§ 3. Нотариальное право Российской Федерации:    и понятие, предмет, метод

Разногласия по вопросу отнесения результатов научных исследований к той или иной отрасли научного познания ведутся между представителями любых наук, как общественных, так и естественных. Проблема отраслевой структуры права в целом не может быть решена раз и навсегда, поскольку классификация правовых норм не может не отражать постоянного процесса возникновения новых явлений, а также дополнения, переосмысления, изменения оценки значимости для общества и государства уже имеющихся явлений, меняющего место той или иной совокупности правовых норм в общей системе права конкретного государства.

Организация и деятельность нотариата на сегодняшний день регламентируется нормами многих законодательных актов, принадлежащих к различным отраслям права. Подробный анализ данных актов нами будет проведен далее (см. § 6 гл. 1).

Наукой уже признано, что нотариальное законодательство выделилось из гражданского процессуального законодательства (к которому традиционно относилось в качестве регулятора одной из несудебных форм защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов1) и выступает в качестве отрасли законодательства комплексного характера2. Однако при определении его места в правовой системе следует исходить не только из обособленной системы его источников, но и из объективного критерия выделения нотариальной деятельности как предмета правового регулирования, а также из наличия самостоятельного специфического метода правового регулирования общественных отношений, входящих в предмет нотариального права.

См.:  Гражданское процессуальное  право  России / Под ред. М.С. Шакарян. М., 1998. С. 464-482.

См.: Решетникова И.В., Яркое В.В. Гражданское право и гражданский процесс в современной России. М., 1999. С. 253.

28

С учетом перспектив и динамики развития нотариата не будет преждевременным утверждать, что нотариальное право на сегодняшний момент уже сформировалось как самостоятельный элемент правовой системы России в виде полноценной комплексной подотрасли права, обладающей своим предметом, методом, принципами и источниками правового регулирования.

Нотариальное право представляет собой совокупность правовых норм и институтов, регулирующих на основе сочетания публичных и частных интересов общественные отношения в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, а также отношения по государственному регулированию нотариальной деятельности в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц и обеспечения интересов государства и общества.

Выделение нотариального права в качестве самостоятельного элемента правовой системы характерно для юридической науки ряда зарубежных государств. Так, во Франции нотариальное право понимается как совокупность норм, применяемых в отношении самих нотариусов при исполнении ими своих обязанностей, прежде всего по удостоверению сделок, и по другим взаимоотношениям с клиентами1.

Рассматривать нотариальное право как совокупность норм, относящихся к отдельным институтам и отраслям частного права: наследственного права (удостоверение нотариусом завещаний — ст. 1123 ГК), семейного права (обязательная нотариальная форма брачного договора — п. 2 ст. 41 Семейного кодекса РФ; далее — СК) и т.д., было бы неверно.

Во-первых, нормы отдельных отраслей, даже в той мере, в которой они регулируют вопросы, касающиеся нотариальной деятельности, восприняли принципы той отрасли права, к которой относятся, и не учитывают специфику и особый характер нотариальной деятельности2.

Во-вторых, существует ряд нормативных актов, регулирующих нотариальную деятельность, которые не могут

'См.:   Пиепу Ж.-Ф.,  Ягр Ж.   Профессиональное  нотариальное право / Пер. с франц. М., 2001. С. 31.

О специфике и особом характере нотариальной деятельности см. далее.

29

быть однозначно отнесены ни к одной из самостоятельных отраслей права России (например, Основы, Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР, утвержденная Министерством юстиции РСФСР 6 января 1987 г.1), что свидетельствует о невозможности рассмотрения нотариального права лишь как отдельных норм, регулирующих организацию и порядок осуществления нотариальной деятельности, но относящихся к различным отраслям права и не связанных между собой единым предметом, методом и принципами правового регулирования.

Для уяснения сущности нотариального права рассмотрим важнейшие критерии, по которым оно обособляется в системе права Российской Федерации — предмет правового регулирования нотариального права и метод, посредством которого оно воздействует на общественные отношения, входящие в его предмет.

Предмет нотариального права

Предмет правового регулирования — то, на что направлено упорядочивающее действие правовых норм, те юридически значимые явления общественной жизни, которые испытывают (или должны испытывать) на себе регулирующий потенциал права в объективном смысле.

Предметом нотариального права являются общественные отношения, которые условно можно разделить на две группы:

во-первых, отношения, складывающиеся в процессе нотариальной деятельности, и,

во-вторых, организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности, в свою очередь, подразделяющиеся на внутренние и внешние организационно-управленческие.

Для лучшего понимания специфики предмета правового регулирования нотариального права сначала следует рассмотреть, что же собой представляет нотариальная деятельность.

Легального определения нотариальной деятельности действующее законодательство Российской Федерации не содержит. Однако формулирование понятия нотари-

См.: Закон. 1987. № 7.

30

альной деятельности представляет не только научно-теоретический интерес, но и должно иметь определенные последствия для практики правового регулирования: определение нотариальной деятельности дает основания для введения требований, предъявляемых к ее субъектам и процессу осуществления; несоблюдение требований, предъявляемых к нотариальной деятельности влечет меры ответственности.

В соответствии с общим смыслом действующего законодательства и потребностями развития нотариального права, в узком плане нотариальную деятельность можно определить как урегулированную нормами нотариального права профессиональную непредпринимательскую деятельность нотариусов и иных уполномоченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства'и общества в целом, осуществляемую путем совершения в соответствии с определенной законом процедурой нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Из данного определения вытекают основные признаки нотариальной деятельности.

Первый признак — цель нотариальной деятельности. В соответствии со смыслом ст. 1 Основ целью осуществления нотариальной деятельности является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Однако в правовом государстве защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц по своему значению "перерастает" рамки исключительно частных интересов этих физических и юридических лиц и приобретает публичное значение. С учетом этого цель нотариальной деятельности следует определять как защиту прав и законных интересов не только граждан и юридических лиц, но и государства и общества в целом. Уникальность нотариата как института гражданского общества, имеющего делегированные государством полномочия по выполнению одной из его функций, позволяет ему органически сочетать в качестве целей своей деятельности защиту и частных, и публичных интересов, а не противопоставлять эти интересы друг другу.

Второй признак нотариальной деятельности — сфера ее осуществления. В наиболее общем виде сферу нотариальной деятельности традиционно определяют как гражданский оборот.

31

Обратим внимание, что в соответствии с рассмотренной традиционной точкой зрения гражданский оборот считается сферой нотариальной деятельности исходя из достаточно специфического критерия: существует группа общественных отношений, для которой юридические факты или фактические составы, служащие основанием возникновения, изменения и прекращения правоотношений, в ряде случаев нуждаются в соответствии с законодательством в нотариальном удостоверении. Эта группа общественных отношений регулируется гражданским правом и, собственно, составляет собой гражданский оборот. Например, в соответствии со ст. 584 ГК договор ренты, отчуждения имущества под выплату ренты или согласно п. 2 ст. 41 СК брачный договор подлежат нотариальному удостоверению. Нотариальному удостоверению подлежит в соответствии со ст. 163 ГК также любая сделка в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась. Нотариальное удостоверение при этом является обязательным условием действительности сделки. При ее несоблюдении сделка считается ничтожной и правоотношение по ней не возникает. С этой точки зрения нотариальная деятельность действительно имеет большое значение для сферы гражданского оборота.

Тем не менее в рассмотренном случае при определении сферы нотариальной деятельности акцент переносится с самой деятельности на область реализации ее последствий — юридических фактов, возникших в результате совершения нотариусом определенных нотариальных действий.

Несмотря на важную роль нотариата для развития гражданского оборота, последствия не всех нотариальных действий, составляющих содержание нотариальной деятельности, можно отнести исключительно к сфере гражданского оборота. Такие нотариальные действия как, например, свидетельствование верности копий документов и выписок из них; свидетельствование подлинности подписи на документах; удостоверение факта нахождения гражданина в живых или в определенном месте; обеспечение доказательств, необходимых в случае возникновения дела в суде или административном органе; удостоверение брачного контракта или соглашения об уплате алиментов могут иметь значение не только

32

для правоотношений в сфере гражданского оборота, но и для налоговых, гражданских процессуальных, административных, семейных и других правоотношений.

Таким образом, не следует сужать сферу нотариальной деятельности только до гражданского оборота, как это часто делается исследователями в силу традиционного отнесения нотариата к системе гражданской юрисдикции.

Осуществление нотариальной деятельности лишь отчасти базируется на принципах гражданского права (в части, например, учета равенства субъектов гражданского оборота при разъяснении им смысла и значения проекта сделки при ее нотариальном удостоверении). Более того, правовые последствия для субъектов правоотношений наступают в рамках различных отраслей права. В силу этого сферу нотариальной деятельности не следует выделять только по отраслевой принадлежности правоотношений, на которые влияет совершение того или иного нотариального действия.

Законодательство Российской Федерации о нотариате вообще не содержит указания на сферу нотариальной деятельности, и, в частности, не относит напрямую нотариальную деятельность к гражданскому обороту.

Нотариальная деятельность имеет собственное содержание, принципы осуществления. Статус субъектов нотариального действия определяется нормами нотариального права и они, как правило, что исключительно важно осмыслить и понять, утрачивают черты, присущие им как субъектам иных отраслей права1. В силу этого для определения сферы нотариальной деятельности дополнительно необходимо избрать критерий спорности или бесспорности прав, их защиты путем совершения нотариального действия. С учетом этого критерия сферой нотариальной деятельности следует считать бесспорную юрисдикцию, осуществляемую преимущественно в области гражданского оборота, а также в области общественных отношений, регулируемых иными отраслями права.

Регулирование прав и обязанностей субъекта нотариального действия нормами иной отрасли права возможно в силу прямого указания закона, например, при выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации.

2 Нотариальное право РФ

33

Третий признак — осуществление нотариальной деятельности от имени Российской Федерации в соответствии со ст. 1 Основ. Совершение нотариальных действий от имени государства — Российской Федерации обусловлено тем, что на нотариат возложены полномочия по исполнению одной из важнейших функций государства — защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Четвертым признаком нотариальной деятельности является ее содержание. Содержание нотариальной деятельности составляют совершаемые нотариусами и иными уполномоченными лицами предусмотренные законодательными актами нотариальные действия.

Компетенция нотариуса по совершению нотариальных действий пока зависит от того, работает ли он в государственной нотариальной конторе или занимается частной практикой.

В соответствии со ст. 35 Основ нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия: удостоверяют сделки; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; налагают и снимают запрещения отчуждения имущества; свидетельствуют верность копий документов и выписок из них; свидетельствуют подлинность подписи на документах, верность перевода документов с одного языка на другой, удостоверяют факт нахождения гражданина в живых, факт нахождения гражданина в определенном месте, тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии; удостоверяют время предъявления документов; передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги, исполнительные надписи; совершают протесты векселей; предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков; принимают на хранение документы; совершают морские протесты; обеспечивают доказательства.

Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, правом совершения которых обладают нотариусы, занимающиеся частной практикой, и, кроме того: выдают свидетельства о праве на наследство; принимают меры к охране наследственного имущества; выдают свиде-

34

тельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов (данное свидетельство выдается государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных прав).

При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение указанных нотариальных действий совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты поручается одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Пятый признак нотариальной деятельности — ее осуществление специальными субъектами (легализованный характер). Нотариальная деятельность в Российской Федерации осуществляется нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, или занимающимися частной практикой. Реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции Российской Федерации. При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой.

Нотариусы — не единственные субъекты, имеющие право совершать нотариальные действия. В соответствии со ст. 1 Основ в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают уполномоченные на это должностные лица органов исполнительной власти. Наделение должностных лиц органов исполнительной власти правом совершать нотариальные действия объясняется тем, что нотариальные конторы располагаются, в основном, в крупных городах, и для удовлетворения потребности населения небольших территориально отдаленных населенных пунктов в нотариальных действиях, совершаемых нотариусами, пришлось бы преодолевать расстояние в десятки, а то и сотни километров.

Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств имеют право совершать уполномоченные на это должностные лица консульских учреждений Российской Федерации.

Шестым признаком нотариальной деятельности являются независимость и беспристрастность нотариуса при ее осуществлении (ст. 5 Основ). Нотариус беспри-

35

страстен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией Российской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Однако следует иметь в виду, что независимость нотариуса означает не абсолютную произвольность и бесконтрольность при осуществлении нотариальной деятельности, а только самостоятельность в принятии им решения в отношении нотариального действия и финансово-хозяйственной деятельности для небюджетного нотариуса. Нотариус не подчинен никаким посторонним влияниям, но свободен исключительно в рамках действующего законодательства.

Беспристрастность нотариуса означает отсутствие у него предпочтения той или иной стороны, справедливость по отношению ко всем участникам нотариального действия. Принцип беспристрастности нотариуса требует от него всесторонне, объективно и основательно разъяснить сторонам, совершающим нотариальные действия, их права, обязанности, суть и последствия совершенного действия, чтобы юридическая безграмотность и неосведомленность не стала причиной нарушения и ущемления прав какой-либо из сторон нотариального действия.

Нотариус не может при совершении нотариального действия преследовать личную выгоду или собственные интересы, а также интересы своих близких. По этим причинам нотариусу запрещается совершать нотариальные действия в отношении себя или своих близких родственников.

Независимость нотариальной деятельности обеспечивается установленными ст. 6 Основ ограничениями в деятельности нотариуса. Нотариус не вправе: заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской; оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

36

Седьмой признак нотариальной деятельности, вытекающий из принципа независимости нотариальной деятельности и тесно с ним связанный, — профессионализм осуществления нотариальной деятельности. Профессионализм нотариальной деятельности обеспечивается строгими требованиями к кандидату на должность нотариуса: он должен иметь высшее юридическое образование, пройти стажировку не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, успешно сдать квалификационный экзамен'и иметь лицензию на право нотариальной деятельности.

Данные требования оправданны, поскольку относительно нотариусов действует презумпция абсолютного знания законодательства: нотариус не имеет права отказать в нотариальном действии по причине недостатка знаний, необходимых для его совершения. Каким бы сложным ни было, например, содержание сделки, за удостоверением которой обратились к нотариусу ее стороны, он обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона, как бы противоречиво и пробельно ни было регулирующее данный вопрос законодательство.

Профессионализм нотариальной деятельности гарантируется подконтрольностью деятельности нотариусов.

Принцип профессионализма — важная гарантия обеспечения "качества" нотариального действия и служит защите прав и охраняемых интересов граждан и юридических лиц, в том числе в процессе нотариального действия.

Восьмой признак нотариальной деятельности — процедурность ее осуществления.

Нотариат не является органом государства, однако в соответствии с законодательством на него возложено исполнение отдельных полномочий государства по осуществлению государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Указанные полномочия реализуются в строго определенном порядке, что еще раз подчеркивает публичность, государственный характер нотариальной деятельности.

37

Порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами законодательства о нотариате и другими законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации. Нарушение порядка совершения нотариального действия влечет его недействительность.

Девятым признаком нотариальной деятельности является ее осуществление под собственную ответственность нотариуса. Суть ответственности нотариуса заключается в том, что он обязан нести неблагоприятные последствия в случае нарушения требований законодательства.

Ответственность нотариусов за соответствие осуществляемой ими нотариальной деятельности требованиям законодательства, особенно институт полной имущественной ответственности частнопрактикующих нотариусов, служит реальным стимулом надлежащего исполнения нотариусами своих обязанностей и действенной гарантией полного и точного соблюдения прав и охраняемых законом интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в процессе нотариальной деятельности.

И, наконец, десятый признак нотариальной деятельности — ее некоммерческий характер. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

Деятельность государственной нотариальной конторы финансируется полностью за счет бюджетных средств. Это означает, что оплата расходов по обеспечению нотариуса помещением, оргтехникой, канцелярскими товарами, выплата заработной платы нотариусу и другим сотрудникам государственной нотариальной конторы производятся из средств государственного бюджета. За совершение нотариальных действий, составление проектов документов, выдачу копий (дубликатов) документов и выполнение технической работы нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством Российской Федерации. Полученные нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, при осуществлении

38

нотариальной деятельности денежные средства поступают в государственный бюджет.

Иные правила действуют в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой.

Источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий, в качестве оплаты за работу правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса.

Льготы для физических и юридических лиц, предусмотренные законодательством о государственной пошлине, распространяются на этих лиц при совершении нотариальных действий, составлении проектов документов, выдаче копий и выполнении технической работы нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, и нотариусами, занимающимися частной практикой.

Несмотря на то что деятельность частнопрактикующего нотариуса имеет некоторые сходные признаки с предпринимательской деятельностью: оплата работы правового и технического характера; полученные им денежные средства являются его собственностью; осуществление нотариальной деятельности под собственную ответственность, нотариальная деятельность нотариуса, занимающегося частной практикой, не может считаться коммерческой предпринимательской деятельностью, поскольку весь этот многоликий спектр, начиная от приобретения помещения нотариальной конторы вплоть до изготовления документа, подлежащему нотариальному удостоверению (свидетельствованию), направлен на обеспечение совершения нотариального действия от имени Российской Федерации.

Именно в этом и состоит понимание нотариальной деятельности в широком смысле: это и совершение самого нотариального действия и вся многосторонняя, многоплановая деятельность по обеспечению совершения нотариального действия.

39

Предпринимательский характер нотариальной деятельности противоречил бы самой ее сущности как публичной, осуществляемой от имени государства — Российской Федерации деятельности по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, общества и государства. Правоохранительная по сути деятельность нотариата не может осуществляться на возмездной основе, что характерно для предпринимательской деятельности в рамках частноправовых отношений, так как нотариальная деятельность реализуется в рамках публичных правоотношений, лишенных коммерческого характера.

Именно поэтому в силу прямого указания ст. 1 Основ нотариальная деятельность не преследует цели извлечения прибыли, т.е. лишена важнейшего признака предпринимательской деятельности. Предприниматель в сфере материального бизнеса или в сфере услуг самостоятельно определяет цены на свои услуги и сам корректирует их в зависимости от соотношения спроса и предложения на рынке аналогичных услуг. Что же касается нотариальных действий, то термин "цена" для них вообще неприемлем, а есть понятие "государственная пошлина (тариф)", которая императивно установлена законодательством, и нарушение нотариусом закона о пошлине (тарифе) является прямым основанием лишения нотариуса права нотариальной деятельности.

Признаки нотариальной деятельности взаимно дополняют друг друга и при ее характеристике должны рассматриваться в комплексе, неразрывном единстве. Только совокупность всех рассмотренных признаков позволяет считать деятельность нотариальной. В связи с этим возникает вопрос: осуществляют ли должностные лица органов исполнительной власти и должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, совершающие нотариальные действия, нотариальную деятельность?

О праве совершения должностными лицами органов исполнительной власти и должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации отдельных нотариальных действий говорят ст.ст. 1, 3, 37, 38, 39 Основ. Поскольку содержание нотариальной деятельности состоит именно в совершении нотариальных действий, на первый взгляд, можно сделать вывод о том, что указанные должностные лица осуществляют нота-

40

риальную деятельность наравне с нотариусами. Тем не менее при совершении уполномоченными должностными лицами некоторых нотариальных действий не действует целый ряд принципов нотариальной деятельности: принцип профессионализма нотариальной деятельности (согласно ст. 3 Основ законодательства о нотариате должностным лицам органов исполнительной власти и консульских учреждений Российской Федерации не требуется получения лицензии на право нотариальной деятельности); принцип независимости и беспристрастности; не соблюдается правило об исключительности нотариальной деятельности, поскольку должностные лица продолжают осуществлять свою основную деятельность. Учитывая эти факторы, следует сделать вывод о том, что право уполномоченных должностных лиц на совершение отдельных нотариальных действий не делает их субъектами, осуществляющими нотариальную деятельность.

Таким образом, понятия "нотариальная деятельность" и "нотариальные действия" не тождественны. Осуществление нотариальных действий — только один, хотя и важнейший, признак нотариальной деятельности, требующий рассмотрения его в совокупности с остальными признаками.

Итак, предметом правового регулирования нотариального права в сфере осуществления нотариальной деятельности являются общественные отношения, складывающиеся в процессе производства нотариусами и иными уполномоченными лицами нотариальных действий. Одна из сторон этих отношений — всегда нотариус или иное лицо, уполномоченное совершать нотариальные действия. Другой стороной могут быть граждане и юридические лица, обратившиеся за совершением нотариального действия.

Отличительная особенность общественных отношений данной группы — наличие в них признака диспо-зитивности (при публичном характере нотариальной деятельности в целом), возникновение и осуществление правоотношений в зависимости от воли заинтересованных субъектов. Данный принцип служит отражением принципа диспозитивности в гражданском материальном праве, требования которого предопределяют необходимость совершения большинства нотариальных действий. Диспозитивный характер общественных отноше-

41

ний в сфере нотариальной деятельности проявляется, например, в том, что граждане и юридические лица сами решают, обратиться ли им к нотариусу; самостоятельно определяют содержание сделки, подлежащей нотариальному удостоверению.

Особо следует остановиться на рассмотрении вопроса о включении в предмет нотариального права общественных отношений, хотя и возникающих по поводу и в связи с организацией и осуществлением нотариальной деятельности, но регулируемых иными отраслями права России.

При осуществлении нотариальной деятельности зачастую возникают ситуации, когда только норм собственно нотариального права недостаточно для регулирования того или иного общественного отношения. К примеру, ст. 95 Основ закрепляет, что протест векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта производится нотариусом в соответствии с законодательными актами Российской Федерации о переводном и простом векселе. Законодательство же о векселях, применение которого необходимо при протесте векселя нотариусом, относится к отрасли гражданского права. При регулировании отношений, возникающих в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, подлежат применению нормы не только гражданского, но и конституционного, административного, налогового, семейного, наследственного, гражданского процессуального и иных отраслей права Российской Федерации.

Поскольку общественные отношения по организации и осуществлению нотариальной деятельности включают в себя элементы отношений различного характера (финансового, гражданско-правового, административного и т.д.), эти общественные отношения входят в предмет нотариального права.

Таким образом, предмет нотариального права следует понимать широко: к нему относятся не только общественные отношения, возникающие в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, но и общественные отношения, возникающие в связи и по поводу нотариальной деятельности и организации нотариата в целом.

Помимо общественных отношений по осуществлению нотариальных действий, предметом нотариального права являются также организационно-управленческие

42

отношения в сфере нотариата и нотариальной деятельности. Объект правового регулирования в данной области — вертикальные отношения, одной из сторон которых обязательно является субъект, обладающий способностью принуждать к исполнению своих предписаний (государство в лице уполномоченных органов, нотариальные палаты субъектов Российской Федерации). Положение субъектов организационно-управленческих отношений в сфере нотариата и нотариальной деятельности определяется на основе формулы: "власть — подчинение"1.

Отношения данной группы подразделяются на внешние и внутренние организационно-управленческие отношения.

К группе внешних организационно-управленческих отношений в сфере нотариата и нотариальной деятельности относятся отношения по государственному воздействию на систему нотариата, на нотариальную деятельность.

Специфика общественных отношений по государственному регулированию нотариальной деятельности определяется природой нотариата. Как институт гражданского общества нотариат защищен от вмешательства государства в сферу своей деятельности, что является непременным условием функционирования гражданского общества как такового. Но гражданское общество не абсолютно независимо от государства, независимость эта относительна.

Гражданское общество — саморазвивающаяся и автономная по отношению к государству система, но это не значит, что государство должно самоустраниться от совершенствования и отлаживания этой системы, однако при условии, что воздействие государства будет происходить посредством демократических правовых методов. Роль государства в гражданском обществе базируется на отказе от монопольной функции на вмешательство в частные дела и недопустимости тотального контроля над всеми сферами жизнедеятельности и сводится, по сути, к законотворчеству, охране правопорядка и формированию бюджета. Субъекты гражданского общества по отношению к государству несут обязанности законопослушания и уплаты налогов.

Федеральная палата такими полномочиями не наделена.

43

С учетом изложенного в группу общественных отношений по государственному регулированию нотариата и нотариальной деятельности входят:

1)  отношения по определению правовых основ деятельности нотариата и осуществления нотариальных действий нотариусами и иными уполномоченными лицами;

2) по финансовому воздействию на систему нотариата и на осуществление нотариальной деятельности. Данное воздействие реализуется государством в двух направлениях: с одной стороны, финансирование государственных нотариальных контор (бюджетные правоотношения), а с другой, — налогообложение нотариальной деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой (налоговые правоотношения);

3)  по государственному контролю за деятельностью нотариусов.

Внутренние организационно-управленческие отношения — императивно урегулированные отношения в рамках самоорганизующейся системы нотариата. Обязательными их субъектами являются органы нотариального самоуправления — Федеральная нотариальная палата, нотариальные палаты субъектов Российской Федерации.

Сочетание объемов внешнего, государственного, и внутреннего регулирования нотариата различно в зависимости от того, направлено ли регулирующее воздействие на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, или на нотариусов, занимающихся частной практикой. Объем государственного воздействия на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, значительно больше, чем на частнопрактикующих нотариусов, что, однако, не дает оснований считать государственные нотариальные конторы органами государства.

Первоочередным вопросом в развитии управленческих отношений в сфере нотариата и нотариальной деятельности является поиск оптимального соотношения внутреннего и внешнего воздействия на предмет регулирования. Наиболее эффективный результат управляющего воздействия может быть достигнут только при учете специфической природы нотариата, не являющегося государственным институтом, но выполняющим отдельные полномочия по осуществлению публичной функции государства.

44

С учетом негосударственной природы нотариата уже сейчас можно констатировать, что повышенное "внимание" государства к государственным нотариальным конторам не только не повышает эффективность их работы по сравнению с частнопрактикующими нотариусами, но и противоречит принципу невмешательства государства в деятельность субъектов гражданского общества, институтом которого является государственный нотариат.

Таким образом, рассмотрев разнообразные общественные отношения, складывающиеся в процессе организации и осуществления нотариальной деятельности, можно сделать вывод о том, что предметом нотариального права является целый комплекс общественных отношений, которые, взятые в совокупности, не могут быть отнесены к предмету ни одной из традиционных отраслей права. Несмотря на то что различные виды общественных отношений, входящих в предмет нотариального права, не составляют органически единого отношения, тем не менее, они тесно взаимосвязаны и могут рассматриваться в качестве целостного образования. Нотариальное право имеет комплексный предмет правового регулирования, включающий в себя как общественные отношения по совершению нотариальных действий, так и организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности, подразделяющиеся на внутренние и внешние организационно-управленческие отношения.

Метод нотариального права

Метод правового регулирования, применяемый в той или иной отрасли права, представляет собой совокупность способов и приемов регулирования отношений между субъектами данной отрасли права. Метод конкретной отрасли права предопределяется спецификой предмета ее правового регулирования.

Правовая наука признает качество классификационного признака отрасли права не только за предметом, но и за методом правового регулирования. Приемов регулирования общественных отношений немного: дозволение, запрет, предписание, однако их различные сочетания в каждом конкретном случае дает именно тот метод, который наиболее эффективно воздействует на предмет правового регулирования той или иной отрасли

45

права. Кроме того, в современных условиях вполне оправданно применение одного и того же метода правового регулирования для разных отраслей права.

Давно признано, что идея полной адекватности предмета и метода правового регулирования в известной степени консервативна и противоречит современным тенденциям комплексного развития законодательства'. Действительно, подавляющее большинство отраслей права в качестве метода имеют такое сочетание дозволений, запретов и предписаний, которое не представляют в целом чисто императивный или диспозитивный методы, а являют собой совокупность отдельных элементов того и другого (и предмета, и метода).

Нотариальное право имеет сложный, комплексный предмет, включающий в себя, во-первых, общественные отношения по производству нотариальных действий в процессе нотариальной деятельности, и, во-вторых, организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности, конечной целью которой и является нотариальное действие.

Первая группа отношений, составляющих предмет нотариального права, — отношения по осуществлению нотариальной деятельности посредством отдельных нотариальных действий. Метод правового регулирования отношений в рамках данной группы можно определить как императивный, но с элементами диспозитивности.

Такой сложный, составной метод предопределен особенностями нотариальной деятельности, прежде всего, одним из важнейших ее признаков — публичностью. На нотариат возложено осуществление полномочий по исполнению одной из функций государства — защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Нотариальная деятельность, таким образом, опосредует эту функцию, осуществляется от имени государства — Российской Федерации и имеет публичный характер. Для регулирования отношений по осуществлению нотариальной деятельности применяется публично-правовой метод.

Использование именно императивного метода в данном случае совершенно оправданно, поскольку в результате реализации через отношения в сфере осущест-

См.: Система советского права и перспективы ее развития // Советское государство и право. 1982. №  6. С. 92.

46

вления нотариальной деятельности властных полномочий государства нотариально заверенным копиям документов, нотариально удостоверенным сделкам, иным результатам совершения нотариальных действий придается официальный, публичный характер, что является необходимым условием для реальной, действенной защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Публичный характер нотариальной деятельности и императивный метод ее правового регулирования сочетаются в сфере выполнения отдельных нотариальных действий с некоторыми признаками диспозитивности при регулировании поведения сторон нотариального действия.

Проявление элементов диспозитивности в правовом регулировании нотариальной деятельности вызвано двумя причинами. Во-первых, нотариат с рядом оговорок является институтом гражданского общества, в сфере существования которого императивные методы находят лишь очень узкую область применения. Во-вторых, нотариальная деятельность реализуется преимущественно в сфере гражданского оборота, и необходимость совершения большинства нотариальных действий предусмотрена гражданским материальным правом. Принцип диспозитивности гражданского права, субъекты которого действуют на началах равенства и свободы воли, не может не отразиться на нотариальной деятельности как способе защиты частных прав. Диспозитивный характер общественных отношений в сфере нотариальной деятельности проявляется, например, в том, что возникновение и осуществление отношений в сфере регулирования нотариального права в ряде случаев ставятся в зависимость от воли заинтересованных субъектов — граждане и юридические лица сами решают, обратиться ли им к нотариусу; они самостоятельно определяют содержание сделки, подлежащей нотариальному удостоверению, при удостоверении сделки нотариус исходит из недопустимости предпочтения интересов одной из сторон предполагаемой сделки; нотариальные действия, когда для них законодательными актами Российской Федерации не предусмотрена обязательная нотариальная форма, оплачиваются по соглашению нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нота-

47

риального действия. Тем не менее следует отметить, что диспозитивный метод не является определяющим в правовом регулировании предмета нотариального права, а лишь дополняет императивный, действует в сочетании с ним.

Организационно-управленческие отношения, входящие в предмет нотариального права, в качестве одной из сторон обязательно имеют субъекта, наделенного властно-распорядительными полномочиями: государство в лице компетентных уполномоченных органов (органов юстиции, налоговых органов, органов судебной системы) или соответствующую нотариальную палату. Такой субъектный состав, основанный на неравенстве сторон правоотношения, предопределяет существование в данном случае императивного, публичного метода правового регулирования.

Таким образом, комплексность предмета правового регулирования предопределяет сложность метода нотариального права. Говоря о методе правового регулирования как о способе воздействия на регулируемые отношения, следует иметь в виду, что поскольку предмет нотариального права составляет не однородное отношение, а комплекс тесно связанных между собой отдельных видов общественных отношений, постольку и метод правового регулирования нотариального права является в основном императивным, но с отдельными элементами диспозитивности.

В методе правового регулирования нотариального права сочетаются элементы дозволения, запрета и предписания. Применительно к тому или иному виду общественных отношений, входящих в предмет нотариального права, и с учетом содержательной стороны этих отношений будет применяться и конкретное сочетание элементов правового регулирования. Например, в соответствии со ст. 8 Основ нотариусу, занимающемуся частной практикой, дозволяется нанимать и увольнять работников нотариальной конторы. Статья 6 Основ запрещает нотариусу, независимо от того, работает ли он в государственной нотариальной конторе или занимается частной практикой, заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской и оказывать посреднические услуги при заключении договоров. Статья 61 Основ предписывает нотариусу, по-

48

лучившему сообщение об открывшемся наследстве, известить об этом тех наследников, место жительства или работы которых ему известно.