§ 4. Принципы нотариального права

Особенности и специфика того или иного элемента правовой системы — отрасли или подотрасли права — наиболее наглядно выражается в его принципах. Термин "принцип" происходит от латинского "первоначало", "основа". Современная правовая наука под принципами подразумевает выраженные в праве исходные нормативно-руководящие начала, характеризующие его содержание, основы, закрепленные в нем закономерности общественной жизни.

Принципы нотариального права отражают его специфику и главные качественные особенности, являются концентрированным выражением предмета и метода регулирования нотариального права. Принципы как основные нормативные положения определяют собой структуру и существенные черты нотариального права, его общие положения.

Нотариальное право имеет ряд принципов, образующих в совокупности взаимосвязанную и взаимообусловленную систему. Важно отметить, что система принципов нотариального права носит объективный характер. Виды и содержание принципов определяются сущностью общественных отношений, составляющих предмет нотариального права. Однако несмотря на объективный характер системы принципов, они не могут формироваться, существовать и действовать вне политики и правотворческой деятельности государства и не учитывать развитие научных представлений в сфере юридической доктрины. Данные субъективные моменты приводят к тому, что при признании объективного характера системы принципов нотариального права, абсолютного единства мнений относительно количества принципов нотариального права и наименования отдельных принципов не достигнуто.

Классифицировать принципы нотариального права можно по различным основаниям, выбирая в качестве классификационного критерия разные признаки.

Прежде всего традиционно в качестве критерия классификации принципов права в науке используется ха-

49

рактер нормативного источника, в котором закреплен конкретный принцип. С учетом этого критерия можно выделить конституционные принципы нотариального права и принципы нотариального права, закрепленные иными, помимо Конституции, законодательными актами. В рамках данной классификации, выделяя конституционные принципы нотариального права, не следует недооценивать значение иных, прямо не сформулированных Конституцией Российской Федерации, принципов. Все принципы нотариального права без исключения в равной степени важны и обязательны для учета и применения как в нормотворческой, так и в правоприменительной деятельности.

Подразделение принципов нотариального права на виды возможно и в зависимости от того, в одной или нескольких отраслях права действуют соответствующие принципы. С учетом этого классификационного критерия принципы нотариального права можно разделить на межотраслевые (действующие в нескольких отраслях права) и специфические принципы нотариального права, характерные только для него. Большинство принципов нотариального права следует отнести к межотраслевым, поскольку они одновременно действуют и в других отраслях права: конституционном, гражданском материальном, гражданском процессуальном.

Классификация принципов нотариального права возможна и по объекту правового регулирования. В соответствии с данным критерием принципы нотариального права делятся на две группы: организационные — принципы организации нотариата и функциональные — принципы, определяющие осуществление нотариальной деятельности. Данная классификация, как и любая иная классификация, носит условный характер, например, межотраслевой принцип законности распространяется и на организацию, и на деятельность нотариата.

К организационным принципам нотариального права относятся: право граждан и юридических лиц на юридическую помощь; публичность системы нотариата; осуществление нотариальной деятельности только специально уполномоченными лицами; независимость и беспристрастность нотариуса или иного лица, выполняющего нотариальную деятельность; право на обжалование нотариальных действий.

50

К функциональным принципам нотариального права следует отнести: законность; процессуальный характер нотариальной деятельности; равенство всех граждан и юридических лиц при осуществлении нотариальной деятельности; национальный язык нотариального делопроизводства.

Все принципы нотариального права взаимосвязаны и взаимообусловлены, полное и целостное представление о каждом из них можно получить лишь при системном анализе всех принципов в совокупности.

Организационные принципы нотариального права

1. Право граждан и юридических лиц на получение квалифицированной юридической помощи

Статья 48 Конституции Российской Федерации закрепляет одну из центральных по значимости норм для защиты прав и свобод граждан и юридических лиц — о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи. В настоящее время оказание такой помощи наряду с адвокатами и лицами, которым в установленном порядке разрешено заниматься этим видом деятельности, возложено и на нотариусов, выполняющих отдельные полномочия по реализации публично-правовой функции государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Выполнение нотариусом данной функции не ограничивается сообщением заинтересованным лицам информации о действующем законодательстве по конкретному вопросу, а включает в себя обязательное проведение правовой экспертизы всех условий сделки, выяснение обстоятельств дела, разъяснение участникам смысла, значения и правовых последствий сделки, проверку соответствия содержания сделки действительным намерениям сторон и требованиям законодательства, принадлежности прав на недвижимость, правоспособности юридического лица, полномочий сторон и их представителей, установление личности обратившихся за совершением нотариального действия, проверку дееспособности физических лиц. При подготовке проектов нотариальных документов нотариус должен следить за тем, чтобы не возникло ошибок, не были ущемлены интересы участников процесса. При этом правовая по-

51

мощь, оказываемая нотариусом, не носит формализованного характера, так как при возникновении сомнения относительно соответствия сделки закону или истинным намерениям сторон нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия либо отложить (приостановить) его совершение.

2. Публичность системы нотариата

Нотариат является институтом гражданского общества, на который в соответствии с ч. 1 ст. 1 Основ законодательства о нотариате возложено выполнение отдельных полномочий государства по осуществлению одной из важнейших его функций — защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Таким образом, нотариат наделен полномочиями государственно-властного характера и своей деятельностью реализует публичную власть государства.

Публичность в организации нотариата проявляется в разных аспектах.

Нотариат формируется по воле государства: правовой основой деятельности нотариата являются принятые государством Основы законодательства о нотариате, регламентирующие все основные вопросы его организационной структуры, территориального масштаба деятельности, определяющие его место и роль в государстве, а также порядок взаимоотношений с другими органами и организациями.

Государство в лице уполномоченных органов участвует в учреждении и ликвидации должности нотариуса (совместно с нотариальной палатой); открывает либо упраздняет государственные нотариальные конторы, определяет порядок и выдает лицензии на право нотариальной деятельности, определяет порядок назначения на должность государственного нотариуса и назначает его на должность или наделяет полномочиями частнопрактикующего нотариуса. Публичный характер нотариата проявляется в том, что нотариусы выполняют нотариальные действия от имени государства — Российской Федерации. Нотариально засвидетельствованные факты и документы приобретают официальный, общепризнаваемый характер.

Публичная по характеру нотариальная деятельность осуществляется в строго определенных государством процессуальных формах; несоблюдение процессуаль-

52

ных правил нотариального действия влечет его недействительность.

Государство материально и технически обеспечивает выполнение государственными нотариальными конторами своих полномочий, в том числе возмещает ущерб, причиненный нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, тем самым беря на себя ответственность за его действия.

Кроме того, государство контролирует деятельность нотариусов: судебный контроль за нотариальными действиями и контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами государственных нотариальных контор.

Таким образом, принцип публичности, базирующийся на факте делегирования государством полномочий по осуществлению своих функций нотариальным органам, широко отражен в организации нотариата.

3.  Осуществление нотариальной деятельности только специально уполномоченными лицами

Нотариальная деятельность в Российской Федерации осуществляется: нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах; нотариусами, занимающимися частной практикой; должностными лицами органов исполнительной власти, уполномоченными на совершение нотариальных действий; должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченными на совершение нотариальных действий от имени Российской Федерации на территории других государств.

Реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции Российской Федерации. При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой.

4. Независимость и беспристрастность нотариуса или иного лица, осуществляющего нотариальную деятельность

Нотариус или иное лицо, осуществляющее нотариальную деятельность, беспристрастен и независим в этой деятельности и руководствуется Конституцией

53

Российской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Принцип независимости нотариуса не подразумевает произвольность и бесконтрольность усмотрения нотариуса при осуществлении нотариального действия. Нотариус не подчинен посторонним влияниям, но свободен исключительно в рамках действующего законодательства.

Беспристрастность нотариуса означает отсутствие у него предпочтения интересов той или иной стороны, справедливость по отношению ко всем участникам нотариального действия. Принцип беспристрастности нотариуса требует от него всесторонне, объективно и основательно разъяснить сторонам, совершающим нотариальные действия, их права, обязанности, суть и последствия совершенного действия, чтобы юридическая безграмотность и неосведомленность не стала причиной нарушения и ущемления прав какой-либо из сторон нотариального действия.

Нотариус не может при совершении нотариального действия преследовать личную выгоду или собственные интересы, а также интересы близких родственников. По этим причинам нотариусу запрещается совершать нотариальные действия в отношении себя или близких родственников.

Положительно следует оценить стремление законодателя не только провозгласить принцип независимости нотариуса, но и закрепить определенные гарантии этого принципа. Первым шагом к этому стало бы закрепление в законе положения, в соответствии с которым лица, виновные в оказании незаконного воздействия на нотариуса, а также в ином незаконном вмешательстве в его профессиональную деятельность, несут ответственность, предусмотренную федеральным законом. Следующим логичным шагом мог бы стать федеральный закон, закрепляющий меры этой ответственности и порядок их применения.

54

5. Право на судебную защиту

Статья 46 Конституции Российской Федерации закрепляет один из важнейших принципов правового государства: каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.

Принцип права на судебную защиту в нотариальном праве реализуется, в частности, в соответствии со ст. 33 Основ, по которой отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке.

Данный принцип имеет огромное значение для обеспечения прав граждан и юридических лиц при производстве нотариальных действий, поскольку служит защитой от возможных злоупотреблений нотариусов.

Однако не только граждане и юридические лица в сфере осуществления нотариальной деятельности имеют право на судебную защиту. Судебной защитой своих прав пользуются и нотариусы. Например, в соответствии со ст. 3 Основ законодательства о нотариате отказ в выдаче лицензии на право нотариальной деятельности может быть обжалован в суд в течение месяца со дня получения решения органа юстиции об отказе в выдаче лицензии.

Конституция Российской Федерации устанавливает право каждого в соответствии с международными договорами Российской Федерации обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты (ст. 46).

Функциональные принципы нотариального права         f

1. Принцип законности

Процесс построения правового государства в России предполагает утверждение верховенства закона во всех сферах государственной и общественной жизни, что возможно лишь при условии последовательного проведения в жизнь принципа законности. Это тем более относится к нотариальной деятельности как регулируемой

55

законом деятельности по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом.

Общеправовой принцип законности закреплен в ст. 15 Конституции Российской Федерации: органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы.

Применительно к нотариальному праву принцип законности в общем виде выражен в ст. 1 Основ законодательства о нотариате: в Российской Федерации защита нотариатом прав и законных интересов граждан и юридических лиц обеспечивается в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства о нотариате. Гарантиями принципа законности выступают многие положения Основ законодательства о нотариате: принцип независимости нотариусов при осуществлении ими нотариальной деятельности (ст. 5); судебный контроль за совершением нотариальных действий (ст. 33); обязанность нотариуса отказать в совершении нотариального действия, если, в частности, оно противоречит закону, сделка не соответствует требованиям закона, документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства (ст. 48) и др.

Принцип законности в нотариальном праве заключает в себе требование точного и неуклонного соблюдения и исполнения законов всеми субъектами нотариального права.

Принцип законности обязывает нотариусов неукоснительно следовать установленному порядку нотариальных действий, совершать нотариальные действия на законных основаниях и в предусмотренных законом процессуальных формах, основывать свои решения на соответствующих нормах материального и процессуального права.

Действие принципа законности распространяется не только на нотариусов, но и на всех субъектов нотариального права, которые также должны неукоснительно соблюдать требования закона.

Принцип законности — универсальный, всеохватывающий принцип, который лишь условно отнесен нами

56

к группе функциональных принципов нотариального права. Законность находит отражение во всех принципах и нормах нотариального права, а также всех сторонах нотариального производства и поэтому не может рассматриваться как принцип, равный по объему и значимости другим принципам нотариального права. Законность занимает особое место среди всех принципов нотариального права, она соотносится с ними как общее с особенным.

2. Принцип равенства перед законом при осуществлении нотариальной деятельности

Межотраслевой принцип равенства всех перед законом и судом закреплен ст. 19 Конституции Российской Федерации и действует во всех сферах государственной и общественной жизни.

В нотариальном праве он проявляется в том, что ни имущественное и должностное положение, ни пол, расовая и национальная принадлежность, ни образование, язык, отношение к религии, ни место жительства, убеждения и принадлежность к общественным объединениям, ни другие обстоятельства не создают никаких привилегий или оснований для дискриминации ни одному лицу, обращающемуся к нотариусу за совершением нотариального действия.

Все субъекты нотариального права, занимающие в нотариальном производстве одинаковое процессуальное положение, равны перед законом и обладают равными возможностями пользоваться предусмотренными законом правами и исполнять возложенные на них обязанности.

Принцип равенства перед законом не исключает возможности закрепления в законе некоторых дополнительных гарантий прав отдельных категорий граждан, которые в этом нуждаются, например, льгот по оплате государственной пошлины за совершение нотариальных действий.

В свете принципа равенства перед законом особо следует сказать о равенстве статуса нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой.

Государственный и частнопрактикующий нотариат в Российской Федерации не отличаются друг от друга по характеру задач и функций. Действие Основ равным образом распространяется на обе категории нотариусов,

57

закрепляются единые требования к кандидату на должность нотариуса и единый порядок назначения его на должность. Нотариусы, независимо от того, являются ли они государственными или занимаются частной практикой, имеют по общему правилу равные права, т.е. совершают равным образом все нотариальные действия и несут равные обязанности. Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают нотариальные действия в едином, закрепленном законодательством, порядке.

Оформленные государственными и частнопрактикующими нотариусами документы имеют равную юридическую силу, т.е. принимаются всеми государственными органами, общественными организациями, должностными лицами и гражданами.

Согласно Основам нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, и занимающиеся частной практикой, совершают нотариальные действия от имени Российской Федерации.

Из равного статуса государственных и частнопрактикующих нотариусов, как мы уже говорили, есть только два исключения. Во-первых, в соответствии со ст. 36 Основ, только государственные нотариусы ведут наследственные дела, выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. Лишь при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы указанные нотариальные действия поручаются одному из нотариусов, занимающихся частной практикой. Решение об этом принимается совместно органом юстиции и нотариальной палатой. Во-вторых, в соответствии со ст. 17 Основ ответственность за действия государственных нотариусов несет государство, полностью финансирующее деятельность государственных нотариальных контор, а нотариус, занимающийся частной практикой, осуществляет деятельность на принципе самофинансирования и отвечает за свои действия всем принадлежащим ему имуществом, т.е. несет полную материальную ответственность за законность совершаемых им нотариальных действий.

Подобная дифференциация в статусе государственных и частнопрактикующих нотариусов не должна рассматриваться как отступление от принципа равенства,

58

она вызвана причинами, объективно существующими на этапе реформирования системы нотариата в направлении наибольшего соответствия принципам свободного нотариата латинского типа.

Вопрос о равенстве статуса нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой, ставится нами в рамках принципа равенства перед законом. Учитывая содержание действующего законодательства о нотариате, на данный момент это совершенно оправданно. На сегодня нотариальное право закрепляет существование двух категорий нотариусов, имеющих различия в отдельных элементах своего статуса. Но выделение данного положения в отдельный принцип нотариального права (организационный) не представляется необходимым, поскольку с разницей в статусе нотариусов законодатель не связывает сколько-нибудь значимых последствий, определяющих основные положения нотариального права как самостоятельного элемента правовой системы России. Напротив, подчеркиваются равенство прав и обязанностей государственных и частнопрактикующих нотариусов, одинаковый порядок совершения ими нотариальных действий, равная юридическая сила удостоверенных ими фактов и документов, что позволяет выделить равенство статуса государственных и частнопрактикующих нотариусов как составного элемента принципа равенства перед законом при нотариальной деятельности.

Дифференциация статуса нотариусов практически не имеет правовых последствий в процессе нотариальных действий, и это совершенно оправданно. Граждане и юридические лица, обращающиеся за совершением нотариального действия, не всегда принимают во внимание категорию нотариуса, кроме того, они не всегда имеют возможность выбора, например, при наличии в нотариальном округе только одного нотариуса. В данных случаях значительные различия при осуществлении нотариальной деятельности нотариусами разных категорий привели бы к тому, что правовая неосведомленность или обстоятельства объективного характера могли бы стать причиной нарушения общеправового конституционного принципа равенства всех перед законом.

В отдельных случаях нотариусы различных категорий "взаимозаменяемы", как, например, при возложении на

59

одного из частнопрактикующих нотариусов функции ведения наследственных дел при отсутствии в населенном пункте нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе.

Как нами уже отмечалось, деление нотариусов на работающих в государственных нотариальных конторах и занимающихся частной практикой, во многом определяется законодательными положениями, традиционными для государства, сохраняющего пережитки авторитаризма, не признающего существования гражданского общества и принципа разделения властей, либо вызвано трудностями организационного и материально-технического характера переходного периода реформирования российского нотариата.

Таким образом, уже на сегодняшний день сущность нотариального права предопределяет необходимость выделения его нового организационного принципа — принципа единства организации нотариата, который органически дополнит принцип равенства нотариусов перед законом при осуществлении нотариальной деятельности. Принцип единства организации нотариата выразится в том, что нотариальная деятельность будет осуществляться нотариусами, обладающими абсолютно одинаковым статусом, а именно, занимающимися частной практикой. Положение, в соответствии с которым весь нотариат будет перестроен по модели нотариата, действующего в форме свободной профессии ("латинского нотариата"), должно найти законодательное закрепление. Утверждение данного принципа нотариального права будет способствовать эффективности и экономичности нотариальной деятельности и станет гарантией реальной защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, базирующейся на принципе равенства всех перед законом.

3. Принцип процессуалъности нотариальной деятельности

На нотариат в соответствии с законодательством возложено выполнение отдельных полномочий государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Указанные полномочия реализуются в строго определенном порядке, что еще раз подчеркивает публичность, государственный характер нотариальной деятельности.

60

Порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами законодательства о нотариате и другими законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации.

4. Принцип национального языка нотариальной деятельности

Данный принцип нотариального права является развитием и реализацией в сфере нотариальной деятельности закрепленного в ст. 26 Конституции Российской Федерации права каждого на пользование родным языком, на свободный выбор языка общения, обучения и творчества.

В соответствии со ст. 10 Основ нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации, автономной области и автономных округов. Если обратившееся за совершением нотариального действия лицо не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, тексты оформленных документов должны быть переведены ему нотариусом или переводчиком.