Тема XVI.  АДВОКАТ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

А. Общие вопросы

Задачи уголовного судопроизводства. Принципы уголовного судопроизводства (объективность, всесторонность и полнота исследования обстоятельств дела, право на защиту, презумпция невиновности, состязательность и др.).

Функции, выполняемые адвокатом в уголовном процессе: защита подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного; представительство интересов потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика.

В уголовном судопроизводстве адвокат выступает или в роли защитника, или, что пока еще бывает значительно реже, - в роли представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика. Его процессуальный статус при этом определяется как специальными нормами, УПК, посвященными защитнику и представителю (см. статьи 51,56 и др. УПК РСФСР), так и общими положениями о задачах и принципах уголовного судопроизвод­ства. Учитывая односторонний и вместе с тем публично-правовой характер функции адвоката-защитника, призванного прежде всего выявлять обстоятельства, оправдывающие подозреваемого или обвиняемого, смягчающие их ответственность, и оказывать им необходимую юридическую помощь, - адвокат вносит свой значительный вклад в решение таких задач судопроизводства, как обеспечение правильного применения закона, с тем чтобы совершивший преступление был подвергнут справедливому наказанию и ни один невиновный не был осужден (из ст. 2 УПК РСФСР). Адвокат-представитель отстаивает законные интересы представляемых лиц (ст. 56 УПК РСФСР). При этом деятель­ность адвоката, выполняющего свои обязанности на должном уровне профессиональной культуры, объективно способствует и решению таких задач судопроизводства, как укрепление закон­ности и правопорядка, формирование у граждан уважительного отношения к праву и морали. Об этой общей задаче правоохра­нительной деятельности нужно помнить постоянно, если мы озабочены повышением правовой культуры общества, продви­жением к правовому государству.

Обеспечению прав человека - участника уголовного судо­производства служат принципы процесса, т.е. те общие поло­жения, соблюдение которых должностными лицами, ведущими судопроизводство, в максимальной степени способствует и до­стижению его задач, и задач защиты индивидуальных частных интересов, на страже которых прежде всего стоит адвокат.

К принципам судопроизводства относят право на защиту, состязательность, презумпцию невиновности, законность, непри­косновенность личности и жилища, равенство прав участников судебного разбирательства, гласность судебного разбирательства, его устность, непосредственность и непрерывность, объектив­ность, всесторонность и полноту исследования обстоятельств дела и др.

Эти принципы изложены в общей части УПК РСФСР и об­щих условиях судебного разбирательства и подробно изучаются в курсе уголовного процесса.

В УПК РСФСР содержится значительное количество норм, не упомянутых нами выше, которые определяют средства и способы защиты и представительства на различных стадиях процесса.

Стадии процесса - это этапы движения уголовного дела от его возбуждения до исполнения приговора, имеющие свои задачи и средства их решения. Всего принято выделять восемь стадий: возбуждение дела, предварительное расследование, подготови­тельные действия к судебному заседанию (в прошлом - стадия предания суду), разбирательство в суде первой инстанции, кассационное производство, производство в порядке надзора, производство по вновь открывшимся обстоятельствам, стадия исполнения приговора. Более укрупненно уголовное судопроиз­водство принято делить на досудебное и судебное.

На любой из стадий уголовного процесса адвокат пользуется широкими правами, позволяющими ему активно осуществлять функции защиты и представительства.

Б. Адвокат на предварительном следствии

Момент допуска к участию в деле адвоката-защитника и адвоката-представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

Процессуальное положение (права и обязанности) адвоката-защитника и адвоката-представителя на предварительном следствии (порядок и пределы ознакомления с материалами уголовного дела на различных этапах расследования преступления; заявление ходатайств; заявление отводов прокурору, следователю и лицу, производящему дознание, переводчику, специалисту, эксперту; участие в следственных действиях; принесение жалоб прокурору и в суд; участие в судебном рассмотрении жалоб в порядке ст. 220-2 УПК РСФСР; пределы и способы участия в собирании доказательств; заявление гражданского иска в уголовном судопроизводстве и порядок его обеспечения; методика ознакомления с материалами уголовного дела, составление досье).

Продолжительное время в отечественном уголовном процессе адвокат не допускался к участию в досудебных стадиях. Впер­вые этот вопрос был решен положительно в 1958 г. в связи с принятием Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик, а затем и ныне действующего УПК РСФСР. Однако это решение было половинчатым и недостаточно по­следовательным. Так, адвокат-защитник и представитель допус­кались по всем уголовным делам лишь с этапа окончания предварительного следствия и ознакомления обвиняемого (потерпевшего, гражданского истца и ответчика) с материалами дела (статьи 200, 201 УПК РСФСР). С более раннего этапа расследования - момента предъявления обвинения - адвокат-защитник допускался в особых случаях, требовавших повышен­ных процессуальных гарантий: по делам несовершеннолетних, немых, глухих, слепых и иных лиц, которые в силу своих физи­ческих или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту. Эти льготные условия распространялись также на обвиняемых, не владеющих языком судопроизводства, и обвиняемых, к которым могла быть применена смертная казнь.

Такое ограничение права на участие защитника в досудебных стадиях было предметом не прекращающейся многие годы критики в юридической литературе. Поиски путей становления в стране «сильной адвокатуры» привели к появлению Закона «О внесении изменений и дополнений в Основы уголовного судо­производства» от 10 апреля 1990 г., предусматривающего учас­тие адвоката на ранних этапах расследования, В УПК РСФСР эти изменения были внесены Законом от 23 мая 1992 г., и ныне первая часть ст. 47 УПК РСФСР гласит: «Защитник допу­скается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения - с момента объявления ему протокола задержания о применении этой меры пресечения».

Если избранный подозреваемым (обвиняемым) защитник не может явиться в течение 24 часов, ему предлагается пригласить другого защитника либо назначить защитника через юридическую консультацию.

Случаи обязательного участия защитника в судебном разби­рательстве и на предварительном следствии предусмотрены ст. 49 УПК РСФСР.

Учитывая прямое действие Конституции РФ 1993 г., при­менение ее ст. 48 породило еще одно основание обязательного участия защитника в уголовном процессе - наличие просьбы обвиняемого (подозреваемого, подсудимого) о назначении ему адвоката.

Защитник для выполнения своей функции обязан исполь­зовать «все указанные в законе средства и способы защиты».

Статья 51 УПК РСФСР предусматривает важнейшие права за­щитника, допущенного к участию в деле:

«С момента допуска к участию в деле защитник вправе: иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания наедине без ограничения их количества и продолжительности; присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозрева­емого и обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием; знакомиться с протоколом задер­жания, постановлением о применении меры пресечения, с про­токолами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, с докумен­тами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому и обвиняемому, с материалами, направляемы­ми в суд в подтверждение законности и обоснованности приме­нения к ним заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей, а по окончании дознания или предварительного следствия - со всеми материа­лами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме; представлять доказательства; заявлять ходатайства; участвовать при рассмотрении судьей жалоб в порядке, преду­смотренном статьей 220.2 настоящего Кодекса; участвовать в судебном разбирательстве в суде первой инстанции, а также в заседании суда, рассматривающего дело в кассационном поряд­ке; заявлять отводы; приносить жалобы на действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда; использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.                                 

Защитник, участвующий в производстве следственного дей­ствия, вправе задавать вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе этого следственного действия».

Этой же статьей УПК предусмотрены и некоторые обязанно­сти защитника, являющиеся одной из разновидностей своего рода гарантий права на защиту:

«Осуществление защитником, допущенным к участию в деле, своих прав не может быть поставлено в зависимость от предва­рительного допроса подозреваемого или обвиняемого либо производства других следственных действий, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты по­дозреваемого или обвиняемого. Защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты и оказанием другой юридической помощи».

Помимо положений ст. 51 УПК РСФСР адвокату необхо­димо четко представлять свои процессуальные возможности при­менительно к основным этапам предварительного расследования, каковыми после возбуждения уголовного дела являются предъяв­ление обвинения и окончание предварительного следствия.

Присутствуя при предъявлении обвинения (ст. 148 УПК РСФСР) и допросе обвиняемого, адвокатзащитник должен требовать (в необходимых случаях - путем заявления письмен­ного ходатайства) уточнения и максимальной конкретизации об­винения, что очень важно для эффективной защиты, проверять правильность отражения в протоколе допроса обвиняемого его показаний; задавать вопросы обвиняемому для их уточнения с позиции защиты. Следователь вправе отклонить вопросы адво­ката, но обязан занести их в протокол.

Участвуя в следственных действиях, адвокат не должен выполнять роль статиста. Ему следует добиваться выяснения и протоколирования любых данных, которые могут иметь значе­ние для обоснования позиции защиты. При этом адвокат не должен упускать такую возможность, как согласование позиции и тактики защиты с обвиняемым, используя право свиданий с ним без ограничения их количества и продолжительности.

Проверка обоснованности избрания в отношении подзащит­ного меры пресечения в виде заключения под стражу, заявление ходатайства об изменении меры пресечения, обжалование про­курору либо в суд ареста либо продления срока содержания под стражей и участие в рассмотрении жалобы судом (статьи 220-1, 220-2 УПК РСФСР) - важные средства активной защиты, кото­рые адвокат должен использовать.

Защитник пользуется широкими правами на этапе окончания расследования и ознакомления со всеми материалами дела. Их перечень приведен в ст. 202 УПК РСФСР:

- иметь свидания с обвиняемым наедине без ограничения их количества и продолжительности;

- знакомиться со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме;

- обсуждать с обвиняемым вопрос о заявлении ходатайств;

заявлять ходатайства о производстве следственных действий, истребовании и приобщении к делу доказательств и по всем иным вопросам, имеющим значение для дела;

- заявлять отвод следователю, прокурору, эксперту, специа­листу, переводчику;

- приносить прокурору жалобы на действия следователя, на­рушающие или стесняющие права защитника или обвиняемого;

- присутствовать с разрешения следователя при производ­стве следственных действий, выполняемых по ходатайствам, заявленным обвиняемым и его защитником.

Ходатайства адвоката и его подзащитного могут иметь важное значение для восполнения пробелов расследования, в частности, касающихся данных о личности обвиняемого, для опровержения тезиса обвинения и др.

Адвокат, участвующий на предварительном следствии в качестве представителя потерпевшего (гражданского истца или гражданского ответчика), пользуется правами, предусмотренными соответственно статьями 53-56 УПК РСФСР. Задача представи­теля потерпевшего - своевременно принять меры путем подачи соответствующих заявлений и ходатайств о признании лица потерпевшим; о формулировании исковых требований, если преступлением потерпевшему причинен моральный, физичес­кий или имущественный вред; просить орган дознания, следо­вателя либо суд о принятии мер обеспечения гражданского иска (ст. 54 УПК РСФСР). Порядок признания лица потерпевшим, гражданским истцом либо гражданским ответчиком регулируется соответственно статьями 136, 137, 138 УПК РСФСР.

Права этих лиц на этапе окончания предварительного следст­вия отражены в ст. 200 УПК РСФСР.

В. Участие адвоката в суде первой инстанции

Ознакомление с делом, заявление ходатайств на этапе подготовительных действий к судебному заседанию.

Участие адвоката-защитника и адвоката-представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика в судебном заседании (заявление ходатайств, представление доказательств, участие в исследовании доказательств, выступление в судебных прениях).

В суде первой инстанции уголовное дело проходит две стадии: стадию подготовительных действий судьи к судебному разбира­тельству и стадию судебного разбирательства, завершающуюся, как правило, вынесением приговора.

Ознакомившись с поступившим в суд уголовным делом, судья вправе принять одно из следующих решений: назначить дело к слушанию в судебном заседании, вернуть дело для производства дополнительного расследования, приостановить производство по делу, прекратить дело, направить дело по подсудности.

На этой стадии вопрос о вине обвиняемого не решается - готовятся необходимые условия для рассмотрения дела в стадии судебного разбирательства.

Роль адвоката-защитника или представителя на этой стадии сводится к заявлению необходимых ходатайств. В частности: о собирании дополнительных доказательств об изменении меры пресечения, о прекращении дела и др. При этом, признав хода­тайство обоснованным, судья удовлетворяет его. При наличии сомнений - вызывает лицо, заявившее ходатайство, для объяс­нений.

Защитник-представитель, равно как обвиняемый, потерпев­ший, гражданский истец, гражданский ответчик и обвинитель, вправе после назначения судебного заседания знакомиться с материалами дела и выписывать из него необходимые сведения. Подсудимому вручается копия обвинительного заключения.

Судья по собственной инициативе или ходатайству сторон принимает меры обеспечения гражданского иска и конфискации имущества, если они не были приняты в ходе расследования.

Судебное разбирательство является важнейшей стадией дви­жения уголовного дела, на ней происходит гласная проверка с участием сторон собранных по делу доказательств, их оценка, решается вопрос об обоснованности обвинения и мере наказания при его доказанности.

Судебное разбирательство включает ряд этапов: подготови­тельная часть, судебное следствие, судебные прения, постанов­ление приговора.

В подготовительной части объявляется состав суда, разъяс­няются права участников судебного заседания, разрешаются заявленные ими ходатайства,

Если те или иные ходатайства адвоката на предшествующих стадиях были отклонены, он может их повторить, а также за­явить новые ходатайства в подготовительной части судебного заседания.

На судебном следствии осуществляется исследование дока­зательств с соблюдением принципа устности и непосредствен­ности. В необходимых случаях оглашаются показания, данные обвиняемым и другими допрошенными лицами на предвари­тельном следствии; осматриваются вещественные доказательства, проводятся экспертизы и допрашиваются эксперты.

Принципиально важным является соблюдение в судебном заседании общих условий судебного разбирательства (статьи 240-266 УПК РСФСР), таких, как неизменность состава суда, равен­ство прав участников судебного разбирательства, статуса каждого из участников разбирательства, протоколирование его хода и т.д.

Важным этапом для адвоката и других участников процесса являются судебные прения.

В своей речи адвокат дает оценки материалам дела с позиций интересов подзащитного (представляемого), критически оцени­вает выступления своих оппонентов, прежде всего обвинителя, представляет суду итоговые соображения (ст. 295 УПК РСФСР).

В необходимых случаях адвокат может представлять суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения суда по вопросам 1-5 ст. 303 УПК РСФСР. Эти пункты включают вопросы, разрешаемые судом при постановлении приговора. Они сводятся к решению вопроса о виновности и применению наказания.

Г. Обжалование приговора (постановления судьи, определения суда)  и участие адвоката в кассационной и надзорной судебной инстанции

Право, сроки и основания кассационного обжалования (приговора, постановления, определения).

Ознакомление с протоколом судебного заседания.

Составление жалобы адвокатом, согласование оснований обжалования с доверителем (подзащитным, потерпевшим, гражданским истцом и ответчиком).

Выступление адвоката в суде кассационной инстанции (использование права представления дополнительной жалобы, новых материалов, письменных и устных объяснений по жалобам и протестам других участников процесса).

Порядок, основания и сроки подачи жалоб на приговор, вступивший в законную силу.

Участие адвоката в заседании надзорной инстанции.

Приговор суда может быть обжалован либо опротестован в кассационном порядке в течение семи суток со дня провозгла­шения, а содержащимся под стражей осужденным - в тот же срок со дня вручения копии приговора. До недавнего времени ст. 325 УПК РСФСР содержала указание о том, что приговоры Верховного Суда РФ обжалованию и опротестованию в кассацион­ном порядке не подлежат. Положение изменилось с принятием Постановления Конституционного Суда РФ от 06.07.98 № 20-П, которым часть 5 ст. 325 УПК РСФСР признана неконституцион­ной, поскольку и Конституция РФ (ч. 3 ст. 50), и Международный пакт о гражданских и политических правах, ратифицированный Президиумом Верховного Совета СССР 18 сентября 1973 г. (п. 5 ст. 14) гарантируют каждому осужденному за преступление право на пересмотр приговора вышестоящим судом в порядке, установленном федеральными законами (см. приложение).

Право на подачу кассационной жалобы принадлежит и адво­кату, выступающему как в роли защитника, так и в роли пред­ставителя.

Нормы профессиональной этики адвоката требуют от него согласования с подзащитным (либо доверителем) как самого факта обжалования, так и оснований жалобы.

Основания к отмене либо изменению приговора указаны в ст. 342 и подробно раскрыты в статьях 343-347 УПК РСФСР.

К ним относятся: 

- односторонность или неполнота дознания, предваритель­ного или судебного следствия;

- несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела;

- существенное нарушение уголовно-процессуального закона;

- неправильное применение уголовного закона;

- несоответствие назначенного судом наказания тяжести пре­ступления и личности осужденного.

Важным принципом кассации является принцип недопусти­мости поворота к худшему, за исключением случаев опротесто­вания приговора прокурором, либо его обжалования потерпев­шим (ст. 340 УПК РСФСР).

Порядок рассмотрения дела в кассационной инстанции дает возможность адвокату устно обосновать доводы своей жалобы, представить при необходимости дополнительные материалы, высказать свои возражения по поводу доводов протеста проку­рора и жалоб других участников процесса, если ими затрагива­ются интересы подзащитного (доверителя).

Суд кассационной инстанции вправе либо оставить приговор без изменений, либо его отменить с направлением дела на до­полнительное расследование или новое судебное рассмотрение, а также прекратить дело или изменить приговор (ст. 339 УПК РСФСР).

Участники процесса, перечисленные в ст. 325 УПК РСФСР, в т.ч. и адвокат, вправе обжаловать определения суда первой инстанции и постановления судьи в тех случаях, которые преду­смотрены ст. 331 УПК РСФСР.

Обжалование адвокатом приговора, вступившего в законную силу, т.е. в порядке надзора, - имеет свои особенности. Они со­стоят в том, что факт подачи жалобы не влечет автоматически пересмотр приговора. Пересмотр вступившего в силу приговора (определения, постановления) возможен лишь по протесту того прокурора, председателя суда и их заместителей, которым это право предоставлено законом (см. ст. 371 УПК РСФСР). Это значит, что адвокат свою жалобу направляет одному из указан­ных должностных лиц (с соблюдением инстанционности), либо докладывает ее на личном приеме. От должностного лица зависит, будет ли приговор опротестован или нет. Этот вопрос решается путем истребования и изучения дела, сопоставления доводов жалобы с его материалами.

Особенностью надзорного производства является также от­сутствие сроков на подачу жалобы, кроме случаев пересмотра обвинительных приговоров по мотивам, ухудшающим положе­ние осужденного, либо оправдательных приговоров. Для этих случаев установлен срок в один год (ст. 373 УПК РСФСР),

Судами надзорной инстанции являются президиум област­ного (и равного ему суда), судебная коллегия и президиум Верховного Суда РФ.

При рассмотрении дела в порядке надзора для дачи объяс­нений могут быть приглашены осужденные, оправданный, их защитники, законные представители несовершеннолетних, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители. В определенных случаях исполнение опротестованного приго­вора может быть приостановлено (статьи 372, 377 УПК РСФСР). Это значит, что адвокат, подавая жалобу в порядке надзора, может в ней изложить, помимо просьбы по существу, ходатай­ство о приглашении его в заседание надзорной инстанции и о приостановлении исполнения обжалуемого судебного акта. Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 14 февра­ля 2000 г. № 2-П признал неконституционными положения ряда норм УПК РСФСР в той мере, в какой они позволяют суду надзорной инстанции рассмотреть дело без ознакомления осуж­денного, оправданного, их защитников с протестом и без обес­печения им права довести до суда свою позицию относительно доводов протеста (см. приложение).

Основания для обжалования (опротестования) приговора, определения и постановления суда, вступивших в законную силу, те же, что и предусмотренные для кассационного обжало­вания. Просительный пункт жалобы адвоката должен соответ­ствовать полномочиям надзорной инстанции, которые изложены в п.п. 2-5 ст. 378 УПК РСФСР, а также пределам прав надзорной инстанции (ст. 380 УПК РСФСР).

Д. Участие адвоката в процессуальной стадии исполнения приговора

Вопросы, связанные с исполнением приговора, решаемые судом (отсрочка исполнения приговора, освобождение от наказания, замена наказания и др.).

Условия участия адвоката-защитника и адвоката-представителя потерпевшего в судебных заседаниях на стадии исполнения приговоров. Ходатайства о снятии судимости и порядок их рассмотрения (с участием адвоката).

Суд, постановивший приговор, обращает его к исполнению по вступлению в законную силу путем направления судьей или председателем суда распоряжения вместе с копией приговора тому органу, на который возложена обязанность приведения приговора в исполнение. На этом же суде лежит контроль за приведением в исполнение приговора (определения, постанов­ления).

В ходе исполнения приговора суду приходится решать значи­тельное число вопросов: об отсрочке исполнения приговора в силу тяжелой болезни осужденного или беременности осужден­ной, либо когда немедленное исполнение приговора может повлечь для осужденного или его семьи особо тяжкие последст­вия; об изменении условий содержания лиц, осужденных к ли­шению свободы; о замене одного вида наказания другим; о заче­те времени пребывания в лечебном учреждении в срок отбытия наказания; о разъяснении сомнений и неясностей, возникающих при исполнении приговора, и др. Все эти вопросы разрешаются судьей в судебном заседании. Адвокат может быть инициатором постановки этих вопросов перед судом или по своей инициативе, или по просьбе клиента. Он также может участвовать и в судеб­ных заседаниях при рассмотрении этих вопросов, обосновывая благоприятное для клиента решение.

Вопрос о досрочном снятии судимости также может быть рассмотрен судом (судьей). Это осуществляется по месту житель­ства лица, отбывшего наказание, и по его ходатайству либо по ходатайству общественной организации. Участие адвоката при рассмотрении таких ходатайств допускается при наличии соот­ветствующего поручения.

Вопросам исполнения приговора посвящена отдельная глава в УПК РСФСР (статьи 356-370).

Е. Участие адвоката при рассмотрении уголовных дел судом присяжных

Подсудность дел суду присяжных и особенности  процессуальной процедуры их рассмотрения. Обязательное участие адвоката-защитника в рассмотрении дела судом присяжных.

Порядок обеспечения его участия в деле.

Содержание принципа состязательности в суде присяжных (повышение роли сторон в доказывании, исключение обязанностей суда по возбуждению дел и направлению дел на доследование; последствия отказа прокурора от обвинения для суда, обвиняемого и потерпевшего; поддержание обвинения адвокатом-представителем потерпевшего).

Участие адвоката в предварительном слушании; в отборе присяжных заседателей и их отводах; в судебном следствии и прениях сторон; в постановке вопросов, подлежащих разрешению в коллегии присяжных заседателей.

Участие адвоката в обсуждении последствий вердикта присяжных заседателей (исследование доказательств, не подлежащих исследованию с участием присяжных заседателей, обсуждение юридических последствий вердикта, о назначении наказания и судьбе гражданского иска).

Участие адвоката в обжаловании приговоров и постановлений суда присяжных, не вступивших и вступивших в законную силу. Выступление адвоката в кассационной палате и участие в надзорной инстанции.

Положение Конституции РФ 1993 г. о том, что обвиняемый имеет право на рассмотрение его дела «судом с участием при­сяжных заседателей» (ст. 47 ч. 2), до настоящего времени реали­зовано лишь частично. Требуется совпадение трех условий для того, чтобы адвокат вместе со своим подзащитным мог ставить вопрос о рассмотрении дела в суде присяжных.

Первое условие связано с территориальной подсудностью и фактическим наличием суда присяжных на данной территории (в субъекте Федерации).

Дело подлежит рассмотрению в том суде, в районе деятель­ности которого совершено преступление (ст. 41 УПК РСФСР и ст. 47 ч. 1 Конституции РФ). Но суд присяжных введен не по всей территории России, а только в девяти регионах - Алтай­ском, Краснодарском и Ставропольском краях. Ивановской, Московской, Ростовской, Рязанской, Саратовской и Ульяновской областях. Только на обвиняемых этих регионов распространяется право предстать перед судом присяжных.

Второе условие связано с проблемой родовой подсудности уголовных дел. Статья 421 УПК РСФСР, определяя подсудность суда присяжных, отсылает к ст. 36 УПК РСФСР, содержащей перечень составов преступлений, подсудных краевому, област­ному (и равных им) судов. Но это не точная ссылка. Подсуд­ность суда присяжных значительно уже, если исходить из ст. 15 УПК РСФСР, которая относит к подсудности коллегии в составе трех профессиональных судей или суда присяжных лишь дела о преступлениях, за которые уголовным законом предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненного лишения свободы или смертной казни.

При медлительности нашего законодателя Конституцион­ному Суду РФ еще придется устранять это противоречие и вы­сказаться о конституционности норм, вводящих суд присяжных лишь на части территории России. Адвокаты вполне могут через своих подзащитных инициировать постановку этих во­просов перед Конституционным Судом РФ.

Третье условие - наличие ходатайства обвиняемого о рассмо­трении его дела судом присяжных (при двух первых условиях). Причем такое ходатайство обвиняемым должно быть заявлено при объявлении ему об окончании предварительного следствия и предъявлении для ознакомления всех материалов дела. В даль­нейшем такое ходатайство обвиняемого не принимается (ст. 423 УПК РСФСР). Это обстоятельство должен иметь в виду защит­ник, участвующий на предварительном следствии. Он обязан взвесить все возможные последствия такого решения, включая и неизбежность судебной волокиты, и удорожание в связи с этим правовой помощи. Если при этом участвуют в деле несколько обвиняемых, необходимо вопрос о суде присяжных согласовать с ними либо с их адвокатами, учитывая возможные последствия противоречивых решений (см. ст. 425 УПК РСФСР).

Участие адвоката, равно как и прокурора, при рассмотрении судом присяжных уголовного дела обязательно. Порядок оплаты труда адвоката по назначению определен ст. 427 УПК РСФСР.

При отказе прокурора от обвинения адвокат, если он пред­ставляет интересы потерпевшего, а потерпевший не согласен с прекращением дела, берет на себя задачу поддерживать обвинение.

До судебного разбирательства дела судом присяжных оно проходит этап предварительного слушания, в котором участвуют судья, прокурор, обвиняемый и его защитник. Вправе участво­вать и потерпевший, а также его представитель. На этом этапе прокурор может уточнить обвинение, отказаться от обвинения, а также рассматриваются ходатайства сторон.

Характер принимаемых судьей постановлений определен статьями 432 и 433 УПК РСФСР.

Адвокат должен четко представлять себе разграничение ком­петенции между судьей и присяжными заседателями. Послед­ние решают лишь три вопроса:

- имело ли место деяние, в совершении которого обвиняется подсудимый;

- совершил ли это деяние подсудимый;

- виновен ли подсудимый в совершении этого преступления и заслуживает ли он снисхождения или особого снисхождения.

Все остальные вопросы решаются судьей. Процессуаль­ные же права и обязанности присяжного изложены детально в ст. 437 УПК РСФСР.

 Особую остроту в суде присяжных приобрел вопрос о недо­пустимости доказательств, полученных с нарушением феде­рального закона (ст. 50 ч. 2 Конституции РФ). В отступление от этой формулы ст. 435 УПК РСФСР указывает на исключение из разбирательства дела «всякого доказательства, полученного с нарушением закона». Есть разница. Кроме того, процессуальный закон делит нарушения на существенные и несущественные (см. статьи 342 п. 3, 345 УПК РСФСР).

Определяя позицию по вопросу признания доказательства недопустимым, адвокату необходимо учитывать, что средства защиты не должны выходить за пределы закона и, как ранее принято было говорить, доброй нравственности, которая на Руси не поощряла очевидное крючкотворство и взаимное под­сиживание.

Крайне важна роль адвоката в формировании скамьи присяж­ных заседателей с учетом их компетентности, объективности, иных личных качеств и пристрастий. Любому присяжному засе­дателю адвокат может заявлять отвод с учетом мотивов, изло­женных в статьях 59, 60 УПК РСФСР. Возможен и безмотивный отвод присяжных: обвинителем - не более двух и подсудимым (либо по его поручению защитником) стольких, чтобы их оста­лось не менее четырнадцати (из восемнадцати) (статьи 438, 439 УПК РСФСР). Затем путем жеребьевки из оставшегося списка определяется состав двенадцати комплектных и двух запасных присяжных заседателей. Комплектные присяжные заседатели в совещательной комнате избирают из своего состава старшину, и под руководством председательствующего судьи все отобран­ные заседатели приводятся к присяге.

Судебное следствие и участие в нем адвоката имеют некото­рые особенности в суде присяжных. Так, обвинительное заклю­чение оглашается не полностью, а лишь в резолютивной части без упоминания о фактах прежней судимости подсудимого. Судебное следствие может быть сокращено, если подсудимые полностью признают себя виновными и стороны не настаивают на продолжении исследования доказательств (ст. 446 УПК РСФСР).

Прения сторон проводятся в обычном порядке, однако без упоминания обстоятельств, которые обсуждались в отсутствие присяжных заседателей (в частности, о судимостях подсудимого, об исключенных из разбирательства доказательствах).

Перед удалением присяжных заседателей в совещательную комнату председательствующий формулирует вопросы, на кото­рые они должны дать ответ в своем вердикте. Защитник, как и представитель потерпевшего, вправе предложить свои формули­ровки вопросов и поправки к вопросам председательствующего. После вынесения вердикта возможно возобновление судебного следствия по основаниям, указанным в ст. 455 УПК РСФСР, в обсуждении которых адвокат вправе принимать активное участие.

Если оглашен вердикт о невиновности подсудимого, послед­ний немедленно освобождается из-под стражи. Правовые последствия вердикта, признавшего подсудимого виновным, обсуждаются сторонами без участия присяжных заседателей. Не допускается ставить под сомнение обоснованность вердикта (ст. 458 УПК РСФСР), однако обвинительный вердикт не пре­пятствует постановлению оправдательного приговора, если председательствующий признал отсутствие в деянии состава преступления (ст. 459 УПК РСФСР). Закон предусматривает виды решений, принимаемых судьей (ст. 459 УПК РСФСР).

Приговоры, вынесенные судом присяжных, обжалуются в кассационную палату Верховного Суда РФ. Основания для отмены или изменения решений кассационной палатой анало­гичны тем, которые предусмотрены в УПК РСФСР для кассацион­ного обжалования и опротестования не вступивших в законную силу приговоров (см. статьи 342 и 465 УПК РСФСР). Кассацион­ная палата не вправе ухудшить положение осужденного (оправ­данного), не вправе отменить оправдательный приговор по мотивам существенного нарушения прав оправданного, не может направить дело на новое расследование.

По основаниям, предусмотренным ст. 465 УПК РСФСР, возможен пересмотр в порядке надзора вступивших в законную силу приговоров и постановлений суда присяжных. Правила надзорного производства являются общими (см. гл. 30 УПК РСФСР).

Законодательство и литература

Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР 1960 г. Раздел десятый УПК РСФСР, введенный в действие 16 июля 1993 г.

С.В. Боботов, Н.Ф. Чистяков. Суд присяжных: история и современ­ность. - М.: Манускрипт, 1992.

Прокурор в суде присяжных / НИИ укрепления законности и правопо­рядка. - М.,1995.

Состязательное правосудие// Труды научно-практических лабораторий. Часть 1 и 2.-М., 1996.

Суд присяжных. Пособие для судей / Американская ассоциация юристов. Российская правовая академия МЮ РФ. - М., 1994.

М. Немытина. Российский суд присяжных. Учебно-методическое пособие. - БЕК, 1995.

Ж. Участие адвоката в «особых производствах» в связи с дифференциацией уголовно-процессуальной формы

Общие положения о дифференциации уголовно-процессуальной формы.

Упрощение процедур по отдельным категориям дел, не представляющим большой общественной опасности (процедуры примирения обвиняемого и потерпевшего; дела так называемой протокольной формы).

Категории дел, расследуемые и рассматриваемые с соблюдением дополнительных процессуальных гарантий (производство по делам несовершеннолетних, по применению принудительных мер медицинского характера).

Процессуальный статус (права и обязанности) адвоката-защитника и адвоката-представителя потерпевшего в судопроизводстве по делам с упрощенной и усложненной процессуальной формой.

Методические приемы работы адвоката по этим делам.

Общение с законными представителями несовершеннолетних обвиняемых (потерпевших) и лиц, страдающих заболеваниями, ограничивающими или исключающими их вменяемость.

Использование сведений, полученных от психически больных лиц, интеллектуально отсталых в развитии несовершеннолетних обвиняемых и их законных представителей для выявления доказательств и заявления ходатайств.

На протяжении десятилетий в отечественной юридической литературе отстаивалась идея единства процессуальной формы, т.е. порядка производства процессуальных действий при рассле­довании уголовных дел. Главные соображения при этом сво­дились к тому, что любые упрощения процедуры связаны с опасностью снижения процессуальных гарантий прав личности и злоупотреблениями органов дознания и предварительного следствия. Однако дифференциация формы в той или иной мере была всегда: речь идет о дополнительных процессуальных гаран­тиях по делам несовершеннолетних, психически больных, лиц, не владеющих языком судопроизводства, либо привлеченных за преступления, грозящие высшей мерой наказания.

По делам частного обвинения, как известно, не предусмот­рено проведение предварительного следствия. В 1970-х гг. была введена так называемая протокольная форма досудебной подготовки материалов, которая предполагалась изначально для использования по делам о мелком хулиганстве и малозначи­тельных хищениях. Затем она расширялась и ныне охватывает досудебную подготовку по нескольким десяткам составов пре­ступлений (см. ст. 414 УПК РСФСР).

Подготовка материалов в протокольной форме осуществля­ется органом дознания в десятидневный срок. При этом устанав­ливаются обстоятельства совершения преступления (отнесенного к категории малозначительного и не представляющего большой общественной опасности), устанавливается личность право­нарушителя, от него и, от очевидцев отбираются объяснения, истребуются справки о прежних судимостях правонарушителя, характеристики с места учебы или работы, с места жительства.

Об обстоятельствах правонарушения составляется протокол, в котором отражаются данные о преступлении и правонаруши­теле, доказательства его виновности с указанием юридической квалификации деяния. В соответствии с изменениями законода­тельства о протокольной форме (1997 г.) протокол выполняет роль итогового документа, как бы выполняющего функции об­винительного заключения. К нему приобщаются все материалы и список лиц, подлежащих вызову в суд. Все эти документы по утверждению протокола начальником органа дознания и с санк­ции прокурора направляются в суд. В этой стадии законодатель не предусмотрел участие адвоката-защитника или представителя. Однако, участие адвоката не противоречит общим началам дей­ствующего законодательства и может заключаться в оказании консультативной помощи клиенту и помощи в сборе и представ­лении доказательств.

Постановление судьи о назначении судебного заседания направляется подсудимому, который знакомится с материалами и осуществляет свое право на защиту в обычном порядке.

Судебное разбирательство осуществляется судьей единолич­но не позднее чем в четырнадцатидневный срок с соблюдением общих условий и правил судебного разбирательства. Также по общим правилам решаются вопросы участия защитника и пред­ставителя потерпевшего (статьи 47, 51, 53 и др. УПК РСФСР).

В обычном порядке осуществляется кассационное обжалова­ние приговора и подача жалобы в порядке надзора.

Протокольная форма досудебной подготовки материалов не применяется по делам о преступлениях несовершеннолетних.

В отношении несовершеннолетних процессуальная форма отличается некоторой усложненностью, что связано с расшире­нием процессуальных гарантий этой категории обвиняемых (см. статьи 391-402  УПК РСФСР). Так, предмет доказывания, установленный ст. 68 УПК РСФСР для всех уголовных дел, в отношении несовершеннолетних расширен. Законодатель тре­бует обратить особое внимание на точное установление возраста обвиняемого (число, месяц, год рождения); условия жизни и воспитания, наличие взрослых подстрекателей и иных соучаст­ников; причин и условий, способствовавших совершению пре­ступления (ст. 392 УПК РСФСР).

Требуется также, при наличии данных об умственной от­сталости подростка, выяснить путем допроса его родителей, учителей, воспитателей, имел ли он возможность полностью осознавать значение своих действий.

Для защитника обвиняемого эти нормы закона открывают большие возможности, ибо почти любые данные такого рода могут использоваться либо для смягчения ответственности, либо для освобождения от наказания.

Заключение под стражу несовершеннолетних обвиняемых - мера исключительная. Адвокат в этом случае имеет возможность ставить вопрос об альтернативных мерах, в том числе - отдаче несовершеннолетнего под присмотр родителей, опекунов либо администрации закрытого детского учреждения, в котором воспитывается несовершеннолетний.

Важной особенностью производства по делам несовершен­нолетних является участие педагога в его допросах, участие законных представителей в окончании расследования и судеб­ном заседании. Адвокат обычно пользуется в процессе их помощью в отыскании данных, обеспечивающих эффективную защиту.

У адвоката-защитника несовершеннолетнего имеются широ­кие возможности выбора и обоснования мер воздействия на подзащитного в случае признания его виновным - условное осуждение, определение наказания, не связанного с лишением свободы, освобождение от наказания с применением принуди­тельных мер воспитательного воздействия и др. (см. ст. 401-2 -402-1 УПК РСФСР).

Следует также помнить, что далеко не все виды наказания, предусмотренные ст. 44 УК РФ, применяются к несовершенно­летним. Готовясь к защите, адвокат не должен упускать из поля зрения и эту важную проблему.

Значительными особенностями процессуальной формы от­личается производство по применению принудительных мер медицинского характера. Правовая помощь этим лицам имеет особое значение в связи с их правовой беспомощностью и огра­ниченной дееспособностью, либо с ее полным отсутствием у лица, совершившего уголовно наказуемое деяние в состоянии душевного заболевания.

Уголовное законодательство предусматривает ответственность лица только за виновные действия. Основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления (статьи 5, 8 УК РФ). И далее: «уголовной ответственности подлежит только вменяемое физи­ческое лицо»... (ст. 19 УК РФ). Поэтому закон предусматривает не уголовную ответственность душевнобольных, совершивших деяния, предусмотренные статьями Особенной части УК, а воз­можность применения к ним принудительных мер медицинского характера (глава 33 УПК РСФСР).

К числу таких лиц относятся те, кто совершил наказуемое деяние в состоянии невменяемости, у кого душевное расстрой­ство, исключающее применение наказания, наступило после совершения преступления, а также те, кто страдает психичес­кими расстройствами, не исключающими вменяемости (ст. 403 УПК РСФСР).

При проведении предварительного следствия и судебного разбирательства по такого рода делам защитник должен иметь в виду особенности предмета доказывания. В частности, обяза­тельному выяснению подлежит наличие у лица душевных забо­леваний в прошлом, степень и характер душевного заболевания в момент совершения общественно опасного деяния и ко времени расследования дела; поведение лица, совершившего обществен­но опасное деяние как до его совершения, так и после (ст. 404 УПК РСФСР).

По окончании предварительного следствия следователь может прекратить дело производством, если лицо, совершившее дея­ние, не представляет опасности для общества. С ходатайством о прекращении дела к следователю может обратиться адвокат, однако успех такого ходатайства зависит от его обоснованности.

При необходимости применения принудительных мер меди­цинского характера дело направляется в суд.

Судебное разбирательство по таким делам проводится по общим правилам с обязательным участием защитника. Суд про­веряет доказанность факта совершения уголовно наказуемого деяния данным лицом, совершено ли деяние в состоянии невме­няемости или душевное расстройство наступило после, а также вопрос о применении принудительных мер медицинского харак­тера. Судебное разбирательство заканчивается вынесением определения либо о применении принудительной меры меди­цинского характера, либо о прекращении дела, если лицо не представляет общественной опасности или не доказано совер­шение им уголовно наказуемого деяния.

Если суд установит, что заболевание лица по своему харак­теру не устраняет применения к нему меры наказания, дело возвращается для производства дополнительного расследования в  общем порядке.

Таким образом, адвокат-защитник по этой категории дел выполняет свои обычные процессуальные обязанности и реали­зует права, предусмотренные ст. 51 УПК РСФСР с учетом отме­ченной специфики производства.

Обжалование определения суда осуществляется в обычном порядке. Статьи 412 и 413 УПК РСФСР предусматривают случаи отмены и изменения принятых принудительных мер, а также возобновления дела, если лицо, заболевшее после совершения преступления, выздоровело. В этом случае суд на основании заключения медицинской комиссии решает вопрос об отмене мер медицинского воздействия и направляет дело для произ­водства расследования в обычном порядке (т.е. с предъявлением обвинения, составлением обвинительного заключения и пр.).

Адвокат принимает участие и в судебном заседании, и в рас­следовании. Вопрос о том, могут ли использоваться показания душевнобольного в качестве доказательства по делу, решается с учетом характера заболевания. В любом случае его показания могут рассматриваться в качестве информации для построения следственных версий и для обнаружения доказательств.

Следователь, придя к выводу, что в силу психического состо­яния лица производство следственных действий с его участием невозможно, составляет об этом протокол.

Судья вправе вызвать в судебное заседание лицо, о котором рассматривается дело, если этому не препятствует характер заболевания.

Соответствующие ходатайства может представить и адвокат, который получает дополнительную информацию о своем подзащитном от его родственников, в результате общения с ним самим, путем собирания соответствующих медицинских справок.

О том, насколько актуальна и социально полезна активная деятельность адвоката по делам данной категории, свидетельст­вует недавняя практика борьбы с инакомыслием путем заключе­ния в психиатрические больницы лиц, сам факт психического заболевания которых вызывал сомнение, а деяния оценивались как преступления скорее с идеологических, нежели правовых позиций.

Уголовный кодекс РФ 1997 г. предусмотрел ряд случаев осво­бождения лица от уголовной ответственности: в связи с дея­тельным раскаянием, в связи с примирением с потерпевшим, в связи с изменением обстановки, с истечением срока давности. Процедура прекращения уголовного производства в этих слу­чаях описана в статьях 6-9 УПК РСФСР. Прекращение произ­водства осуществляется путем принятия соответствующих решений судом (судьей), прокурором, а также следователем и органом дознания с согласия прокурора. Это случаи сокращенного (усеченного) производства. Они имеют свои особенности, но их едва ли следует рассматривать как проявление дифферен­циации процессуальной формы.

Адвокат-защитник, безусловно, заинтересован в том, чтобы инициировать прекращение производства в отношении подза­щитного, если его вина не вызывает сомнений. Заявление хода­тайств такого рода уместно как в ходе предварительного следствия, так и в суде.

Законодательство и литература

Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР 1960 г.

М.Л. Якуб. Процессуальная форма в советском уголовном судопроиз­водстве - М., 1981.

В.И. Басков. Протокольная форма досудебной подготовки материа­лов - М., 1989.

Постановление Конституционного Суда РФ от 28 ноября 1996 г. «По делу о проверке конституционности ст. 418 УПК РСФСР».

Учебники по уголовному процессу.

3. Участие адвоката в производстве по уголовным делам в связи с вновь открывшимися обстоятельствами

Основания и сроки для возобновления дел по вновь открывшимся обстоятельствам.

Участие адвоката в расследовании, назначаемом прокурором, и разрешении судом вопроса о возобновлении дел по вновь открывшимся обстоятельствам.

Участие адвоката после отмены приговора по вновь открывшимся обстоятельствам в расследовании, судебном разбирательстве и обжаловании вновь вынесенного приговора (по общим правилам уголовного судопроизводства).

Производство по вновь открывшимся обстоятельствам (гл. 31 УПК РСФСР) на практике осуществляется относи­тельно редко.

Адвокату необходимо знать основания, сроки и порядок возобновления дел по вновь открывшимся обстоятельствам.

Основаниями для возобновления уголовного дела по вновь открывшимся обстоятельствам являются:

1) установленная вступившим в законную силу приговором суда заведомая ложность показаний свидетеля или заключе­ния эксперта, а равно подложность вещественных доказа­тельств, протоколов следственных и судебных действий и иных документов, или заведомая ложность перевода, повлек­шие за собой постановление необоснованного или незаконного приговора;

2) установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные злоупотребления судей, допущенные ими при рассмотрении данного дела;

3) установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные злоупотребления лиц, производивших рас­следование по делу, повлекшие постановление необоснован­ного и незаконного приговора или определения суда о прекра­щении дела;

4) иные обстоятельства, неизвестные суду при постановле­нии приговора или определения, которые сами по себе или вместе с обстоятельствами, ранее установленными, доказывают невиновность осужденного или совершение им менее тяжкого или более тяжкого преступления, нежели то, за которое он осуж­ден, а равно доказывают виновность оправданного или лица, в отношении которого дело было прекращено.

С заявлением о возбуждении производства по вновь открыв­шимся обстоятельствам заинтересованное лицо либо адвокат по соответствующему поручению обращаются к прокурору.

Прокурор своим постановлением возбуждает производство и проводит расследование этих обстоятельств либо отказывает в возбуждении производства также мотивированным постанов­лением.

При подаче заявления прокурору следует учитывать, что пересмотр оправдательного приговора, как и обвинительного по основаниям, ухудшающим положение осужденного, возмо­жен в течение одного года со дня открытия новых обстоятельств. Пересмотр обвинительного приговора в пользу осужденного сроком не ограничен.

После проверки заявления прокурор направляет свое заклю­чение вместе с материалами дела через вышестоящего прокурора , в президиум соответствующего вышестоящего суда по отноше­нию к суду, вынесшему приговор. Президиум суда (а по отноше­нию к областным и равных им судам - Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ) выносит определение об отмене обжалуемого приговора по вновь открывшимся обстоя­тельствам с передачей дела на новое расследование или судебное рассмотрение. Возможно также прекращение дела либо отклонение заключения прокурора.

При новом расследовании или судебном рассмотрении дела адвокат участвует на общих основаниях.

Законодательство и литература

Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР 1960 г. (гл. 31).

Громов М.А. Система конституционных принципов при возобновле­нии дел по вновь открывшимся обстоятельствам. - Саратов, 1992.

Рыжаков А.П. Возобновление уголовных дел по вновь открывшимся обстоятельствам. - М., 1997.