§ 1. Нотариат в Российской Федерации: понятие и правовая природа

Понятие "нотариат", прочно вошедшее в современную правовую терминологию, происходит от латинского слова "notae", обозначающего особые стенографические знаки, используемые в письме под диктовку, или слова "notarius" — писец, секретарь. Нотариат имеет длительную историю.

Возникновение нотариата исторически было обусловлено становлением гражданского общества, необходимостью обеспечения его субъектам реальной возможности осуществления их прав и выполнения обязанностей.

Вопрос о правовой природе нотариата как явления юридической действительности не решен в правовой науке. В современной правовой литературе термин "нотариат" не имеет однозначного толкования и используется в основном в следующих значениях:

1) система органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, наделенных в соответствии с законодательством властными полномочиями1;

2)  правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством нотариальных действий2; отрасль законода-

'См.: Черемных И.Г. Российский нотариат: прошлое, настоящее, будущее. М., 1999. С. 99-101.

См: Зайцева Т.Н., Галеева Р.Ф., Яркое В.В. Настольная книга нотариуса. Т. 1. М., 2000. С. 1.

тельства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;

3) учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере1.

Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате2 нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Приведенное законодательное положение вместо определения термина "нотариат" указывает на цели нотариата — защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц — и на способы достижения данных целей. Не содержится легального определения термина "нотариат" и в положениях иных актов российского законодательства.

Рассмотрим основные элементы, определяющие правовую природу нотариата, как содержащиеся в ст. Основ, так и отмечаемые правовой наукой.

Характеризуя современный российский нотариат, исследователи указывают, что он имеет уникальную двойственную природу, функционируя на грани публичных и частных интересов, а потому является связующим звеном между государством и гражданским обществом. С одной стороны, нотариус — лицо, уполномоченное государством на выполнение государственной функции по защите прав и свобод граждан, действующее от имени государства, с другой — представитель свободной профессии, выступающий в качестве независимого консультанта сторон3.

'См.: Российская юридическая энциклопедия / Под ред. А.Я. Сухарева. М., 1999. С. 607.

2См.: Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. № 10. Ст. 357. Далее - ВВС (СССР, РСФСР, РФ).

3См.: Черемных И.Г. Российский нотариат: прошлое, настоящее, будущее. С. 4.

Что же собой представляют и как сочетаются друг с другом в рамках деятельности нотариата два таких, на первый взгляд, взаимоисключающих принципа, как публичность и выражение и защита частных интересов конкретных индивидов?

Публичный интерес — интерес, без удовлетворения которого невозможно обеспечить социальную стабильность, устойчивое развитие экономики в масштабе всей страны, нормальное существование государства вообще. По определению исследователей, "публичный интерес есть признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение которого служит условием и гарантией ее существования и развития"1; "публичный интерес — это общественный интерес, без удовлетворения которого невозможно, с одной стороны, реализовать частные интересы, с другой — обеспечить нормальное и устойчивое развитие государства и общества в целом... это официально признанный интерес, который имеет поддержку государства и правовую защиту, т.е. подлежит правовому опосредованию"2.

Реализуется публичный интерес посредством деятельности государственного аппарата — совокупности государственных органов, связанных иерархической со-подчиненностью и располагающих необходимыми организационными и материальными средствами. Орган государства — обособленная часть государственного аппарата, наделенная соответствующей компетенцией для осуществления определенной функции государства, имеющая в соответствии с законом собственную структуру (определенным образом организованную группу людей) и органически взаимодействующая с другими частями государственного механизма3. Наличие государственно-властных полномочий признается основным конституирующим признаком любого государст-

Тихомиров Ю.А. Публичное право. М., 1995. С. 55. Черемных И.Г. Указ. соч. С. 10.

См.: Теория государства и права. Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 2001. С. 99; Теория государства и права/ Под ред. А.Б. Венгерова. Ч. 1. М., 1999. С. 161; Хропанюк В.Н. 1еория государства и права. М., 1993. С. 100-101.

венного органа, отличающим его от негосударственных органов и организаций1.

Все перечисленные признаки в полном объеме присущи нотариату, однако не следует на этом основании считать нотариат государственным органом, поскольку нотариат не входит структурно ни в одну из ветвей государственной власти и не является организационно государственным органом.

Нотариат представляет собой негосударственный институт, которому в соответствии с ч. 1 ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате2 делегированы отдельные полномочия государства по осуществлению одной из важнейших государственных функций — защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Таким образом, нотариат наделен полномочиями государственно-властного характера и своей деятельностью реализует публичную власть государства.

Наличие публичного начала в правовой природе нотариата некоторыми учеными связывается с тем, что засвидетельствованные нотариусами факты и документы приобретают официальный, т.е. подтвержденный государством, характер3.

Кроме того, публичность в деятельности органов нотариата проявляется в следующих аспектах: в формировании нотариата по воле государства (правовая основа деятельности нотариата — принятые государством Основы законодательства о нотариате), в участии органа юстиции4 совместно с нотариальной палатой в учреждении

См.: Государственное право Российской Федерации / Под ред. О.Е. Кутафина. М., 1996. С. 299.

Далее — Основы законодательства о нотариате, Основы.

См.: Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в Российской Федерации. М., 2001. С. 2.

Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. № 1315 "Вопросы Федеральной регистрационной службы" с 1 января 2005 г. территориальные органы Министерства юстиции Российской Федерации (органы юстиции) преобразованы в территориальные органы Федеральной регистрационной службы, которые согласно утвержденному этим же Указом Положению являются органами исполнительной власти, осуществляющими функции в сфере регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, регистрации общественных объединений и политических партий, а также правоприменительные функции по контролю и надзору в сфере адвокатуры и нотариата (СЗ РФ. 2004. № 42. Ст. 4110).

и ликвидации должности нотариуса; в осуществлении нотариальных действий от имени государства — Российской Федерации; в выполнении нотариатом строго определенного, установленного в законодательном порядке вида деятельности — нотариальной деятельности путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий; в выполнении нотариальной деятельности в строго определенных государством процессуальных формах; в контроле государства за деятельностью нотариусов.

Таким образом, принцип публичности, базирующийся на факте делегирования государством полномочий по осуществлению своих функций нотариальным органам, широко отражен в организации и деятельности нотариата.

Рассмотрим теперь частноправовой аспект деятельности нотариата.

Частный интерес (интерес конкретного индивида) должен не поглощаться интересом публичным, а напротив, определять смысл, содержание и применение законов, деятельность всех органов государственной власти и негосударственных органов и организаций. В соответствии со ст. 2 Конституции Российской Федерации человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства. Данную обязанность государство выполняет посредством деятельности государственных органов или делегированием отдельных полномочий негосударственным органам и организациям, таким, как нотариат.

Именно на нотариат возложена обязанность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц в частноправовой сфере. Нотариат — правовой инструмент, без которого невозможны гражданско-правовой оборот, должное правовое обеспечение рыночных экономических отношений. Нотариусы совершают нотариальные действия по удостоверению бесспорных прав и фактов, приданию исполнительной силы долговым и платежным документам, осуществляют охранительные нотариальные действия, обеспечивают меры по охране наследственного имущества, налагают запрет на отчуждение имущества. Нотариусы консультируют обращающихся к ним лиц, разъясняют смысл, значение и последствия совершаемых гражданами действий.

Основы законодательства о нотариате декларируют единство задач, принципов, содержания и порядка нотариальных действий, выполняемых частнопрактикующими нотариусами и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах.

Цели защиты субъективных прав граждан и юридических лиц наиболее полно отвечает нотариат, действующий в форме свободной профессии, т.е. частнопрактикующие нотариусы. При выполнении своей функции частнопрактикующий нотариус несет персональную ответственность, в том числе и всем своим имуществом, за ущерб, причиненный им какому-либо лицу.

Частнопрактикующий нотариус обязательно входит в состав коллегиального органа — нотариальной палаты. Это необходимый принцип деятельности нотариата латинского типа, так как способствует эффективности контроля за деятельностью нотариусов, не ограничивая при этом принципов независимости и беспристрастности нотариуса при нотариальных действиях, поскольку нотариальная палата не является органом государства, а представляет собой некоммерческое профессиональное самоуправляющееся объединение, образованное на корпоративных началах.

В деятельности нотариата отражено и публичное, и частное начало, что дает основание признать нотариат уникальным механизмом с двойственной правовой природой. Причем элементы частного и публичного в организации и деятельности нотариата не являются взаимоисключающими, а сочетаются и взаимно дополняют друг друга.

Нотариат функционирует в той области, где взаимодействуют государство и гражданское общество. Содержание деятельности нотариата (защита субъективных прав граждан и юридических лиц), независимость и беспристрастность нотариусов в осуществлении нотариальных действий, невхождение органов нотариата структурно в систему органов государственной власти свидетельствуют о том, что нотариат, казалось бы, представляет собой институт гражданского общества. Однако этот институт наделен публичной властью, поскольку на него возложены полномочия государства по выполнению важнейшей государственной функции — защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц, а нотариусы, представляющие нотариат, в

случаях, предусмотренных законом, наделены широкими властными полномочиями, о чем подробно будет сказано ниже, что не позволяет отнести его в чистом виде ни к институту гражданского общества, ни к системе органов государственной власти.

Основой нормативной правовой базы организации и деятельности нотариата являются Конституция Российской Федерации 1993 года и Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, в соответствии с которыми принимаются иные нормативные правовые акты по вопросам регулирования нотариата1.

На сегодняшний день существуют две категории нотариусов: работающие в государственных нотариальных конторах и занимающиеся частной практикой. Наличие двух категорий нотариусов придает нотариату в России некоторую неопределенность, несогласующуюся с общей тенденцией реформирования государственности в направлении построения правового государства, базирующегося на принципах признания гражданского общества, свободы гражданского оборота. Государственный нотариат нуждается в реформировании в соответствии с принципами организации и деятельности института гражданского общества с целью придания российскому нотариату единого непротиворечивого статуса.

Мировая государственно-правовая практика свидетельствует, что именно нотариусы, занимающиеся частной практикой, способны составить тот институт, который будет основываться на принципах беспристрастности и независимости (в том числе и от государства) и действительно сможет реально осуществлять защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Нотариат такого типа часто именуется "небюджетным", или "самофинансируемым", "свободным" нотариатом. Последнее наименование — сокращенная форма от определения "нотариат, действующий в форме свободной профессии", или иначе "латинский нотариат".

Нотариат латинского типа воспринят правовыми системами большинства развитых стран мира. В 1948 году на встрече- представителей нотариальных организаций ряда

Подробнее вопросы нормативной правовой основы нотариата рассматриваются в § 6 гл. 1 "Источники нотариального права Российской Федерации".

стран в Аргентине, в г. Буэнос-Айресе национальные организации нотариата латинского типа объединились в Международный союз латинского нотариата. На сегодняшний момент данный Союз включает более 60 стран, а также американский штат Луизиана. В 1995 году в Международный союз был принят и нотариат России. Вступление России в Международный союз латинского нотариата свидетельствует о признании ценности свободного нотариата латинского типа, о положительной оценке его роли в защите прав и свобод граждан и юридических лиц и служит еще одним доказательством наличия тенденции к постепенному переходу российского нотариата к модели нотариата латинского типа.

Согласно принципам латинского нотариата нотариус:

должен быть достаточно квалифицированным юристом, чтобы иметь право удостоверять сделки, в том числе им же составленные, и консультировать обращающихся к нему лиц;

выполняет государственную функцию независимо и не будучи включенным в иерархию государственных чиновников;

выполняет свою функцию беспристрастно;

обеспечивает хранение составленных и удостоверенных им актов, выдает засвидетельствованные копии, имеющие такое же значение, что и подлинники;

при исполнении своей функции несет персональную ответственность, в том числе и всем своим имуществом, за ущерб, причиненный им какому-либо лицу;

осуществляет свою деятельность в рамках территории, определяемой законом;

обязательно входит в состав коллегиального органа, создаваемого на корпоративных началах, — нотариальную палату;

соблюдает законы своей страны и правила этики, установленные нотариальной палатой1.

Рассмотрев правовую природу нотариата, можно сделать некоторые обобщенные выводы.

Во-первых, нотариат выполняет некоторые полномочия по осуществлению государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Эти полномочия делегированы ему государством и для их реализации нотариат наделяется

'См.: Российская юридическая энциклопедия. С. 14-38.

10

определенными властными полномочиями, в силу чего его деятельность приобретает публичный характер и реализуется от имени Российской Федерации.

Во-вторых, нотариат представляет собой уникальный институт с двойственной правовой природой, сочетающий в своей организации и деятельности принцип публичности с выражением и защитой частных интересов конкретных индивидов, в результате чего деятельность нотариата имеет ярко выраженное частноправовое содержание.

В-третьих, наряду с частноправовым содержанием деятельности, нотариат организационно не входит в систему органов государственной власти, что позволяет определить его место в совокупности правовых явлений России как правового института, независимого от государства и действующего на принципах самоуправления.

В-четвертых, особенность российского нотариата — наличие двух категорий нотариусов: нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой. Определяющая тенденция в развитии нотариата в Российской Федерации выражается в постепенном движении к единому нотариату, действующему в форме свободной профессии ("латинскому нотариату"). Сохранение государственного нотариата объясняется, на наш взгляд, лишь замедленными темпами преодоления исторически сложившихся традиций и трудностями материально-технического плана.

Таким образом, выделяя наиболее характерные черты правовой природы нотариата, можно дать следующее его определение.

Нотариат представляет собой институт гражданского общества, в лице нотариусов наделенный властными полномочиями и осуществляющий от имени Российской Федерации публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путем совершения нотариальных действий.

Кроме того, нотариат можно определить и как самоуправляющееся, независимое от государства, профессиональное сообщество нотариусов, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, осуществляющее деятельность по за-

11

щите прав и законных интересов граждан и юридических лиц на принципах беспристрастности и независимости.