§ 5. Система нотариального права.

Место нотариального права в системе права

Российской Федерации

Система права представляет собой определенную внутреннюю его структуру (строение, организацию). Право представляет собой единое, целостное образование, которое состоит из множества элементов, находящихся между собой в определенной связи (координации, соподчинении, функциональной зависимости).

Характерная черта системы права — ее объективный характер, т.е. тесная зависимость от специфики регулируемых общественных отношений и различных социально-экономических, политических, исторических, культурных, идеологических факторов общественной жизни. Иными словами, система права является материально обусловленной, а не возникшей по субъективному желанию законодателя (хотя определенное влияние воли законодателя на формирование системы права нельзя от-

61

рицать, но оно носит лишь корректирующий характер и не способно кардинальным образом повлиять на принципиальные характеристики системы права).

Структурными элементами системы права являются:

норма права — первичный, неделимый элемент системы права, хотя у каждой нормы имеется своя "система" — взаимосвязанные между собой гипотеза, диспозиция, санкция;

институт права — небольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующих сравнительно обособленную в силу специфики своего предмета правового регулирования разновидность общественных отношений;

подотрасль права — более крупная, чем институт, совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения. Подотрасли права объединяют несколько "родственных" по предмету и методу правового регулирования институтов той или иной отрасли права;

отрасль права — главный элемент, основное подразделение системы права, представляющее собой совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенную сравнительно крупную область, сферу общественных отношений. Отрасль права объединяет подотрасли и институты права и является относительно замкнутой подсистемой внутри системы права.

Система нотариального права обусловлена наличием общественных отношений, объективно сложившихся в процессе организации, регулирования и осуществления нотариальной деятельности, т.е. предметом правового регулирования.

Первичный элемент системы нотариального права — правовая норма, представляющая собой закрепленное в нормативном правовом акте обязательное правило, содержащее указание на условия его применения, субъектов регулируемых отношений, их права и обязанности, санкции за неисполнение обязанности или нарушение запрета.

В зависимости от характера содержащегося в них правового предписания нормы нотариального права можно классифицировать на запрещающие, обязывающие и управомочивающие.

В силу особенностей предмета и метода правового регулирования, а именно ярко выраженного публичного, властного их характера, большинство норм нотари-

62

ального права относятся к обязывающим, императивным, предписывающим совершение определенных действий или запрещающим их. Например, в соответствии со ст. 5 Основ нотариус при исполнении служебных обязанностей, а также лица, работающие в нотариальной конторе, не вправе разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с нотариальными действиями, в том числе и после сложения полномочий или увольнения. Статья 16 Основ обязывает нотариуса содействовать физическим и юридическим лицам в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий. Нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам.

В числе норм, адресованных государственным органам и органам нотариального самоуправления, являющимся субъектами общественных отношений, регулируемых нотариальным правом, есть и предоставляющие им возможность выбора того или иного способа действия в зависимости от конкретных обстоятельств. Например, ст. 2 Основ предоставляет органу юстиции и нотариальной палате возможность принять совместное решение о сокращении срока стажировки для лиц, желающих стать нотариусами, и имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, если выполняются все иные установленные законодательством требования к кандидату на должность нотариуса.

Элементы диспозитивности в методе правового регулирования нотариального права предопределяют существование норм, предоставляющих определенные права. Эти нормы в большинстве своем относятся к гражданам и юридическим лицам, обращающимся к нотариусу за совершением нотариального действия, от воли которых зависит, воспользоваться или не воспользоваться предоставленным правом. Например, ст. 49 Основ предоставляет лицу, считающему совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия неправильными, право подать об этом жалобу в суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой). В соответствии со ст. 52 Основ в случае

63

утраты документов, экземпляры которых хранятся в делах нотариальной конторы, граждане и законные представители юридических лиц, от имени или по поручению которых совершались нотариальные действия, могут подать письменное заявление о выдаче дубликатов утраченных документов.

Причем диспозитивность не распространяется на деятельность самих нотариусов, что противоречило бы правовой природе нотариата как публичного института, выполняющего отдельные полномочия по осуществлению государственной функции защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц и не сочеталось со статусом нотариусов как лиц, обладающих властными, императивными полномочиями.

Если в отношении лиц, обращающихся к нотариусу за совершением нотариального действия, действует принцип "разрешено все, что не запрещено законом", то в отношении нотариусов, напротив, — "все, что не разрешено законом, запрещено". Так, граждане могут обратиться к нотариусу за удостоверением договора, не предусмотренного гражданским законодательством, оговорив в нем необходимость его нотариальной формы, и нотариус обязан удостоверить этот договор, поскольку ст. 48 Основ содержит исчерпывающий перечень оснований, по которым нотариус имеет право отказать в совершении нотариального действия.

Таким образом, даже если отдельные положения нормативных актов и сформулированы как предоставляющие нотариусу определенные права, то их следует толковать скорее как обязывающие. Например, в соответствии со ст. 15 Основ нотариусу предоставляются определенные права. Однако несмотря на содержащуюся в данной статье формулировку "нотариус имеет право", предоставляемые ему в соответствии с ней полномочия следует рассматривать как обязанности, поскольку нотариус не имеет возможности выбора одного из вариантов поведения. Так, без установленных законом оснований он не может отказать в нотариальном действии, а при наличии таких оснований — обязан отказать под угрозой наступления ответственности и недействительности совершенного нотариального действия; без предоставления лицом необходимых документов нотариус также не может совершать нотариальное действие.

64

Таким образом, истребование соответствующих документов является обязанностью нотариуса.

Нормы нотариального права можно классифицировать и в зависимости от содержания тех общественных отношений, которые данными нормами регулируются. Напомним, что нотариальное право имеет сложный, комплексный предмет правового регулирования, включающий в себя не только общественные отношения по организации и осуществлению нотариальной деятельности, но и общественные отношения, складывающиеся по поводу и в связи с ее осуществлением, а также организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности, подразделяющиеся на внутренние и внешние организационно-управленческие.

Исходя из комплексного характера предмета нотариального права при рассмотрении его системы следует отметить существование в системе нотариального права норм, регулирующих общественные отношения в сфере собственно нотариальной деятельности, и норм, предметом регулирования которых являются отношения, складывающиеся "в связи" и "по поводу" организации и осуществления нотариальной деятельности. Если с нормами первой группы — нормами собственно нотариального права — сложностей не возникает, то при определении специфики действия и места в системе нотариального права норм второй группы дело обстоит иначе. Так, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, заключают трудовой договор с соответствующим органом юстиции. В какой мере подлежат применению нормы трудового права при регулировании отношений, складывающихся по поводу организации труда государственного нотариуса? Как они сочетаются с нормами нотариального права, входят ли в его систему? Для ответа на этот вопрос рассмотрим следующий элемент системы нотариального права — правовой институт.

Нормы нотариального права, регулирующие сходные, однородные общественные отношения, объединяются в институты нотариального права. Например, институт лицензирования нотариальной деятельности, институт государственного контроля за деятельностью нотариусов и др.

При рассмотрении системы нотариального права на уровне его правовых институтов следует отметить опре-

3 Нотариальное право РФ

65

деленные особенности в их структуре, определяющие в конечном итоге несколько усложненный характер всей системы нотариального права. Речь идет о так называемых сложных, комплексных правовых институтах.

Наукой теории права признается существование простых и сложных правовых институтов1. Простой институт нотариального права включает в себя юридические нормы только нотариального права. Таким простым институтом нотариального права может считаться институт организации самоуправления нотариусов, занимающихся частной практикой (ст.ст. 24—32 Основ).

Сложный, или комплексный, институт права представляет собой совокупность норм, входящих в состав различных отраслей права, но регулирующих взаимосвязанные   родственные   общественные   отношения. Группы  норм,  относящихся  к различным  отраслям права, представляют собой так называемые субинституты в рамках единого правового института. Нотариальное право включает большое число правовых институтов комплексного характера.

Рассмотрим, например, институт удостоверения сделок, входящий в систему нотариального права.

Правовые нормы, составляющие данный институт, содержатся в ст.ст. 53—60 Основ. Однако уже первая правовая норма данного института закрепляет, что нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. Виды сделок, для которых обязательна нотариальная форма, устанавливаются нормами гражданского права России, содержащимися в действующем гражданском законодательстве, в частности, в Гражданском кодексе Российской Федерации.

При удостоверении сделки нотариус обязан проверить, не противоречит ли содержание проекта сделки требованиям закона. Требованиям какого закона должен соответствовать проект сделки, законодателем не уточняется. Несомненно, это будут требования гражданского законодательства (отрасль гражданского права). Кроме того, это могут быть требования антимонополь-

См.: Общая теория государства и права / Под ред. В.В. Лазарева. М., 2001. С. 210-211.

Л    .-      -•"   -

66

ного законодательства (отрасль административного права), например, при продаже крупных пакетов акций акционерных обществ, если это может привести к возникновению монопольного положения покупателя на рынке того или иного товара; семейного законодательства (отрасль семейного права) при заключении сделки в отношении общего имущества супругов и т.д.

Еще один пример. Статья 72 Основ законодательства о нотариате "Условия выдачи свидетельства о праве на наследство по закону" определяет, что нотариус при выдаче свидетельства о праве на наследство по закону путем истребования соответствующих доказательств наряду с иными фактами проверяет факт наличия отношений, являющихся основанием для призвания к наследованию по закону лиц, подавших заявление о выдаче свидетельства о праве на наследство. Это, в частности, могут быть брачные отношения или усыновление, регулируемые семейным правом.

Таким образом, для регулирования целого ряда общественных отношений, входящих в предмет нотариального права, необходимо использование правовых норм, входящих в иные отрасли права Российской Федерации и в первую очередь гражданского, административного, финансового и др.

Было бы неверно утверждать, что нотариальное право регулирует все общественные отношения по организации и осуществлению нотариальной деятельности, кроме регулируемых другими отраслями права, а вопросы, например, финансирования нотариальной деятельности относятся к финансовому праву, вопросы законности содержания удостоверяемых сделок — к гражданскому и т.п. Такое ограничение системы нотариального права за счет исключения из нее целого ряда норм права иных правовых дисциплин неправильно.

Напротив: если имеют место общественные отношения по организации и осуществлению нотариальной деятельности, характеризующиеся публичным, властным характером и регулируемые посредством применения императивного метода правового регулирования, то нотариальное право не может быть вытеснено нормами сопредельных отраслей права. Поскольку нотариусы, иные лица, имеющие право совершать нотариальные действия, органы нотариального самоуправления являются обязательной стороной общественных отношений

67

I

по организации и осуществлению нотариальной деятельности различного характера (финансового, гражданско-правового, административного), постольку нормы права, регулирующие общественные отношения в названных сферах, входят в систему нотариального права.

Целостное, широкое понимание системы нотариального права имеет огромное значение.

Во-первых, нормы отдельных отраслей права, регулирующие вопросы нотариальной деятельности, при невключении в систему нотариального права восприняли бы принципы той отрасли права, к которой относятся, и не учитывали бы специфику и особый характер нотариальной деятельности. На практике это могло бы привести к тому, что, например, при удостоверении нотариусом договора, его стороны руководствовались бы исключительно принципами автономии воли каждой из сторон, свободы договора и диспозитивности отрасли гражданского права и игнорировали бы требование нотариального права об обязательной проверке нотариусом проекта договора на соответствие его содержания требованиям закона как нарушающего их свободу при определении условий сделки.

Во-вторых, объективно складывающаяся между нормами нотариального права и нормами сопредельных, родственных отраслей права связь придает им некоторое структурное единство, предопределяющее необходимость и целесообразность существования всех этих норм в рамках единой системы нотариального права. Такая "связанность" норм обусловлена единством их целей и задач в процессе правового регулирования, единством правовых принципов, определяющих сущность нотариального права, единством и системностью регулируемых ими общественных отношений, единым методом правового регулирования.

Таким образом, следует сделать вывод, что при регулировании общественных отношений, составляющих предмет нотариального права, подлежат применению нормы не только собственно нотариального права, но и других сопредельных отраслей права Российской Федерации. Поскольку нормы иных отраслей права применяются для регулирования отношений в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, постольку они входят в систему нотариального права,

68

взаимодействуют внутри нее с иными нормами, воспринимают принципы именно нотариального права.

Последний тезис практически важен тем, что позволяет дать ответ на вопрос о том, какая из норм будет иметь приоритет при возникновении коллизии между нормами нотариального права и нормами иных отраслей права. Если речь идет о регулировании общественных отношений в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, а также по поводу и в связи с ней, то подлежат применению нормы нотариального права. При использовании для регулирования "нотариальных" отношений норм иных отраслей права эти нормы автоматически входят в систему нотариального права, и при их применении и толковании необходимо руководствоваться принципами именно нотариального права.

Рассмотренные особенности правовых норм и институтов нотариального права позволяют говорить о важнейшей характеристике системы нотариального права — комплексности.

В теории права комплексная отрасль права характеризуется рядом признаков: 1) в ней отсутствует предметное единство общественных отношений, составляющих ее предмет; 2) она имеет комплексный метод правового регулирования, объединяющий признаки методов, присущих основным отраслям права; 3) характеризуется "удвоением" структуры права, т.е. правовые нормы комплексной отрасли одновременно входят в состав иных отраслей права.

Все указанные признаки присущи нотариальному праву, формирование которого обусловлено существованием не только системы общественных отношений в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, выступающих в качестве комплексного предмета правового регулирования, но и комплексным подходом к правовому регулированию входящих в него отношений.

Итак, нотариальное право, как нами уже рассмотрено, является самостоятельным структурным образованием комплексного характера в системе российского права.

Теперь необходимо определить место нотариального права в системе права России.

Наличие самостоятельного предмета, метода правового регулирования, собственных принципов и функ-

69

ций не позволяет считать нотариальное право частью гражданского процессуального права, как это делалось традиционно. Учитывая динамику развития нотариальной деятельности, на сегодняшний день сложилась ситуация, при которой требования практики, перспективы формирования законодательства о нотариате и осознание определяющей роли функции нотариата по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц для формирования в России правового государства и гражданского общества предопределяют переосмысление роли нотариального права в регулировании общественных отношений в сфере гражданского оборота и защиты субъективных прав граждан и юридических лиц и, как следствие, изменение места нотариального права в правовой системе Российской Федерации. Нотариальное право по праву должно занимать место комплексной подотрасли, входящей в состав отрасли конституционного права Российской Федерации.

Критерием для определения места нотариального права в системе права Российской Федерации является характер предмета правового регулирования нотариального права, т.е. особенности того круга общественных отношений, на который распространяются воздействие и специфика метода правового регулирования.

Статья 2 Конституции Российской Федерации провозгласила права и свободы человека высшей ценностью. Это полностью соответствует нормам и принципам международного права, которое является частью правовой системы Российской Федерации. Тем не менее только провозглашения прав и свобод человека недостаточно, необходимо, чтобы государство еще и соблюдало и защищало их, создавая для этого все необходимые правовые, организационные, материальные предпосылки.

Провозглашая в ст. 1 Конституции правовой характер государства, оно тем самым берет на себя обязанность по защите прав и свобод человека и гражданина. Государство обязано установить действенные юридические гарантии реализации прав человека, в частности, создать систему, в рамках которой посредством разнообразных государственных и негосударственных структур осуществлялась бы защита субъективных прав граждан в различных сферах общественной жизни.

70

Провозглашение правового характера государства, признание прав и свобод человека высшей ценностью, создание механизмов защиты признанных прав входят в предмет правового регулирования отрасли конституционного права Российской Федерации.

Конституционное право — ведущая отрасль национальной правовой системы, совокупность правовых норм, определяющих, в частности, основы конституционного строя, правовое положение человека и гражданина, систему органов государственной власти, пределы вмешательства государства в дела гражданского общества.

В рамках отрасли конституционного права конструируется система функций государства. Защита прав и свобод человека и гражданина — самостоятельная функция государства. На сегодняшний день, учитывая процесс построения в России социального правового государства, защита прав человека становится ведущей, основополагающей функцией Российского государства. Основы законодательства о нотариате в ст. 1 закрепляют: "Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Конституциями республик в составе Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации". Как уже говорилось, нотариат выполняет отдельные полномочия по осуществлению государственной функции по защите прав и свобод человека. Совершенно закономерно, что выполнение нотариатом этой важнейшей государственной функции регулируется конституционным правом.

Делегируя нотариату выполнение одной из своих функций, государство наделяет его всеми необходимыми характеристиками, позволяющими обеспечить эффективность выполнения этой функции. Нотариат представляет собой негосударственный институт, которому в соответствии с ч. 1 ст. 1 Основ переданы отдельные полномочия государства по осуществлению одной из важнейших государственных функций — защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. В силу этого нотариат наделен полномочиями государ-

71

ственно-властного характера и своей деятельностью реализует публичную власть государства.

Таким образом, ярко выраженный характер публичности в организации и деятельности нотариата вызывает необходимость регулирования всех вопросов его организации и деятельности именно на высшем, конституционном уровне.

Отнесение нотариального права к системе отрасли конституционного права России вызывается и правовой природой нотариата как института гражданского общества. Существование гражданского общества, виды общественных отношений, относящихся к его сфере, способы и пределы государственного воздействия на эти общественные отношения не регулируются ни одной из отраслей права Российской Федерации. Это не означает, что гражданское общество в России не признается. Отдельные элементы совокупности общественных отношений сферы гражданского общества регулируются многими отраслями права: гражданским, семейным, предпринимательским, однако основу правового регулирования существования гражданского общества составляют именно нормы отрасли конституционного

права.

Конституция Российской Федерации провозглашает, что Россия является правовым государством, а неотъемлемый признак правового государства — существование гражданского общества. Системное толкование других положений Конституции позволяет выявить закрепление в ней пределов воздействия государства на общественные отношения в сфере гражданского общества, обеспечивающие его относительную автономность от государства. Таким образом, именно конституционное право определяет правовую природу нотариата и только в его рамках достигается тот "высший" уровень правового регулирования, который является достаточно сильной и эффективной правовой гарантией существования и деятельности нотариата.

Отнесение нотариального права к системе конституционного права Российской Федерации обусловливается и практически тождественными методами правового регулирования. Императивный, властный способ определения статуса субъектов права, их прав и обязанностей характерен как для конституционного, так и для нотариального права, что оправдывается особенностями об-

72

щественных отношений, входящих в их предмет. На первый взгляд императивным методом правового регулирования обладает и административное право России. Но отнесение нотариального права к системе отрасли административного права было бы неверно, поскольку предмет правового регулирования отрасли административного права составляют общественные отношения, одной из сторон которых обязательно является государственный орган исполнительной власти. Нотариат же не относится ни к системе государственных органов вообще, ни к системе органов исполнительной власти, в частности, что является принципиальным положением для понимания его правовой природы как института, функционирующего в области взаимодействия государства и гражданского общества.

Особенности предмета нотариального права, а именно его комплексный характер, также предопределяют отнесение нотариального права к системе отрасли конституционного права. Конституционное право как всеобъемлющая система правового регулирования общего характера — правовая основа для всех других отраслей и подотраслей права России. Нотариальное право имеет комплексный предмет, включающий в себя общественные отношения, регулируемые многими отраслями права. Более того, результаты нотариальной деятельности, а именно нотариально заверенные факты, копии, документы имеют правовое значение также для целого ряда отраслей права. Таким образом, нотариальное право наиболее органично "вписывается" в качестве подотрасли именно в отрасль конституционного права в силу ее общерегулятивного характера.

Таким образом, учитывая названные особенности отрасли конституционного права, не просто находящие отражение в нотариальном праве, а коренным образом определяющие его характер, вполне логично определить место нотариального права в системе права как самостоятельной подотрасли, входящей в отрасль конституционного права Российской Федерации.

Обособление в системе отечественного права нотариального права как комплексной подотрасли конституционного права Российской Федерации позволит решить ряд задач:

подчеркнуть важность задач и функций нотариального права, вывести его на новый, более высокий уро-

73

вень, что полностью соответствует значимости института нотариата и нотариального права для построения в России правового государства, создания действенных гарантий прав и законных интересов граждан и юридических лиц;

на основе единых принципов правового регулирования объединить в рамках подотрасли нотариального права правовое регулирование всех общественных отношений по организации и осуществлению нотариальной деятельности с учетом как уже достигнутой общности в их правовом регулировании, так и сохраняющихся различий, обусловленных отличием характера и содержания регулируемых отношений;

выработать единую государственную политику по вопросу дальнейшего реформирования нотариата, четко выразить ее юридически и обеспечить реализацию законодательных положений на практике;

систематизировать обширное законодательство в сфере организации нотариата и регулирования нотариальной деятельности, что позволит в значительной мере преодолеть в нем пробелы и противоречия;

придать новый импульс, активизировать и сделать более целенаправленной теоретическую и научную разработку проблем нотариата и нотариальной деятельности, в том числе выработку научной концепции развития законодательства о нотариате;

улучшить подготовку кадров квалифицированных юристов для работы в системе нотариата, повысить качество специализированного профессионального образования будущих нотариусов.

Определив место подотрасли нотариального права в системе права России, целесообразно еще раз обратиться к вопросу о сущностной характеристике данной подотрасли: является нотариальное право материальным или процессуальным?

Отличие между материальными и процессуальными правовыми нормами заключается в том, что первые отвечают на вопрос "что регулируют нормы права?", а вторые — "как регулируют?". Материальные нормы обеспечивают регулятивные и охранительные функции права1, регулируют складывающиеся между людьми и их

См.: ВенгеровА.Б. Теория государства и права. Ч. II. Теория права. Т. I. M., 1996. С. 153.

74

объединениями отношения, реализацию субъектами прав и обязанностей1. Процессуальное право определяет порядок разрешения споров, конфликтов, регламентирует процедурные или организационные вопросы, имеющие принципиальное значение2, т.е. закрепляет процесс применения материального права.

Некоторые исследователи, признавая существование института "нотариальное право", считают его процессуальным3.

Действительно, нотариальное право регулирует общественные отношения в сфере нотариальной деятельности. Оно устанавливает, какие действия совершаются нотариусами, лицами, обратившимися за совершением нотариального действия. Нормы нотариального права закрепляют, при каких условиях и в какой последовательности эти действия должны или могут совершаться и каковы их юридические последствия.

Основанная на законе и осуществляемая в строгом соответствии с установленной им процедурой деятельность нотариусов, иных лиц, уполномоченных совершать нотариальные действия, образует основное содержание нотариального процесса. Указанные субъекты несут ответственность за законность нотариальных действий.

При совершении нотариального действия участвуют и лица, обращающиеся к нотариусам за нотариальным действием и вовлекаемые в нотариальный процесс. Для участия в процессе закон наделяет их процессуальными правами или обязывает к совершению конкретных действий. Например, граждане и юридические лица предоставляют необходимые документы, оплачивают совершение нотариального действия, обжалуют действия нотариусов.

Для нотариального процесса характерно, что вся система процессуальных действий и каждое нотариальное

См.: Теория государства и права. Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 2001. С. 398.

2См. там же. С. 398.

См.: Алферов И.А. Законодательтсво о нотариате на современном этапе: общая характеристика // Нотариус. 2001. № 1. С. 3; Треушни-ков М.К. Современные проблемы гражданского и нотариального процесса // Нотариальный вестник. 1998. № 9. С. 35-37. Зайцева Т.Н., Гаяеева Р.Ф., Яркое В.В. Настольная книга нотариуса. Т. 1. М., 2000.

75

действие в отдельности производятся в предусмотренном законом процессуальном порядке, обеспечивающем соблюдение принципа законности при нотариальной деятельности и обязательном в равной мере и для нотариусов, и для граждан и юридических лиц, обращающихся за совершением нотариального действия.

Изложенное дает основания говорить о необходимости разработки и принятия Нотариального процессуального кодекса РФ, который бы законодательно закрепил не только процедуру совершения нотариального действия как таковую, но, как минимум, и всю подготовительную работу по его совершению, необходимость предъявления по каждому нотариальному действию перечня документов, правила совершения нотариальных действий, требования к нотариусу и лицу (лицам), обратившимися к нотариусу, и многое другое, обеспечивающее совершение нотариального действия.

Однако нотариальное право представляет собой не только процессуальную сторону нотариального действия, порядок и правила его совершения. Это односторонний, ошибочный подход целого ряда исследователей данной темы. Нотариальное право — комплекс норм материального права, не только, регламентирующих организацию нотариата и нотариальной деятельности, но и устанавливающих перечень нотариальных действий. Более того, большинство из нотариальных действий носит не только процессуальный, но и ярко выраженный характер материальной нормы.

Таким образом, нотариальное право, являясь подотраслью конституционного права, регулирует материальную и процессуальную стороны организации нотариата и нотариальной деятельности.

Нотариальное право как относительно самостоятельная подотрасль конституционного права имеет собственную систему. В отличие от подхода к системе нотариального права, акцентирующего внимание на ее структурных элементах, звеньях (нормы нотариального права, правовые институты, нотариальное право как подотрасль права), составляющих систему по принципу "от простого к сложному", можно рассмотреть систему нотариального права, избрав системообразующим критерием степень общности содержания норм и институтов нотариального права.

76

С этой точки зрения в составе нотариального права следует различать общие положения, относящиеся по содержанию ко всем общественным отношениям, входящим в предмет нотариального права, и нормы, регулирующие отдельные виды нотариальных действий, а также правила отношения с иностранным элементом.

Исходя из этого в системе нотариального права выделяют Общую и Особенную части.

Общую часть нотариального права составляют основные институты, закрепленные в Разделе I Основ "Организационные основы деятельности нотариата".

Общая часть нотариального права содержит положения о нотариате и нотариусе в Российской Федерации, гарантиях нотариальной деятельности, ограничениях в нотариальной деятельности, нотариальном делопроизводстве. К Общей части нотариального права относятся институты: лицензирование нотариальной деятельности; порядок учреждения и ликвидации деятельности нотариуса; права, обязанности и ответственность нотариуса; должности стажера и помощника нотариуса; порядок замещения должности нотариуса, занимающегося частной практикой; финансовое обеспечение деятельности нотариусов; нотариальная палата субъекта Российской Федерации, Федеральная нотариальная палата; контроль за деятельностью нотариусов.

В Особенную часть нотариального права входят нормы, содержащиеся в Разделе II Основ "Нотариальные действия и правила их совершения": гл. VIII "Нотариальные действия, совершаемые нотариусами и уполномоченными должностными лицами" и гл. IX "Основные правила совершения нотариальных действий. Выдача дубликатов документов" и в гл.гл. X—XXI Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, регламентирующих совершение отдельных видов нотариальных действий.

Особенная часть нотариального права включает в себя институты: удостоверение сделок; принятие мер к охране наследственного имущества, выдача свидетельств о праве на наследство; выдача свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, наложение и снятие запрещения отчуждения имущества; свидетельствование верности копий доку-

77

ментов и выписок из них, подлинности подписи и верности перевода; удостоверение фактов; передача заявлений физических и юридических лиц, принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг; совершение исполнительных надписей; совершение протестов векселей, предъявление чеков к платежу; принятие на хранение документов; совершение морских протестов; обеспечение доказательств; применение нотариусом норм иностранного права.

Таким образом, нотариальное право Российской Федерации представляет собой самостоятельную, относительно обособленную в рамках отрасли конституционного права России комплексную подотрасль права, обладающую собственной системой, обусловленной предметом правового регулирования.