Тема XIV.  АДВОКАТ В ГРАЖДАНСКОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

А. Адвокат - представитель в гражданском процессе в системе судов общей юрисдикции

Право на обращение в суд за судебной защитой. Иск и его основание. Представительство в гражданском процессе.

Предмет доказывания. Полномочия адвоката-представителя в суде первой инстанции (включая вопросы методики подготовки к судебному процессу).

Участие адвоката в кассационном производстве.

Участие адвоката в производстве надзорной инстанции, в производстве по вновь открывшемся обстоятельствам и исполнительной производстве.

Особенности подготовки дел особого производства

Согласно ст. 3 ГПК РСФСР, всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняе­мого законом интереса.

Данное определение права на обращение в суд за судебной защитой содержит признаки элементов, характеризующих и сам предмет судебной защиты в гражданском судопроизводстве, - это нарушение прав граждан и предприятий, организаций со стороны других лиц, а также угроза нарушения права в будущем и отсутствие предпосылок к добровольному восстановлению нарушенного права.

В гражданском процессе существуют три вида судопроиз­водства; исковое производство (основной вид гражданского судопроизводства); производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений; особое производство. С введением в ГПК РСФСР Федеральным законом от 30.11.95 № 189-ФЗ главы 11-1 «Судебный приказ», утверждается мнение о наличии четвертого самостоятельного вида судопроизводства.

Иск является процессуальным средством защиты субъектив­ного права. Суть его состоит в обращении в суд за защитой права путем подачи письменного заявления, в котором заинтересован­ное лицо (истец) излагает свои требования к предполагаемому нарушителю права (ответчику). Именно наличие спорного пра­вового требования истца к ответчику отличает иск от любого иного обращения в суд за защитой права или охраняемого зако­ном интереса.

Вопросам предъявления иска, его форме, содержанию, соединению исковых требований, предъявлению встречного иска и пр. посвящена гл. 12 ГПК РСФСР.

Условиями права на предъявление иска, т.е. права на возбуждение процесса, являются: подведомственность спора суду; подсудность дела данному суду; дееспособность истца; наличие полномочий на ведение дела, а для адвоката - наличие полномочий на подписание заявления, на его подачу и ведение дела; соблюдение письменной формы искового заявления; оплата государственной пошлины.

Статья 126 ГПК РСФСР содержит перечень требований к форме и содержанию искового заявления. Прежде всего, как уже отмечалось ранее, исковое заявление подается в суд в письменной форме. Занимаясь подготовкой проекта искового  заявления, адвокат должен установить правильное и полное наименование судебной инстанции - адресата искового заявле­ния и указать его в начале заявления.

Далее в исковом заявлении указываются полное и четкое наименование истца и ответчика, третьих лиц (при их наличии), как с самостоятельными исковыми требованиями, так и без самостоятельных исковых требований, адрес их места житель­ства, а если стороной по делу является организация или пред­приятие, то его место нахождения. В случае если в процессе несколько истцов или несколько ответчиков, по указанным правилам даются сведения о каждом из них.

Также в исковом заявлении должны быть сформулированы требования истца и указана цена иска, если иск подлежит оценке. Цене иска посвящена ст. 83 ГПК РСФСР.

Обязательной составной частью искового заявления является указание оснований иска, т.е. обстоятельств, которыми истец обосновывает свое требование и доказательства. Таковыми являются утверждение о фактах, ссылки на свидетелей, лиц, у которых находятся необходимые для установления фактов, относящихся к делу, документы и предметы и др. (см. гл. 6 ГПК РСФСР «Доказательства»).

Заканчивается исковое заявление перечнем прилагаемых к заявлению документов, указанием даты и подписью истца или его представителя. В исковом заявлении, подаваемом адвокатом-представителем, должно быть указано наименование представи­теля с указанием полного названия юридической консультации, ее принадлежности к конкретной коллегии адвокатов, места нахождения, почтовых реквизитов.

Гражданско-процессуальное представительство - это веде­ние дела в суде одним лицом в защиту и в интересах другого лица. Вопросам представительства в суде общей юрисдикции посвящена гл. 5 ГПК РСФСР.

Комплекс процессуальных прав и обязанностей адвоката-представителя зависит от целей и оснований его участия в процессе.

Частью 5 ст. 45 ГПК РСФСР предусмотрено, что полномочия адвоката-представителя удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией и подписанным заведующим юридической консультации. В этом случае адвокат-представитель по предъявлении ордера юридической консультации вправе подать в суд исковое заявление от имени истца-доверителя, знакомиться с материалами дела, делать из них выписки, пред­ставлять доказательства, участвовать в их исследовании, задавать вопросы лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам, заявлять ходатайства. Однако для того, чтобы адвокат-предста­витель имел специальные полномочия, а именно: полномочия полного или частичного отказа от исковых требований, передачи дела в третейский суд, признания иска, изменения предмета иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу, обжалования решения суда, предъявления испол­нительного листа ко взысканию, получения присужденного имущества или денег - он должен иметь также и соответствую­щую доверенность (см. ст. 46 ГПК РСФСР).

Таким образом, к исковому заявлению, поданному адвокатом-представителем, должен быть приложен ордер юридической консультации. Доверенность, выданная и оформленная в соответ­ствии с требованиями закона (ст. 185 ГК РФ), удостоверяющая его полномочия (при наличии таковой), может быть также приложена к исковому заявлению или представлена суду в даль­нейшем при рассмотрении дела по существу. Если адвокат-представитель имеет разовую доверенность, то она приобщается к делу. Общая доверенность предъявляется судье при установ­лении личности явившихся в судебное заседание и проверке полномочий представителя, а затем возвращается ему.

Право вести дело в суде через представителя принадлежит лицам, участвующим в деле: сторонам, третьим лицам, как с самостоятельными исковыми требованиями, так и без таковых, а также физическим и юридическим лицам, участвующим в процессе по делам особого производства или по делам, возника­ющим из административно-правовых отношений.

Судебное представительство допускается по всем граждан­ским делам, на всех стадиях процесса по конкретному граждан­скому делу: в суде первой инстанции (начиная с подачи заявле­ния), при пересмотре судебных постановлений в кассационном, надзорном порядке, по вновь открывшимся обстоятельствам, а также в исполнительном производстве.

Ведение дела представителем не лишает сторону права лично участвовать в процессе наряду со своим представителем.

Вместе с тем следует иметь в виду, что суд вправе вызвать сторону для личных объяснений и при наличии представителя.

Представительство, осуществляемое адвокатами, относится к разряду добровольного представительства. Основанием такого представительства является договор поручения (гл. 49 ГК РФ), в силу которого сторона или третье лицо доверяет адвокату-представителю ведение своего дела в суде. Договор (соглашение) поручения заключается в письменной форме (ст. 161 ГК РФ) между доверителем, с одной стороны, и юридической консуль­тацией, с другой стороны. В договоре наряду с существенными условиями может быть указан конкретный адвокат (адвокаты), который будет исполнять поручение. В этом случае доверитель выдает доверенность этому адвокату (адвокатам). Однако зачас­тую доверитель заключает договор поручения с юридической консультацией без указания конкретного адвоката-представи­теля. В таких случаях обязанность исполнить поручение лежит на юридической консультации, а доверенность выдается дове­рителем на имя заведующего юридической консультацией с правом передоверия любому адвокату данной юридической консультации по усмотрению заведующего.

Согласно ст. 434 ГК РФ, договор может считаться заключен­ным в письменной форме как в том случае, когда составлен один документ, подписанный сторонами, так и когда произошел обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей досто­верно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В отличие от уголовного судопроизводства, в гражданском процессе адвокат не связан волей клиента, и поэтому он может отказаться от представительства. Отказ от представительства может иметь место не только в связи с отсутствием правовой позиции по делу, но и по соображениям адвокатской этики. При заключении договора поручения возможности отказа от пред­ставительства и его последствия должны быть оговорены.

Процессуальное положение адвоката-представителя опреде­ляется следующим образом; не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат-поверенный действует на основании и в пределах полученных от доверителя полномочий.

Весь ход судебного заседания имеет состязательную форму. Стороны состязаются, доказывая обоснованность заявленных требований и возражений, отстаивая свои правовые позиции. Адвокат, являясь представителем стороны в процессе, в со­ответствии со ст. 50 ГПК РСФСР также должен доказать те обстоятельства, на которые ссылается как на основания своих требований и возражений. В этих целях адвокат-пред­ставитель участвует в доказывании, используя средства судеб­ного доказывания, которые исчерпывающе перечислены в законе (ч. 2 ст. 49 ГПК РСФСР). К их числу относятся: объяс­нения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные доказательства, вещественные доказательства и заключения экспертов. При этом законодатель отметил (ч. 3 ст. 49 ГПК РСФСР), что доказательства, полученные с нарушением зако­на, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.

Роль адвоката-представителя в судебном доказывании выра­жается в его участии в собирании, проверке и оценке доказа­тельств.

Для участия в процессе адвокат-представитель прежде всего должен определить предмет доказывания.

Понятие предмета доказывания большинством ученых опре­деляется как совокупность фактов, имеющих юридическое значение, которые необходимо доказать сторонам с тем, чтобы суд правильно разрешил дело по существу, применив нормы материального права, регулирующие конкретное спорное право­отношение, и определив права и обязанности сторон.

Следовательно; предмет доказывания по гражданским делам определяются утверждениями и возражениями сторон. Пра­вильно определить объем предмета доказывания по делу - значит придать всему процессу доказывания нужное направление и соответствующее распределение обязанностей по доказы­ванию, поскольку каждая сторона должна доказать те обстоя­тельства, на которые она ссылается как на основание своих требований или возражений.

Как правило, предмет доказывания определяется адвокатом-представителем истца при подготовке искового заявления, а при представлении интересов иных лиц, участвующих в деле в стадии подготовки дела или с момента вступления в процесс. Исключением, пожалуй, являются случаи изменения предмета и оснований иска - о чем будет сказано позднее.

Правильно, с нашей точки зрения, полагает М.К. Треушников, что определение объема подлежащих доказыванию фактов и правовая квалификация взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет доказывания по делу без знания содержания закона, подлежащего применению, и в то же время трудно опре­делить правоотношения без знания тех фактических обстоя­тельств, которые имели место между сторонами.

Объем фактов предмета доказывания в ходе процесса по гражданскому делу может изменяться в связи с изменением оснований или предмета иска, увеличением или уменьшением размера исковых требований.

Основание иска - это обстоятельства, на которые ссылается истец в подтверждение исковых требований.

Предмет иска - это материально-правовое требование к ответчику о совершении определенных действий, воздержании от действий, признании наличия или отсутствия правоотноше­ния, изменения или прекращения его.

Следует помнить, что закон устанавливает право истца изме­нить либо предмет, либо основание иска. Изменение и предмета, и основания не допускается, поскольку такое изменение приведет к полной замене одного иска другим.

Изменение предмета доказывания может иметь место при со­единении или разьединении исковых требований, отказе от иска или признании иска, заключении мирового соглашения.

 Изменение предмета доказывания может также иметь место в случаях, когда суд по своей инициативе выйдет за пределы заявленных истцом требований, если это необходимо для защиты прав и охраняемых законом интересов.

Законом предусмотрены случаи освобождения лиц, участву­ющих в деле, от доказывания (ст. 55 ГПК РСФСР).

Не подлежат доказыванию:

- факты, признанные судом общеизвестными (землетрясе­ние, наводнение, засуха, военные действия, катастрофы и т.д.). Общеизвестные факты освобождены от доказывания потому, что истинность их очевидна и доказывание является излишним.

- преюдициальные факты, т.е. установленные вступившим в законную силу приговором суда, решением суда общей юрис­дикции или арбитражного суда;

- факты, признанные стороной, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения (ст. 60 ГПК РСФСР). Однако, если у суда имеются основания полагать, что признание фактов совершено с целью сокрытия действительных обстоятельств дела либо под влиянием обмана, насилия, угрозы или заблуждения, суд не принимает признания факта. В этом случае признанные стороной факты подлежат доказыванию на общих основаниях.

Процесс собирания доказательств адвокатом-представи­телем включает их выявление, а также представление или указание на место нахождения.

Выявить доказательства, т.е. любые фактические данные, на основании которых суд может установить обстоятельства, имеющие значение для дела, возможно прежде всего путем внимательного ознакомления с имеющимися у доверителя доку­ментами. Тщательно изучив и проанализировав их, а также устную информацию доверителя о фактических данных, могу­щих иметь значение для дела, адвокат-представитель определяет, какие из них относятся к предмету доказывания и должны быть представлены суду, а также круг иных возможных источников доказательств.

Объем письменных доказательств, подлежащих представле­нию в суд, определяется также и с учетом конкретной категории гражданского дела (примерный перечень обязательных письмен­ных доказательств содержится в п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР №2 от 14 апреля 1988 г. «О подго­товке гражданских дел к судебному разбирательству» с измене­ниями и дополнениями, внесенными постановлением Пленума № 19 от 22 декабря 1992 г., в редакции постановления Пленума № 11 от 21 декабря 1993 г., с изменениями от 25 октября 1996 г.).

В целях выявления доказательств адвокат-представитель мо­жет использовать как способы, предусмотренные действующим законодательством, так и любые иные, не запрещенные законом способы. А именно: запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, из государственных и общественных организаций, которые обязаны в установленном порядке выдавать эти документы или их копии (ст. 15 Закона РСФСР от 20.11.80 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР»; получать устную информацию о лицах, которым изве­стны факты, имеющие значение для дела, месте нахождения письменных (ст. 63 ГПК РСФСР) и вещественных доказательств (ст. 68 ГПК РСФСР), например в беседах, ответах на устные во­просы; использовать сведения, полученные из средств массовой информации; работать с архивными материалами (осуществ­лять поиск определенной информации) по согласованию с адми­нистрацией соответствующих архивов; получать заключения специалистов, и т.д.

В результате деятельности по выявлению доказательств адвокат-представитель получает либо доказательства, либо информацию о месте нахождения письменных и вещественных доказательств или об источниках доказательств. Полученные доказательства, отвечающие требованиям относимости и допус­тимости, он представляет в суд. В остальной части адвокат-представитель реализует свое право по участию в процессе собирания доказательств путем заявления ходатайств о вызове в суд лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятель­ства, относящиеся к делу (свидетелей); о назначении экспер­тизы; об истребовании письменных доказательств судом (статьи 63-65 ГПК РСФСР); об истребовании вещественных доказательств (статьи 68-70 ГПК РСФСР). Кроме того, если имеются основания опасаться, что получение доказательств в дальнейшем может сделаться невозможным или затруднительным, адвокат-представитель вправе обратиться в суд с заявлением об обеспечении этих доказательств (статьи 57-59 ГПК РСФСР) (до возникновения дела в суде обеспечение доказательств производится нотариусом (статьи 102, 103 Основ законодатель­ства Российской Федерации о нотариате, от 11 февраля 1993 г.), который может допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств, назначать экспер­тизу). Также адвокат-представитель может обращаться с заявле­ниями и ходатайствами о принятии судом мер по обеспечению иска, замене одного вида обеспечения иска другим, о внесении ответчиком на депозитный счет суда истребуемой истцом суммы взамен допущенных мер обеспечения иска, об отмене обеспече­ния иска (гл. 13 ГПК РСФСР).

Участие адвоката-представителя в процессе проверки до­казательств, как выявленных, полученных или представленных им суду лично, так и представленных суду иными лицами, уча­ствующими в деле, состоит в определении их допустимости, т.е. того, что доказательства добыты установленными в законе средствами и из установленных законом источников. Этот про­цесс осуществляется путем изучения и оценки источника доказательства и процесса его формирования, сопоставления с другими доказательствами, проверки правильности содержания и оформления документа, в случае необходимости, заявления ходатайств о назначении экспертизы, в т.ч. дополнительной или повторной, об истребовании дополнительных доказательств, и т.д. Так, например, для установления достоверности свидетельских показаний изучается личность свидетеля, его отношение к делу, способность к восприятию, усвоению, запоминанию и воспро­изведению соответствующих событий, явлений, действий.

Оценка доказательств адвокатом-представителем - это установление их относимости и достаточности для того, чтобы ликвидировать сомнения в истинности его утверждений и выво­дов, могущие возникнуть у суда.

Итог деятельности адвоката-представителя по проверке и оценке доказательств подводится при высказывании его мнения на соответствующие вопросы суда, в ходатайствах и заявлениях суду, а также в судебных прениях. В прениях адвокату-предста­вителю следует добиваться такого логического построения речи, чтобы устранить имеющиеся противоречия между доказа­тельствами, провести анализ всей совокупности полученной доказательственной информации с позиций ее допустимости, относимости, достаточности, чтобы сформировать у суда мнение о правомерности и обоснованности своих требований.

В прениях адвокат-представитель высказывает и аргументи­рует свои выводы о том, какие доказательства являются досто­верными, какие обстоятельства следует считать установленными, а какие неустановленными, каково содержание спорного право­отношения, какой закон должен быть применен и как следует разрешить дело.

Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, и представителей. Последовательность выступлений с речами четко регламентируется законом (ст. 185 ГПК РСФСР). Сначала выступает истец и его представитель, а затем ответчик и его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельные требо­вания на предмет спора в уже начатом процессе, и его предста­витель выступают после сторон. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, и его предста­витель выступают после истца или ответчика, на стороне кото­рого третье лицо участвует в деле.

Если в объяснениях участвующих в деле лиц, даваемых в начале судебного разбирательства, формулируются требования и приводятся доказательства, имеющиеся к тому времени у дающего объяснение, то в прениях анализируются уже все собранные и проверенные судом доказательства. Адвокат-представитель не просто формулирует свои требования, а обос­новывает их как с фактической, так и с правовой точек зрения.

После выступлений участники прений могут обменяться репликами в связи со сказанным в речах. Право последней реплики всегда остается за ответчиком и его представителем.

По результатам разрешения дела по существу суд выносит постановление в форме решения.

До вступления решения в законную силу адвокат-представи­тель вправе знакомиться в суде с материалами дела и с посту­пившими жалобами или протестом прокурора, представлять замечания на протокол судебного заседания.

Адвокат-представитель должен занимать активную позицию (в сочетании с высокой культурой деятельности) не только в доказывании, но и в следующих вопросах: высказывать свое мнение - на вопросы суда - о развитии процесса; заявлять воз­ражения на действия кого-либо из лиц, участвующих в деле, представителей, экспертов, переводчиков, а если необходимо, то и против действий председательствующего; сообщать суду об обстоятельствах имеющих значение для принятия решения о движении дела, могущих влечь приостановление или возобнов­ление, прекращение производства по делу, оставление заявле­ния без рассмотрения и об отмене такого определения; заявлять отводы; требовать занесения в протокол заявлений и обстоя­тельств, которые он считает существенными для дела; обращать внимание суда на обстоятельства, могущие стать предметом вынесения судом частного определения в (см. ст. 225 ГПК РСФСР); делать заявления о недопустимости доказательств и об исключении их из числа доказательств; принимать участие в осмотре вещественных и письменных доказательств; задавать, с разрешения суда, вопросы экспертам и свидетелям; заявлять ходатайства о проведении экспертиз, в т.ч. дополнительных и повторных; обращаться, в случае необходимости, с заявлением о восстановлении пропущенных процессуальных сроков (ст. 105 ГПК РСФСР), о взыскании вознаграждения за потерю времени (ст. 92 ГПК РСФСР), о распределении судебных расходов (ст. 93-95 ГПК РСФСР), об освобождении, отсрочке или рас­срочке уплаты судебных расходов и уменьшении их размеров (статьи 80, 81 ГПК РСФСР), о возврате государственной пош­лины (ст. 85 ГПК РСФСР).

С заявлениями и ходатайствами о приостановлении произ­водства по делу адвокат-представитель обращается в случаях: пребывания стороны в составе Вооруженных Сил на действи­тельной срочной военной службе или привлечения ее для выпол­нения какой-либо государственной обязанности; нахождения сто­роны в длительной служебной командировке; нахождения сторо­ны в лечебном учреждении или при наличии у нее заболевания, которое препятствует явке в суд и подтверждается справкой меди­цинского учреждения; розыска ответчика в случае неизвестности места его пребывания (ст. 112 ГПК РСФСР); назначения судом экспертизы, а также о возобновлении производства по делу после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление.

После объявления судебного решения адвокат-представитель вправе обратиться в суд, постановивший решение, со следую­щими заявлениями:

- о вынесении дополнительного решения, в случаях если: по какому-либо требованию, по которому лица, участвующие в деле, представляли доказательства и давали объяснение, не было вынесено решение; суд, разрешив вопрос о праве, не указал размера присуженной суммы, имущества, подлежащего передаче, или действий, которые обязан совершить ответчик; судом не разрешен вопрос о судебных расходах. Дополнитель­ное решение может быть обжаловано в кассационном порядке по общим правилам;

- о разъяснении решения суда без изменения его содержания. Разъяснение решения допускается, если оно еще не приведено в исполнение и не истек срок, в течение которого решение может быть принудительно исполнено;

- об исправлении допущенных в решении описок или явных арифметических ошибок;

- об отсрочке либо рассрочке исполнения решения, а также об изменении способа и порядка его исполнения;

- об обеспечении исполнения решения, не обращенного к немедленному исполнению;

- о пересмотре заочного решения (это право принадлежит адвокату-представителю стороны, не присутствовавшей в су­дебном заседании).

Адвокат-представитель, как и лица, участвующие в деле, вправе, ознакомившись с протоколом судебного заседания, в течение трех дней со дня его подписания подавать письменные замечания на него с указанием на допущенные неправильности и неполноту протокола.

Адвокат-представитель имеет право на принесение частных жалоб на определения суда по вопросам: о внесении в решение исправлений (ст. 204 ГПК РСФСР); об отказе в вынесении до­полнительного решения (ст. 205 ГПК РСФСР); о разъяснении решения суда (ст. 206 ГПК РСФСР); об отсрочке или рассрочке исполнения решения, а также об изменении способа и порядка его исполнения(ст. 207 ГПК РСФСР); о немедленном исполне­нии решения (ст. 211 ГПК РСФСР); об обеспечении иска (ст. 139 ГПК РСФСР); об оставлении без удовлетворения заявления о пересмотре заочного решения (гл. 16-1 ГПК РСФСР); о приостановлении производства по делу (ст. 217 ГПК РСФСР); об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока (ст. 105 ГПК РСФСР); связанным с судебными расходами (ст. 96 ГПК РСФСР); об отказе суда сложить штраф или умень­шить его размер (ст. 98 ГПК РСФСР).

После вступления решения в законную силу лица, участвую­щие в деле, в т.ч. и адвокат-представитель, не могут вновь заяв­лять в суде те же исковые требования, на том же основании, а также оспаривать в другом процессе установленные судом факты и правоотношения.

Решение суда может быть обжаловано адвокатом-представи­телем, как уже указывалось ранее, только в том случае, если соответствующее правомочие делегировано ему доверителем в доверенности.

Право на обжалование возникает с момента вынесения судом решения в окончательной форме.

Не вступившие в законную силу решения могут быть обжа­лованы в кассационном порядке: решения районных (городских) судов - в Верховный суд автономной республики, краевой, обла­стной, городской суд, суд автономной области или суд автоном­ного округа; решения Верховных судов автономных республик, краевых, областных, городских судов, судов автономных облас­тей и судов автономных округов - в Верховный Суд РФ; решения Судебной коллегии по гражданским делам и Военной коллегии Верховного Суда РФ - в кассационную коллегию Верховного Суда РФ.

Кассационные жалобы могут быть поданы в течение десяти дней после вынесения судом решения в окончательной форме через суд, вынесший решение, или непосредственно в кассаци­онную инстанцию.

Кассационная жалоба должна содержать: наименование суда, которому адресуется жалоба; наименование лица, подавшего жалобу; указание на решение, которое обжалуется и суд, поста­новивший это решение; указание, в чем заключается неправиль­ность решения, и просьбу лица, подающего жалобу; перечень прилагаемых к жалобе письменных материалов, в том числе и квитанцию об оплате государственной пошлины. Кассационная жалоба представляется в суд с копиями по числу лиц, участву­ющих в деле. Суд может обязать адвоката-представителя предо­ставить копии приложенных к кассационной жалобе письменных материалов по числу лиц, участвующих в деле. Ссылки в жалобе на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускаются лишь в случае обоснования в жалобе невозможности их представления в суд первой инстанции.

Жалоба, поданная адвокатом-представителем, подписывается им с приложением доверенности, удостоверяющей полномочия, если в деле не имеется такого полномочия. В случае подачи кассационной жалобы, не подписанной подающим лицом, без указания на решение, которое обжалуется, либо без приложения всех необходимых копий, а также при подаче жалобы, не опла­ченной государственной пошлиной (в размере 50% ставки, уста­новленной для исковых заявлений, исчисленной со спорной суммы), суд выносит определение, которым оставляет жалобу без движения и назначает срок для исправления недостатков. При выполнении в срок указаний суда жалоба считается подан­ной в день первоначального представления в суд. В противном случае жалоба считается неподанной и возвращается лицу, подававшему ее.

Адвокату, представляющему интересы соучастника или третьего лица, выступающих на стороне того лица, участвую­щего в деле, которое уже подало кассационную жалобу, следует помнить о возможности присоединиться к поданной жалобе. Заявление о присоединении к жалобе государственной пошли­ной не облагается.

Пределами кассационной жалобы определяются пределы проверки законности и обоснованности решения суда первой инстанции в кассационном порядке.

Производство в суде кассационной инстанции построено на тех же основных началах, что и производство в суде первой инстанции, с теми лишь особенностями, которые вытекают из различия предмета судебного разбирательства, проверочного характера функций суда второй инстанции.

Лица, участвующие в деле, и их представители в суде второй инстанции пользуются широкими процессуальными правами. Они должны быть оповещены о дне разбирательства дела в суде второй инстанции, имеют право участвовать в судебном разбирательстве, знакомиться со всеми материалами, поступив­шими в суд второй инстанции, давать объяснения по делу, поддерживать жалобу, возражать против жалобы, а также пред­ставлять дополнительные материалы. Но их неявка не препят­ствует разбору жалобы.

Адвокат - представитель вправе представить объяснения на жалобу или протест с приложением документов, подтверждаю­щих эти объяснения. Если суд сочтет необходимым, он может обязать представить объяснения и приложенные к нему доку­менты с копиями по числу лиц, участвующих в деле.

Адвокат-представитель вправе отказаться от поданной жалобы. Однако для суда такой отказ не является обязательным. В случае если такое действие адвоката-представителя противоречит закону или нарушает права и охраняемые интересы других лиц, суд может, не приняв отказ от кассационной жалобы, рассмотреть дело в кассационном порядке.

Отказ адвоката-представителя истца от иска или мировое соглашение сторон, совершенные после подачи кассационной жалобы или протеста, должны быть представлены кассацион­ной инстанции в письменной форме. Принятие отказа касса­ционной инстанцией влечет отмену вынесенного решения и прекращение производства по делу.

В ходе разбирательства дела в суде второй инстанции, после доклада дела, суд выслушивает объяснения явившихся в судеб­ное заседание лиц, участвующих в деле, и представителей. Сначала выступает лицо, подавшее кассационную жалобу, и его представитель. В случае обжалования решения обеими сторонами первым выступает истец.

Вступившие в законную силу решения, определения и по­становления всех судов Российской Федерации могут быть пересмотрены в порядке судебного надзора по протестам лиц, имеющих право принесения протеста.

Жалоба с просьбой о принесении протеста адресуется соот­ветствующему должностному лицу (ст. 320 ГПК РСФСР), с указанием наименования лица, подавшего жалобу, ссылкой на судебный акт, который обжалуется, и суд, постановивший его, аргументацией несогласия с принятым решением, определени­ем или постановлением, вступившими в законную силу (ст. 330 ГПК РСФСР - неправильное применение или толкование норм материального права; существенное нарушение норм процессуального права, повлекшее вынесение незаконного решения, определения, постановления суда), просьбой, в случае необхо­димости, о приостановлении исполнения соответствующих ре­шений, определений и постановлений (ст. 323 ГПК РСФСР), перечнем прилагаемых к жалобе письменных материалов, в т.ч. копии обжалуемого решения, определения или постановления.

В случае принесения протеста суд извещает об этом лиц, участвующих в деле, и направляет им копии протеста. Ранее действовавший порядок, при котором суд по своему усмотрению решал вопрос о сообщении или несообщении лицам, участвую­щим в деле, о времени и месте рассмотрения дела и предостав­лял им возможность в любом; случае представить письменные объяснения на протест и дополнительные материалы. Постанов­лением Конституционного Суда РФ от 14 апреля 1999 г. № 6-П признан неконституционным; (см. приложение). Однако, так же как и ранее, неявка в судебное заседание лиц, участвующих в деле, которые извещались о времени и месте рассмотрения дела, не является препятствием к разбирательству дела.

Решения, определения и постановления судов по граждан­ским делам, вступившие в законную силу, могут быть пересмо­трены также и по вновь открывшимся основаниям по заявлению лиц, участвующих в деле, или их представителей, которое направляется в суд, вынесший решение, определение или постановление. Срок подачи такого заявления установлен в течение трех месяцев со дня установления обстоятельств, служащих основанием пересмотра.

Статья 333 ГПК РСФСР к таким основаниям относит: суще­ственные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю; установленные вступившим в закон­ную силу приговором суда заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, подложность документов либо вещественных доказа­тельств, повлекшие за собой постановление незаконного или необоснованного решения; установленные вступившим в закон­ную силу приговором суда преступные действия сторон, других лиц, участвующих в деле, либо их представителей или преступ­ные деяния судей, совершенные при рассмотрении данного дела; отмена решения, приговора, определения или постанов­ления суда либо постановления иного органа, послужившего основанием к вынесению данного решения, определения или постановления.

Перечень оснований к пересмотру дела по вновь открывшимся основаниям предопределяет действия адвоката-представителя, собирающего документы для возбуждения соответствующего производства в суде. Как и при рассмотрении дела в кассацион­ной и надзорной инстанции, заявитель и лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению заявления.

Правоотношения, возникающие в исполнительном произ­водстве, регулируются рядом правовых актов, важнейшим из которых является Федеральный Закон № 119-ФЗ «Об исполни­тельном производстве» от 21 июля 1997 г.

Сторонами исполнительного производства являются взыскатель и должник. Они могут лично участвовать в исполнитель­ном производстве или поручать ведение дела представителю, который, действуя по доверенности, имеет право совершать от имени представляемого всех действий, связанных с исполнитель­ным производством: знакомиться с материалами исполнитель­ного производства, делать из них выписки, снимать с них копии, представлять дополнительные материалы, заявлять ходатайства, участвовать в совершении исполнительных дей­ствий, давать устные и письменные объяснения в процессе исполнительных действий, высказывать свои доводы и сообра­жения по всем вопросам, возникающим в ходе исполнитель­ного производства, возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в исполнительном производстве, заявлять отводы. При наличии в доверенности специально оговоренных полномочий представитель также имеет право на совершение следующих действий: предъявлять и отзывать исполнительный документ; передавать полномочия другому лицу; обжаловать действия (бездействия) судебного пристава-исполнителя; получать присужденное имущество (в том числе и деньги).

Возможные варианты конкретного выражения полномочий представителя следующие.

1. Обращаться с заявлением к судебному приставу-испол­нителю:

1.1) о принятии исполнительного документа (о возбуждении исполнительного производства);

1.2) об описи имущества должника и наложении ареста;

1.3) об отсрочке или о рассрочке исполнения, а также об изменении способа и порядка исполнения (при наличии обстоятельств, препятствующих совершению исполни­тельных действий);

1.4) об отложении исполнительных действий (право предста­вителя взыскателя);

1.5) об отложении взыскания (право представителя должника);

1.6) о возврате исполнительного документа (право предста­вителя взыскателя при неисполнении или частичном исполнении);

1.7) о розыске должника, имущества должника или розыске ребенка.

2. Обращаться с заявлением в суд или иной орган, выдав­ший исполнительный документ;

2.1) об отсрочке или о рассрочке исполнения, а также об изменении способа и порядка исполнения (при наличии обстоятельств, препятствующих совершению исполни­тельных действий);

2.2) о восстановлении пропущенного срока предъявления исполнительного листа или судебного приказа к испол­нению.

3. Обжаловать в соответствующий суд:

3.1) постановление судебного пристава-исполнителя о воз­буждении исполнительного производства;

3.2) действия судебного пристава-исполнителя, возвратив­шего исполнительный документ;

3.3) постановление судебного пристава-исполнителя об отло­жении исполнительных действий;

3.4) постановление судебного пристава-исполнителя об отказе в розыске должника или его имущества и о взыскании расходов по розыску;

3.5) определение суда о приостановлении или прекращении искового производства (в кассационном порядке).

Некоторую специфику имеет подготовка и ведение дел осо­бого производства.

К особому производству, по смыслу ст. 245 и ч. 3 ст. 246 ГПК РСФСР, относятся дела, подведомственные суду, в которых нет материально-правового спора.

В особом производстве рассматриваются гражданские дела, по которым необходимо в судебном порядке:

- подтвердить наличие или отсутствие юридических фактов или обстоятельств, от которых зависит возникновение, изменение или прекращение личных или имущественных прав;

- подтвердить наличие или отсутствие бесспорного права;

- установить правовой статус гражданина.

Дела особого производства проходят те же стадии, что и дела исковые. На них распространяются общие правила доказывания, ведения протоколов, судебного представительства, проверки законности и обоснованности судебных решений и.пр.

Однако, имеются и некоторые особенности, которые следует учитывать.

Так, в делах особого производства нет спорящих сторон, иска (соответственно и признания иска, отказа от иска, обеспе­чения иска), истца и ответчика, не может быть мировых согла­шений. Кроме того:      

- дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, а также о признании гражданина безвестно отсутству­ющим и объявлении гражданина умершим могут быть возбуждены лишь в том случае, если заявитель укажет в заявлении цель обращения к суду (статьи 250, 253 ГПК РСФСР);

- заявления по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, подаются в суд по месту жительства заявителя, за исключением заявлений об установлении факта владения строением на праве собственности, которое подается в суд по месту нахождения строения (ст. 249 ГПК РСФСР);

в заявлении должны быть приведены доказательства, подтверж­дающие невозможность получения заявителем надлежащих документов либо невозможность востановления утраченных документов (ст. 248 ГПК РСФСР);

- заявления о признании гражданина безвестно отсутствую­щим или об объявлении гражданина умершим подаются в суд по месту жительства заявителя (ст. 252 ГПК РСФСР);

- заявления о признании гражданина ограниченно дееспо­собным или недееспособным подаются в суд по месту жительства данного гражданина, а если лицо помещено в психиатрическое лечебное учреждение, то по месту нахождения лечебного учреж­дения ( ч. 2 ст. 258 ГПК РСФСР);

- заявление об усыновлении обязательно должно содержать определенный набор информации и документов, предусмотрен­ных законом (ст. 263-2 ГПК РСФСР), и подается в суд по месту жительства или нахождения усыновляемого ребенка (статьи 263-1 ГПК РСФСР);

- дела о признании гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным могут быть начаты, если заявление подано строго ограниченным кругом лиц (ст. 258 ГПК РСФСР);

- решения, вынесенные по делам о признании граждан без­вестно отсутствующими или объявлении лиц умершими, могут быть отменены судом, вынесшим решение, в случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного без­вестно отсутствующим или объявленного умершим (ст. 257 ГПК РСФСР);

- если при рассмотрении дела в порядке особого производства возникает спор о праве, подведомственный судам, суд оставляет заявление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным лицам их право обратиться с иском на общих основаниях (ч. 3 ст. 246 ГПК РСФСР).   

Согласно ст. 91 ГПК РСФСР «стороне, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны расходы по оплате помощи представителя...». Законодатель не называет конкретные суммы, обязав суд определять их с учетом конкрет­ных обстоятельств и в разумных пределах.

Если же помощь адвоката-представителя была оказана бес­платно, то указанная сумма взыскивается с другой стороны в пользу юридической консультации.

Б. Адвокат - представитель в арбитражном процессе

Право на обращение в арбитражный суд. Предмет судебной защиты. Представительство в арбитражном процессе.

Правила оформления платежных документов. Порядок реализации прав представителя (в т.ч. методика составления искового заявления, жалоб, подготовки к выступлению).

Особенности определения предмета доказывания.

Участие адвоката-представителя в аппеляционном и кассационном производстве, производстве в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.

Предприятие, учреждение, организация, гражданин-пред­приниматель, а также государство обладают гарантированным правом обратиться в арбитражный суд за защитой своих нару­шенных или оспариваемых гражданских, административных и иных материальных прав и законных интересов в порядке, уста­новленном (ст. 4 АПК РФ) Арбитражного процессуального ко­декса РФ.

Право на обращение в арбитражный суд реализуется путем подачи искового заявления или заявления по делам, выделен­ным в гл. 19 АПК РФ, подачи апелляционной, кассационной или надзорной жалобы, отказа от иска и пр.

Гарантиями права на обращение в арбитражный суд, в частно­сти, Являются исчерпывающий перечень оснований к возвраще­нию искового заявления, апелляционной и кассационной жалобы (статьи 107, 151, 168 АПК РФ), императивность нормы, устанав­ливающей недействительность отказа от права на обращение в суд, в какой бы форме он ни был произведен (ст. 4 АПК РФ).

Пределы реализации права на обращение в арбитражный суд определяются ст. 22 АПК РФ о подведомственности споров арбитражному суду. Согласно требованиям данной нормы закона, если хотя бы одним из участников спора выступает гражданин, не обладающий статусом предпринимателя, спор не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.

Установленное п. 4 ст. 22 АПК РФ исключение из данного правила применяется нечасто, например в ситуации обращения в арбитражный суд с жалобой на отказ в государственной реги­страции организации или гражданина, еще не являющихся соот­ветственно юридическим лицом или предпринимателем, но намеревающихся получить этот статус.

Разрешая вопрос о подведомственности, необходимо учиты­вать также требования ст. 28 ГПК РСФСР, согласно которой при объединении нескольких связанных между собой требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, а другие - арбитражному суду, все требования подлежат рассмот­рению в суде общей юрисдикции.

По характеру спорные правоотношения должны быть эконо­мическими. Их перечень также предусмотрен ст. 22 АПК РФ.

Непременным условием реализации права на обращение в арбитражный суд, кроме этого, является соблюдение требований законодательства о подсудности.

К подсудности Высшего Арбитражного Суда п. 2 ст. 24 АПК РФ отнесены дела:

- об экономических спорах между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации, между субъектами Россий­ской Федерации;

- о признании недействительными (полностью или частично) нормативных актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, не соответствующих закону и нарушаю­щих права и законные интересы организаций и граждан пред­принимателей.

Характерной особенностью арбитражного процесса, которую следует учитывать при обращении в арбитражный суд, является отсутствие полномочий у Высшего Арбитражного Суда РФ при­нимать к своему производству и разрешать конкретные дела, подсудные нижестоящему суду. 

Общий принцип территориальной подсудности заключается в том, что иски предъявляются в: арбитражный суд по месту на­хождения ответчика (п. 1 ст. 25 АПК РФ).

Исключения из данного принципа следующие:

иски к юридическому лицу, вытекающие из деятельности его обособленного подразделения предъявляются по месту на­хождения обособленного подразделения (п. 2 ст. 25 АПК РФ);

- в случае участия в деле нескольких ответчиков, находя­щихся на территории разных субъектов Федерации, иск может быть предъявлен по выбору истца в арбитражный суд по месту нахождения одного из ответчиков (п. 1 ст. 26 АПК РФ);

- иск к ответчику, место нахождения которого неизвестно, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения его имущества или по его последнему известному месту нахож­дения в Российской Федерации (п. 2 ст. 26 АПК РФ);

- иск к ответчику, являющемуся организацией или граждани­ном Российской Федерации и находящемуся на территории другого государства, может быть предъявлен по месту нахожде­ния истца или имущества ответчика (п. 3 ст. 26 АПК РФ);

- иск, основанный на договоре, в котором указано место исполнения, может быть предъявлен по месту исполнения этого договора (п. 4 ст. 26 АПК РФ);

- дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, рассматриваются по месту нахождения заявителя, за исключением дел об установлении факта владения зданием, сооружением, земельным участком, которые рассматриваются по месту нахождения здания, сооружения, земельного участка (ст. 27 АПК РФ);

- дела о несостоятельности (банкротстве) подлежат рассмот­рению по месту нахождения, должника (ст. 28 АПК РФ);

- иски о признании права собственности на здания, сооруже­ния, земельные участки, иски об изъятии зданий, сооружений, земельных участков из чужого незаконного владения, об устра­нении нарушений прав собственника или иного законного владельца, не связанные с лишением владения, предъявляются только по месту нахождения здания, сооружения, земельного участка (п. 1 ст. 29 АПК РФ);

- иски к перевозчику, вытекающие из договоров перевозки, в том числе когда перевозчик является одним из ответчиков, Предъявляются по месту нахождения органа управления транс­портной организацией (п. 2 ст. 29 АПК РФ);

- иски к государственным органам, органам местного само­управления субъекта Российской Федерации, вытекающие из административных правоотношений, предъявляются в арбит­ражный суд этого субъекта. Российской Федерации, а не по месту нахождения соответствующего органа. Аналогичное правило существует и при предъявлении исков о признании недействительными актов иных органов, расположенных на территории субъектов Российской Федерации;

- правила о договорной подсудности, определенные в ст. 30 АПК РФ, позволяют участникам договора включить в него со­глашение, предусматривающее место разрешения возможного спора. Однако, такое соглашение возможно лишь в отношении общей или альтернативной подсудности;

- при наличии тесной связи между несколькими делами, возможно применение подсудности по связи дел. В частности, встречный иск предъявляется в тот арбитражный суд, который рассматривает первоначальный иск (ст. 110 АПК РФ). Иски третьих лиц, заявивших самостоятельное требование на предмет спора, также рассматриваются в месте разрешения спора между первоначальными сторонами.

В ст. 31 АПК РФ законодатель сформулировал правила о пе­редаче дел из одного арбитражного суда в другой. По общему правилу, принятое арбитражным судом к своему рассмотрению с соблюдением подсудности дело должно быть рассмотрено им по существу, даже если в дальнейшем после принятия заявления оно стало подсудно другому арбитражному суду.

В то же время арбитражный суд передает дело на рассмот­рение другого арбитражного суда в случаях:

- если при рассмотрении дела в данном суде выяснилось, что оно было принято к производству с нарушением правил подсудности;

- если после отвода одного или нескольких судей их замена в данном суде становится невозможной (в этом случае дело передается в арбитражный суд того же уровня).

Не исключаются и другие случаи, когда принятое к производ­ству дело не может быть рассмотрено в данном суде. Во всех этих случаях дело определением суда передается в другой арби­тражный суд того же уровня. При этом арбитражный суд, кото­рому направлено дело на рассмотрение, должен его принять. Споры о подсудности между арбитражными судами в Россий­ской Федерации не допускаются (п. 4 ст. 31 АПК РФ).

Некоторые конкретные вопросы передачи дел из одного ар­битражного, суда в другой, не нашедшие отражения в законе, урегулированы Постановлением Пленума Высшего Арбитраж­ного Суда № 20 от 24 мая 1995 г. «О применении Федерального закона «О введении в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» (Вестник Высшего Арбитраж­ного Суда Российской Федерации. 1995. Ст. 65).

В зависимости от того, чьи права и охраняемые законом интересы требует защитить лицо, обращающееся в арбитражный суд, (свои либо государственные или общественные), законо­датель выделяет две группы субъектов, имеющих право обраще­ния в арбитражный суд.

К первой группе отнесены материально заинтересованные в исходе дела лица: истцы, третьи лица, заявляющие самостоя­тельные требования на предмет спора, заявители по делам особого производства.

Ко второй группе отнесены прокурор, государственные орга­ны и органы местного самоуправления в тех случаях, когда они обращаются в арбиртажный суд в защиту не своих, а государст­венных или общественных прав и интересов.

Все вышеуказанные лица, за исключением прокурора, имеют право осуществлять процессуальную деятельность по ведению дел в арбитражном суде через представителей, что не исклю­чает возможности и личного участия гражданина или органа юридического лица, действующего в пределах полномочий, предоставленных законами и иными нормативными правовыми актами или учредительными документами.

Представительство в арбитражном процессе осуществля­ется от имени и в интересах участвующих в деле лиц. Предста­вителем может быть любой гражданин, имеющий надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела в арбитраж­ном суде. Закон (ст. 49 АПК РФ) предусмотрел единую для всех образец оформления полномочий представителя - доверенность, выданную и оформленную в соответствии с законом (статьи 185-186 ГК РФ). Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного лица, уполномоченного на это ее учредительными документами и заверяется печатью этой организации. Доверенность, выдаваемая гражданином, может быть удостоверена: в нотариальном порядке; организацией, в которой доверитель работает, учится; жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства; администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении; командованием соответствующей воинской части, если доверенность выдается военнослужащим. Доверенность лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяется начальником соответствующего места лишения свободы.

Законодатель в п. 4 ст. 49 АПК РФ указал, что полномочия адвоката удостоверяются в порядке, установленном законом, не сделав ссылки при этом на конкретный нормативный акт. Поскольку, кроме ГПК РСФСР, на сегодняшний день порядок оформления пономочий адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве ничем не урегулирован, то следует полагать, что полномочия адвоката-представителя в арбитражном суде оформляются ордером юридической консультации и доверенно­стью (см. оформление полномочий адвоката-представителя при участии в гражданском процессе в судах общей юрисдикции).

На основании ордера и доверенности адвокат-представитель осуществляет права стороны или третьего лица, определенные АПК РФ. Он имеет право знакомиться с материалами дела, делать из него выписки, снимать копии, заявлять отводы, пред­ставлять доказательства, участвовать в исследовании доказа­тельств, заявлять ходатайства, возражать против ходатайств, излагать суду свои доводы и соображения по возникающим в ходе арбитражного процесса вопросам. Однако, также как и в судах общей юрисдикции, совершение некоторых процес­суальных действий представителем от имени доверителя в ар­битражном суде возможно только в том случае, если они прямо указаны в доверенности. Это такие действия, как: подписание искового заявления, передача дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передача полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного акта арбитражного суда, подписание заявления о принесении протеста, требование принудительного исполнения судебного акта, получение присужденных имущества и денег (ст. 50 АПК РФ).

Требования к форме и содержанию искового заявления пре­дусмотрены ст. 102 АПК РФ. Исковое заявление обязательно должно быть составлено в письменной форме с четкой фиксацией даты и места его предъявления. В нем должны быть указаны:

- правильное (с учетом вопроса о подсудности) и полное (без сокращений) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

- наименование лиц, участвующих в деле (для юридических лиц полное указание организационно-правовой формы, фирмен­ного наименования; для граждан-предпринимателей - фамилия, имя, отчество) и их почтовые адреса;

- цена иска, если иск подлежит оценке;

- обстоятельства, на которых основаны исковые требования;

- доказательства, подтверждающие основания исковых требований, с учетом их относимости и допустимости (гл. 6 АПК РФ);

- расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы (при слож­ных расчетах и для удобства восприятия текста, может быть оформлен в качестве приложения к исковому заявлению);

- требования истца со ссылкой на законы и иные норматив­ные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам требование к каждому из них;

- сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предус­мотрено федеральным законом для данной категории споров или договоров;

- перечень прилагаемых документов.

Исковое заявление должно быть подписано истцом или его представителем. Если истец - руководитель юридического лица, то его подпись заверяется печатью организации. При подписании искового заявления адвокатом-представителем обязательна ссылка на то, что подписавший действует по доверенности.

Лица, подписавшие исковое заявление, как и иные лица, участвующие в деле, обязаны сообщать арбитражному суду об изменении своего адреса во время производства по делу (ст. 111 АПК РФ).

Поскольку судопроизводство в арбитражном суде осуществ­ляется на основе состязательности и равноправия сторон, закон (ст. 103 АПК РФ) обязывает истца при предъявлении искового заявления направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют.

Законодатель предусмотрел также обязательный перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению (ст. 104 АПК РФ), который при подписании иска адвокатом-представителем должен включать документы, подтверждающие:

- уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере;            

- направление копий искового заявления и приложенных к ним документов (как правило, почтовая квитанция);

- соблюдение досудебного (претензионного) порядка урегу­лирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено феде­ральным законом для данной категории споров или договором;

- обстоятельства, на которых основываются исковые требо­вания, т.е. различные документы, являющиеся по мнению заяви­теля доказательством, подтверждающим исковые требования;

- надлежащим образом оформленные доверенность и ордер юридической консультации.

К заявлению о понуждении заключить договор, кроме этого, прилагается проект договора.

В исковом заявлении могут быть указаны и иные сведения, если заявитель полагает, что они необходимы для правильного разрешения спора, а также имеющиеся у истца ходатайства.

Любое лицо, участвующее в деле, как и их представители, вправе направить арбитражному суду отзыв на исковое заяв­ление. В отзыве по правилам составления искового заявления указываются:

- наименование арбитражного суда, в который направляется отзыв;

- наименование истца и номер дела;

- в случае отклонения исковых требований мотивы полного или частичного отклонения требований истца со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а также на доказа­тельства, обосновывающие возражения;

- перечень прилагаемых к отзыву документов, подтверж­дающих возражение против иска и отсылку другим лицам, участвующим в деле, копий отзыва и документов, которые у них отсутствуют.

В отзыве могут быть указаны и иные сведения, а также име­ющиеся у ответчика ходатайства.

Согласно требованиям закона, отзыв и приложенные к нему документы должны быть направлены арбитражному суду и лицам, участвующим в деле, в срок, обеспечивающий их по­ступление ко дню судебного разбирательства. Данный порядок не исключает возможности передачи отзыва с соответствующими приложениями суду и участвующим в деле лицам при подготовке дела к судебному разбирательству.

Отзыв, также как и исковое заявление, подписывается руко­водителем организации, гражданином-предпринимателем или их представителем. К отзыву, подписанному адвокатом-представителем, прилагаются ордер юридической консультации и дове­ренность.

Ответчик (соответчик), а соответственно, и его представитель вправе до принятия решения по делу, руководствуясь общими правилами предъявления исков, предъявить истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском в случаях если:

- встречное требование направлено к зачету первоначального требования;

- удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;

- между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению спора.

К арбитражному процессу в целом применимы те же основ­ные положения теории судебного доказывания, которые дейст­вуют в области гражданского процесса.

Основания иска и возражений на иск, нормы материального и процессуального права, подлежащие применению к спорному правоотношению, определяют предмет доказывания.

Каждое лицо, участвующее в арбитражном деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ст. 53 АПК РФ). Исключением являются споры о признании недействительными актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, при рассмотрении которых обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия указанных актов, возлагается на орган, принявший акт.

 Доказательствами в арбитражном процессе являются полу­ченные в соответствии с предусмотренным АПК РФ и другими федеральными законами порядком сведения, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора. Эти сведения ус­танавливаются письменными и вещественными доказательства­ми, заключениями экспертов, показаниями свидетелей, объясне­ниями лиц, участвующих в деле (ст. 52 АПК РФ).

В арбитражном процессе, так же как и в гражданском про­цессе. не все факты, имеющие значение для дела, нуждаются в доказывании. К таким фактам закон (ст. 58 АПК РФ) относит общеизвестные и преюдициальные факты. Однако адвокату-представителю следует учитывать, что для того, чтобы составу арбитражного суда стало известно об этих фактах; зачастую требуется активная работа адвоката по собиранию соответству­ющих сведений и представлению их суду. Данная деятельность адвоката-представителя осуществляется по правилам, использу­емым при участий в доказываний в судах общей юрисдикции.

Кроме указанных выше полномочий по предъявлению иска, встречного иска и отзыва, при наличии соответствующих полномочий адвокат-представитель обладает правами, которые конкретизируются  в следующих действиях.

1. Обращение к арбитражному суду с заявлениями:

-об обеспечении доказательств (ст. 71 АПК РФ);

- об обеспечении иска (п. 1 ст. 75 АПК РФ) путем наложения ареста на имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику; запрещения ответчику совершать определенные действия; запрещения другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора; приостановления взыс­кания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке; приостановления реализации имуще­ства в случае предъявления иска об освобождении его от ареста (ч. 1ст.76АПК РФ);   

- о взыскании убытков (исковое заявление), причиненных неисполнением определения арбитражного суда об обеспечении иска (ч. 4 ст. 76 АПК РФ);

- о замене одного вида обеспечения иска другим (ст. 77АПК РФ);

-о взыскании убытков, причиненных обеспечением иска (исковое заявление ответчика после вступления в законную силу решения, которым в иске отказано (ст. 80 АПК РФ);

- повторно (с исковым заявлением), после устранения обсто­ятельств, послуживших основанием для оставления иска без рассмотрения (ч. 4 ст. 88 АПК РФ);

- о восстановлении и продлении процессуальных сроков (ст. 99 АПК РФ);

- об объединении нескольких требований, связанных между собой (ч.1 ст. 105 АПК РФ);

-о принятии арбитражным судом при подготовке дела к судебному разбирательству решения о привлечении к участию в деле другого ответчика или третьего лица; о вызове свидетелей; о назначении экспертизы (ст. 112 АПК РФ);

- об обеспечении исполнения решения по правилам обеспе­чения иска (ст. 136 АПК РФ);

- о принятии дополнительного решения (до вступления решения в законную силу (ст. 138 АПК РФ);

- о разъяснении решения и об исправлении допущенных описок, опечаток и арифметических ошибок (п. 1 ст. 139 АПК РФ).

2. Заявление ходатайств:

- об истребовании конкретного доказательства от участвую­щего или не участвующего в деле лица (при условии указания того, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, обозначения доказа­тельства и указания места его нахождения (п. 2 ст. 54 АПК РФ);

- о получении запроса для получения доказательств (п.п ст. 54 АПК РФ);

- о возвращении подлинных документов, имеющихся в деле  (ст. 61 АПК РФ);

- о возвращении вещественных доказательств (ст. 65 АПК РФ);

- о проведении повторной экспертизы (п. 5 ст. 68 АПК РФ);

- об обеспечении возмещения возможных для ответчика убытков, вызванных мерами по обеспечению иска (ч. 2 ст. 71 АПК РФ);

- об отмене обеспечения иска (ч. 1 ст. 79 АПК РФ);

- о приостановлении производства по делу во всех случаях наличия информации о событиях, предусмотренных статьями 81 и 82 АПК РФ: невозможности рассмотрения дела до принятия решения по другому делу или вопросу, рассматриваемым в порядке конституционного, гражданского, уголовного или ад­министративного судопроизводства; пребывания гражданина-ответчика в действующей части Вооруженных Сил Российской Федерации; смерти гражданина-ответчика, если спорные право­отношения допускают правоприемство; утраты гражданином дееспособности; назначения арбитражным судом экспертизы; реорганизации организации - лица, участвующего в деле; привлечения гражданина-лица, участвующего в деле, для выполнения какой-либо государственной обязанности;

- о возобновлении производства по делу (ст. 83 АПК РФ);

- о прекращении производства по делу (ст. 85 АПК РФ; указанная статья предусматривает основания к прекращению производства по делу арбитражным судом, однако зачастую о наличии таких оснований суд должен получить достоверную информацию от кого-либо. Одним из каналов поступления такой информации являются заявления и ходатайства адвоката-представителя или лиц, участвующих в деле);

- о возврате государственной пошлины в случаях, предусмо­тренных законом;

- об оставлении иска без рассмотрения при наличии условий, предусмотренных ст. 87 АПК РФ;

- о распределении судебных расходов, при наличии соглаше­ния лиц, участвующих в деле (ч. 4 ст. 95 АПК РФ);

- о включении в решение указаний о правомочиях истца по обеспечению решения суда (ч. 2 ст. 131 АПК РФ).

3. Обжалование определений арбитражного суда:

- об отказе в удовлетворении ходатайства (заявления) об обеспечении доказательств (ч. 4 ст. 71 АПК РФ);

- об обеспечении иска или отказе в обеспечении иска (ч. 4 ст. 75 АПК РФ);

- об отказе в замене одного вида обеспечения иска другим (ч. 2 ст. 77 АПК РФ);

- об отмене обеспечения иска (ч. 5 ст. 79 АПК РФ);

- о приостановлении производства по делу (ч. 2 ст. 84 АПК РФ);

- о прекращении производства по делу (ч. 4 ст. 86 АПК РФ);

- об оставлении иска без рассмотрения (ч. 3 ст. 88 АПК РФ);

- об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока (ч. 3 ст. 99 АПК РФ);

- о наложении штрафа (ч. 4 ст. 101 АПК РФ);

- об отказе в принятии искового заявления (ч: 3 ст. 107 АПК РФ);

- о возвращении искового заявления (ч. 3 ст. 108 АПК РФ);

- об отказе в принятии дополнительного решения (п. 4 ст. 138 АПК РФ);

- об отказе в разъяснении решения и об исправлении описок, опечаток или арифметических ошибок (п. 3 ст. 139 АПК РФ).

4. А также:

- представление доказательств с учетом требований закона о том, что арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу (ст. 56 АПК РФ) и что обстоятельства дела, которые согласно закону или иным нормативным правовым актам должны быть подтверж­дены определенными доказательствами, не могут подтверж­даться иными доказательствами (ст. 57 АПК РФ);

- осуществление поиска доказательств по аналогии с дейст­виями в гражданском процессе;

- представление арбитражному суду вопросов, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы, и предло­жений по кандидатуре эксперта (п. 2 ст. 66 АПК РФ);

- присутствие при осмотре и исследовании арбитражным судом доказательств в месте их нахождения (ст. 55 АПК РФ), а также вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче (ст. 64 АПК РФ);

- присутствие при проведении экспертизы (п. 2 ст. 67 АПК РФ);

- дача объяснений, признание фактов (ст. 70 АПК РФ);

- участие в судебном рассмотрении заявления об обеспече­нии доказательств (п. 2 ст. 72 АПК РФ);

- внесение на депозитный счет (право ответчика) арбитраж­ного суда истребуемой истцом суммы вместо принятия установ­ленных мер по обеспечению иска (ч. 3 ст. 77 АПК РФ);

- дача согласия или выражание несогласия на замену перво­начального истца или ответчика надлежащим истцом или ответ­чиком (ст. 36 АПК РФ);

- изменение основания или предмета иска (право истца; п. 1 ст. 37 АПК РФ);

- признание иска полностью или частично (право ответчика; п. 2 ст. 37 АПК РФ);

- окончание дела мировым соглашением (при согласии сто­рон; п. 3 ст. 37 АПК РФ);

- производство письменных заметок, ведение стенограммы и звукозаписи. А также, с разрешения суда, рассматривающего дело - ведение кино- и фотосъемки, видеозаписи, а также транс­ляций судебного заседания по радио и телевидению (п. 3 ст. 115 АПК РФ);

- заявление отводов (ст.ст. 16-21, 31, 33, 115 АПК РФ);

- ознакомление с протоколом судебного заседания или про­цессуального действия и представление замечаний относитель­но полноты и правильности его составления в трехдневный срок после подписания протокола (п. 4 ст. 123 АПК РФ).

По всем делам, рассматриваемым арбитражными судами в Российской Федерации, уплачивается или взыскивается госу­дарственная пошлина, которая зачисляется в федеральный бюджет по месту нахождения банка, принявшего платеж. Ее взимание производится в соответствии с Законом Российской Федерации от 9 декабря 1991 г. № 2005-1 «О государственной пошлине» (в редакции Федерального закона от 31 декабря 1995 г. № 226-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон Россий­ской Федерации «О государственной пошлине» с последующи­ми изменениями - см. приложение) на основании Инструкции Госналогслужбы РФ, согласованной с Минфином РФ и Минюстом РФ от 15 мая 1996 г. №.42 «По применению Закона Россий­ской Федерации «О государственной пошлине» (с изменениями от 7 октября 1996 г., 6 июля 1998 г., 19 февраля 1999 г.).

Государственная пошлина взимается до подачи исковых и иных заявлений, аппелляционной или кассационной жалоб, подаваемых в арбитражные суды, а также за выдачу документов арбитражными судами (ст. 91 АПК РФ). Рассмотрение дел в порядке надзора и по вновь открывшимся основаниям государ­ственной пошлиной не оплачивается.

Плательщиками государственной пошлины являются граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без граж­данства, юридические лица, независимо от форм собственности.

Госпошлина оплачивается лицами, обращающимися за совер­шением юридически значимых действий или выдачей докумен­тов, в рублях, в банки (их филиалы), а также путем перечисления сумм государственной пошлины со счета плательщика через банки (их филиалы). Прием банками государственной пошлины наличными деньгами осуществляется во всех случаях с выдачей квитанции установленной формы.

Иностранные лица могут уплачивать государственную по­шлину через надлежаще уполномоченных представителей в России, имеющих рублевые и валютные счета.

Платежные поручения и квитанции представляются в арбит­ражный суд только с подлинной отметкой банка и остаются в материалах дела (за исключением случаев возврата государствен­ной пошлины, см. ниже). Ксерокопии и фотокопии платежных поручений и квитанций об уплате государственной пошлины не принимаются арбитражными судами в качестве доказательства, ее уплаты.

Оформление платежного поручения об уплате государствен­ной пошлины должно соответствовать форме, приведенной в приложении к Инструкции.

В случае одновременного обращения за совершением юриди­чески значимого действия или за выдачей документа нескольких лиц, не имеющих права на льготы, государственная пошлина уплачивается в полном размере в равных долях или долях, согласованных между ними. Если же среди этих лиц одно или несколько лиц в соответствии с законодательством освобождены от уплаты государственной пошлины, то размер государственной пошлины, подлежащей уплате, уменьшается пропорционально количеству лиц, имеющих право на льготы, и в этом случае го­сударственная пошлина уплачивается только лицами, не имею­щими права на льготы.

Размеры государственной пошлины определены ст. 29 ука­занной Инструкции. При определении размера государственой пошлины, установленного в кратном размере от минимального размера оплаты труда, учитывается установленный законом минимальный размер оплаты труда на день уплаты государст­венной пошлины. Размер государственной пошлины с исковых заявлений имущественного характера зависит от цены иска, которая определяется истцом согласно ст. 92 АПК РФ:

- по искам о взыскнии денежных средств исходя из взыски­ваемой суммы;

- по искам о признании не подлежащим исполнению испол­нительного или иного документа, по которому взыскание про­изводится в бесспорном (безакцептном) порядке, исходя из оспариваемой суммы;

- по искам об истребовании имущества исходя из стоимости имущества;

- по искам об истребовании земельного участка исходя из стоимости земельного участка по установленной цене, а при ее отсутствии - по рыночной цене.

В цену иска включаются также указанные в исковом заявле­нии суммы неустойки (штрафа, пени).

С исковых заявлений, содержащих одновременно требования имущественного и неимущественного характера, взимается одновременно государственная пошлина, установленная для исковых заявлений имущественного характера и для исковых заявлений неимущественного характера. Цена иска, состоящего из нескольких самостоятельных требований, определяется сум­мой всех требований.

В случае неправильного указания цены иска она определяется арбитражным судом. При увеличении исковых требований недостающая сумма госпошлины взыскивается при принятии решения в соответствии с увеличенной ценой иска, а при умень­шении исковых требований уплаченная излишне пошлина не возвращается.

С аппелляционных и кассационных жалоб на решения и постановления арбитражных судов, а также на определения о прекращении производства по делу, об оставлении иска без рассмотрения, о наложении судебных штрафов, о выдаче испол­нительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда и об отказе в выдаче исполнительного листа государственная пошлина уплачивается в размере 50% от госу­дарственной пошлину, взимаемой при подаче искового заявле­ния неимущественного характера, а по спорам имущественного характера - от размера государственной пошлины, исчисленной исходя из оспариваемой заявителем суммы.

Статья 34 Инструкции содержит обширный перечень лиц, освобожденных от уплаты государственной пошлины. Арбит­ражный суд по своему усмотрению на основании соответствую­щего заявления заинтересованного лица, исходя из имуществен­ного положения сторон, может отсрочить или рассрочить уплату государственной пошлины или уменьшить ее размер.

Инструкцией (ст. 14) предусмотрены случаи частичного иди полного возврата государственной пошлины в случае:

- внесения государственной пошлины в большем размере, чем это требуется по закону;

- возвращения или отказа в принятии искового заявления, жалобы или иного обращения;

- прекращения производства по делу или оставления иска без рассмотрения, если спор не подлежит рассмотрению в арби­тражном суде, а также когда истцом не соблюден установлен­ный до судебный (претензионный) порядок урегулирования спора с ответчиком либо когда иск предъявлен недееспособным лицом;

- удовлетворения исковых требований арбитражным судом о возврате налогов, сборов, пошлин и других обязательных плате­жей из соответствующего бюджета, если ответчик - налоговый, финансовый, таможенный органы и орган по валютному и экс­портному контролю, не в пользу которого состоялось решение;

- отказа лица, уплатившего государственную пошлину, от со­вершения юридически значимого действия или от получения документа до обращения в арбитражный суд.

При этом следует иметь в виду, чти не подлежит возврату уплаченная государственная пошлина, если истец после принятия искового заявления к производству арбитражным судом уменьшил цену иска, а также при добровольном удовлетворе­нии ответчиком требований истца после обращения последнего в арбитражный суд и вынесения определения о принятии иско­вого заявления к производству.

Возврат государственной пошлины производится по заявле­ниям, подаваемым в налоговый орган в течение года со дня принятия соответствующего решения арбитражного суда о воз­врате государственной пошлины из бюджета.

К заявлению о возврате государственной пошлины прилага­ются соответствующие решения, определения, Справки суда об обстоятельствах, являющихся основанием для полного или частичного возврата пошлины, а также платежные поручения или квитанции с подлинной отметкой банка. Подтверждающие уплату государственной пошлины, если пошлина подлежит воз­врату в полном размере. Если же государственная пошлина подлежит возврату частично, то к справке прилагаются не подлинники, а копии платежных документов.

 По заявлениям, апелляционным или кассационным жалобам, оплаченным государственной пошлиной, но не поступившим в арбитражный суд или им возвращенным, И по судебным актам, предусматривающим полный или частичный возврат пошлины, ее возврат производится на основании выданной судом справки.

Налоговым органам предоставлено право в течение 30 дней провести проверку поступивших к ним заявлений и документов на возврат государственной пошлины и вынести соответствую­щее решение. При положительном решении не позже чем через месяц с момента его принятия государственная пошлина под­лежит возврату через орган федерального Казначейства или налоговый орган.

Право апелляционного обжалования решений арбитражного суда, не вступивших в законную силу, принадлежит лицам, участвующим в деле (ст. 145 АПК РФ), лицам, не привлеченным к участию в Деле, о правах и обязанностях Которых суд принял решение (п. 4 ч. 3 ст. 158 АПК РФ), их правопреемникам (ч. 1 ст. 40 АПК РФ), а также их представителям.

Апелляционная жалоба подается в апелляционную инстанцию арбитражного суда, принявшего решение в первой инстанции, в течение, месяца после принятия арбитражным судом решения. Законодатель определяет содержание апелляционной жалобы (ст. 148 АПК РФ). В апелляционной жалобе должны быть указаны:

- наименование арбитражного суда, которому адресуется жалоба; 

- наименование .лица, подавшего жалобу, и лиц, участвую­щих в деле;

- наименование арбитражного суда, принявшего решение, на которое подается жалоба, номер дела и дата принятия решения, предмет спора;    

- требования лица, подающего жалобу, и основания, по кото­рым заявитель считает решение неправильным, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты и материалы дела. При этом необходимо учитывать требования п. 3 ст. 155 АПК РФ, согласно которому в апелляционной инстанции не принимаются и не рассматриваются новые требования, которые не были предъявлены при рассмотрении дела в первой инстанции.

Указывая основания к изменение или отмене решения, сле­дует руководствоваться ст. 158 АПК РФ.

Апелляционная жалоба подписывается по правилам подпи­сания искового заявления - лицом, подающим жалобу, или его представителем.

К жалобе прилагаются:

- доказательства уплаты государственой пошлцны;

- доказательства направления копий жалобы другим лицам, участвующим в деле;

- к жалобе, подписанной представителем, прилагается дове­ренность, подтверждающая его полномочия на обжалование судебных актов, если она ранее не была представлена по дан­ному делу.

К копии апелляционной жалобы, направляемой другим лицам, участвующим в деле, необходимо прилагать документы, под­тверждающие обстоятельства, на которых заявитель основывает требования, изложенные в жалобе, и которые у них отсутствуют.

Возврат арбитражным судом апелляционной жалобы может быть обжалован в кассационном порядке (п. 3 ст. 151 АПК РФ).

Так же, как и при призводстве в арбитражном суде по первой инстанции, лица, участвующие в деле, и их представители при получении копии апелляционной жалобы вправе направить на нее, отзыв арбитражному суду в срок, обеспечивающий поступление отзыва ко дню рассмотрения апелляционной жалобы, и доказательства отсылки копий отзыва другим лицам, участвую­щим в деле.

Отзыв подписывается лицом, участвующим в деле, или его представителем. К отзыву, подписанному представителем, прилагается доверенность, подтверждающая его полномочия на ведение дела, а также могут быть приложены документы, которые не были представлены ранее, с подтверждением того, что копии этих документов направлены другим лицам, участвующим в деле (в том случае, если такие документы у них отсутствуют).

Для того, чтобы правильно сформулировать обращенную к арбитражному суду просьбу, необходимо знать полномочия апелляционной инстанции.

При производстве в апелляционной инстанции дело подле­жит полному пересмотру, т.е. проверяется не только соблюдение в первой инстанции норм материального и процессуального права, но и существо проверяемого решения или определения, а суд не связан доводами апелляционной жалобы (ст. 155 АПК РФ).

Проверка правильности решения производится путем повтор­ного рассмотрения дела с использованием доказательств, как уже имеющихся в материалах дела, так и вновь представленных. При этом следует учитывать, что дополнительные доказатель­ства принимаются арбитражным судом лишь в том случае, если заявитель обосновал невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

Арбитражный суд, рассматривая дело в апелляционной инстанции, вправе (ст. 157 АПК РФ):

- оставить решение суда без изменения, а жалобу без удовле­творения;

- отменить решение полностью или в части и принять новое решение;

- изменить решение;

- отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения полно­стью или в части.

Апелляционные жалобы на определения арбитражных судов рассматриваются в порядке, предусмотренном для рассмотре­ния апелляционных жалоб на решения суда (п. 2 ст. 160 АПК РФ).

Лица, участвующие в деле, и их представители вправе подать кассационную жалобу на решение арбитражного суда, вступившее в законную силу, и постановление апелляционной инстан­ции (ст. 161 АПК РФ). Кассационная жалоба подается в феде­ральный арбитражный суд округа, полномочный ее рассматри­вать, через арбитражный суд, принявший решение (п. 1 ст. 163 АПК РФ).

Требования к содержанию и правилам подписания кассацион­ной жалобы в целом аналогичны требованиям к апелляционной жалобе (ст. 165 АПК РФ), за исключением того, что в кассаци­онной жалобе кроме ссылки на решение, при несогласии с ним,  делается ссылка также и на постановление апелляционной инстанции. Кроме того, поскольку пределы рассмотрения касса­ционной инстанцией дела ограничены проверкой правильности применения норм материального и процессуального права арби­тражными судами первой и апелляционной инстанции, ссылка в жалобе на недоказанность обстоятельств дела или на несоответ­ствие взаимоотношений лиц, участвующих в деле, обстоятельствам дела не допускается (ст. 174 АПК РФ).

Определение о возвращении кассационной жалобы также может быть обжаловано в кассационном порядке (п. 3 ст. 168 АПК РФ).

Аналогичны апелляционному производству и правила подго­товки и направления отзыва (ст. 167 АПК РФ). При этом специ­фичным является право арбитражного суда кассационной ин­станции приостанавливать исполнение решения, постановления, принятые в первой и апелляционной инстанциях, по ходатайству лиц, участвующих в деле, и их представителей (ст. 170 АПК РФ).

Кассационная инстанция полномочна (ст. 175 АПК РФ):

- оставить решение первой инстанции или постановление апелляционной инстанции без изменения, а жалобу без удовле­творения;

- отменить решение первой инстанции или постановление апелляционной инстанции полностью или в части и принять новое решение;

- отменить решение первой инстанции и постановление апелляционной инстанции и передать дело на новое рассмот­рение в инстанцию арбитражного суда, решение или постанов­ление которой отменено, если принятое решение иди постанов­ление недостаточно обосновано;

изменить решение первой инстанции или постановление  апелляционной инстанции;

- отменить решение первой инстанции или постановление апелляционной инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения полно­стью или в части;

- оставить в силе одно из ранее принятых решений или постановлений.

Основания к изменению или отмене решения, изложенные в ст.. 176 АПК РФ, очерчивают круг предмета доказывания в кассационной инстанции.

Подготовка к участию адвоката-представителя в надзор­ной инстанции предполагает знание ее особенностей. Одной из них является то, что единственной надзорной инстанцией в си­стеме арбитражных судов России является Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ.

Другой особенностью является порядок возбуждения судеб­ного рассмотрения дел в суде надзорной инстанции. Протесты в порядке надзора вправе приносить:

- Председатель Высшего Арбитражного Суда РФ и Генераль­ный прокурор РФ на решения и постановления любого арбит­ражного суда, за исключением постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ;

- Заместитель Председателя Высшего Арбитражного Суда РФ и заместитель Генерального прокурора РФ на решения и поста­новления любого суда Российской Федерации за исключением решений и постановлений Высшего Арбитражного Суда РФ.

Специфично опротестование и пересмотр в порядке надзора определений арбитражных судов. Законодатель предусмотрел, что опротестованы в порядке надзора, отдельно от решения, могут быть не все, а только указанные в законе определения арбитражного суда, а также определения, препятствующие движению дела (п. 1 ст. 191 АПК РФ).

Председатель Высшего Арбитражного Суда РФ и его замес­титель могут приостановить исполнение соответствующих ре­шений и постановлений (ст. 182 АПК РФ).

Основаниями к изменению или отмене решения или поста­новления в порядке надзора являются незаконность или необос­нованность судебного акта.

Не могут быть отменены правильные по существу решение или постановление арбитражного суда по одним лишь формаль­ным основаниям (ст. 188 АПК РФ).

Еще одним способом судебной проверки правильности раз­решения дела является пересмотр решений арбитражного суда по вновь открывшимся обстоятельствам.

Заявителем могут выступать лица, участвующие в деле, или их представители. Требования к оформлению заявления, пере­чень прилагаемых к нему документов аналогичны требованиям к исковому заявлению, апелляционным и кассационным жало­бам (ст. 193 АПК РФ), за исключением оплаты государственной пошлины, которая при пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам не взимается.

Специфика производства по вновь открывшимся обстоя­тельствам следующая:

- в качестве суда, пересматривающего решение по вновь открывшимся обстоятельствам, выступает арбитражный суд, принявший вступивший в законную силу судебный акт (п. 1 ст. 192 АПК РФ);

- основаниями для пересмотра являются: существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю; установленные вступившим в законную силу приго­вором суда заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, подложность документов либо вещественных доказательств, по­влекшие за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта; установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные действия лиц, участвующих в деле, либо их представителей или преступные деяния судей, совершенные при рассмотрении данного дела; отмена судеб­ного акта арбитражного суда, решения, приговора суда либо постановления другого органа, послужившего основанием к принятию данного решения (п. 2 ст. 192 АПК РФ);

- заявление о пересмотре по вновь открывшимся обстоятель­ствам может быть подано в арбитражный суд не позднее одного месяца со дня открытия обстоятельств, служащих основанием для пересмотра судебного акта.

При производстве в апелляционной и кассационной инстан­ции, пересмотре решений и постановлений арбитражных судов в порядке надзора и по вновь открывшимся основаниям возможно присутствие лиц, участвующих в деле и (или) их представителей.

Решения арбитражного суда вступают в законную силу по истечении месячного срока после его принятия (ст. 135 АПК РФ).

Решения Высшего Арбитражного Суда РФ вступают в силу с момента их принятия.

Немедленному исполнению подлежат решения о признании недействительными актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, а также определения об утверждении мирового соглашения.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено, вступает в законную силу с момента вынесения постановления апелляционной инстанцией.

Судебные акты арбитражных судов (решения, определения и постановления) исполняются на основании выданного арбит­ражным судом, принявшим этот акт, исполнительного листа в порядке, предусмотренном Законом «Об исполнительном про­изводстве».

Исполнительный лист выдается взыскателю или его предста­вителю после вступления судебного акта в законную силу. При взыскании денежных средств в доход бюджета исполнительный лист направляется налоговому органу по месту нахождения должника.

Если судебный акт принят в пользу нескольких истцов или против нескольких ответчиков либо если исполнение должно быть произведено в различных местах, арбитражный суд выдает несколько исполнительных листов с указанием в каждом из них той части судебного акта, которая подлежит исполнению по дан­ному исполнительному листу (ст. 199 АПК РФ).

Взыскатель для взыскания денежных средств направляет ис­полнительный лист банку иди иному кредитному учреждению, а в остальных случаях - судебному приставу (ст. 198 АПК РФ).

Исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению не позднее шести месяцев со дня вступления судебного акта в законную силу или окончания срока, установленного при от­срочке или рассрочке его исполнения. Пропущенный срок при наличии к тому оснований может быть восстановлен арбит­ражным судом. Основаниями для восстановления срока могут служить уважительные причины, перечень которых закон не установил. В отличие от правил для восстановления сроков дав­ности исполнения решения судов общей юрисдикции (ст. 347 ГПК РСФСР), согласно которым для восстановления срока давности исполнения можно обращаться как в суд, постановив­ший решение, так и в суд по месту исполнения, восстановление срока давности по исполнительному листу арбитражного суда может быть произведено лишь судом, принявшим судебный акт (ст. 203 АПК РФ).

Время, в течение которого исполнение судебного акта было приостановлено, не засчитывается в шестимесячный срок (п. 2 ст. 201 АПК РФ).

Предъявление исполнительного листа к исполнению, а также частичное исполнение судебного акта прерывает срок для предъявления исполнительного листа к исполнению. При воз­вращении исполнительного листа взыскателю в связи с невоз­можностью исполнения новый срок для предъявления начинает течь со дня его возвращения (ст. 202 АПК РФ).

Однако, согласно п. 288-2 Правил Госбанка № 2, п. 33 Инст­рукции об исполнительном производстве, исполнительный лист, срок которого истек, не принимается к исполнению ни банком, ни судебным приставом.

Исполнение судебных актов является стадией арбитражного Процесса и на него распространяются общие положения АПК РФ, в том числе о процессуальном представительстве и правопреем­стве. Последнее особенно важно знать адвокату-представителю, поскольку на практике зачастую приходится сталкиваться с ситуациями, в которых после принятия судебного акта арбит­ражным Судом происходит выбытие стороны в спорном право­отношении или в правоотношении, установленном решением суда, что требует замены одной из сторон ее правопреемником. Оформляется правопреемство, как и на всех иных стадиях арби­тражного процесса, определением суда. При этом выдается новый исполнительный лист.                

Поскольку изменение или отмена решения арбитражного суда возможна на более поздних стадиях, уже после вступления его в законную силу, то весьма важным является умение приме­нять положения института поворота исполнения судебного акта. Если приведенный в исполнение судебный акт изменен или от­менен и принят новый судебный акт о полном или частичном отказе в иске, либо производство по делу прекращено, либо иск оставлен без рассмотрения, ответчику возвращается все то, что  было взыскано с него в пользу истца по отмененному или изме­ненному в соответствующей части судебному акту (п. 1 ст. 208 АПК РФ). Поворот исполнения возможен независимо от того, в каком порядке (апелляционном, кассационном, надзорном или по вновь открывшимся основаниям) отменено решение.  В случае невозможности возврата имущества в натуре возвращается его стоимость.

Если же отменён ещё не исполненный судебный акт, приме­няется не поворот исполнения, а прекращение дальнейшего взыскания по прежнему судебному акту. Однако это не исключает поворота исполнения в уже исполненной части решения (п. 2 ст. 208 АПК РФ).      

Законодатель предусмотрел, что вопрос о повороте исполне­ния судебного акта должен разрешаться арбитражным судом, который принял новый судебный акт (п. 1 ст. 209 АПК РФ). Однако, если в новом судебном акте этот вопрос не разрешен, основанием для рассмотрения вопроса о повороте исполнения судебного акта, а также прекращения дальнейшего изыскания, является заявление ответчика или его представителя в арбит­ражный суд первой инстанции.      

Основанием для выдачи арбитражным судом исполнительно­го листа на возврат взысканных денежных средств, имущества или его стоимости также является заявление ответчика. К заяв­лению прилагается документ, подтверждающий исполнение ранее принятого судебного акта. Поскольку данное заявление не является исковым, оно не подлежит оплате государственной пошлиной, Заявление может быть подано в течение срока иско­вой давности, который начинает течь со дня вступления в закон­ную силу нового судебного акта.

В. Адвокат-представитель в третейском суде

Условия, при которых спор рассматривается третейским судом. Предмет судебной защиты в третейском суде.

Представительство в третейском суде. Порядок реализации полномочий адвоката-представителя.

Участие адвоката- представителя в исполнении решений третейского суда.

Деятельность третейских судов условно можно разделить на три основных направления: третейское разбирательство споров между гражданами; третейское разбирательство споров между российскими юридическими лицами; третейское разбирательство споров между коммерческими предприятиями, если хотя бы одно из них находится за границей (сюда же относятся споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций» созданных на территории Россий­ской Федерации).

1. Порядок рассмотрения третейским судом споров между гражданами урегулирован ст. 27 ГПК РСФСР и Положением о третейском суде, являющимся Приложением № 3 к ГПК РСФСР.

Положение о третейском суде предоставляет гражданам право передать любой возникший между ними спор на рассмо­трение третейского суда, за исключением споров, вытекающих из трудовых и семейных отношений (отметим, что действующее семейное законодательство предусмотрело передачу супругами (бывшими супругами) на разрешение третейского суда споров о разделе имущества).

Третейский суд. рассматривает спор только при условии, если между сторонами был заключен .письменный договор о передаче спора на разрешение этого, суда. Требование о соблюдении письменной формы считается соблюденным, если сторонами составлен и подписан один документ, а также если между сторо­нами произошел обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефаксной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исхо­дит от стороны соглашения.

Соглашение о передаче дела на рассмотрение третейского суда может быть оформлено в виде отдельного документа либо в виде оговорки в основном договоре, заключенном между сто­ронами.

Третейский суд организуется по особому всякий раз соглаше­нию всех участников спора в составе одного судьи либо в составе нескольких судей, избранных в одинаковом числе каждой из сторон, и одного по общему избранию судей. Членами третей­ского суда не могут быть:

- лица, не достигшие совершеннолетия;

- лица, состоящие под опекой и попечительством;

- лица, лишенные по приговору суда права занимать должно­сти в органах суда и прокуратуры или заниматься адвокатской деятельностью, - в течение срока, указанного в приговоре;

-лица, привлеченные к уголовной ответственности.

Договор о передаче спора на рассмотрение третейского суда (третейская запись) должен содержать:

- наименование сторон и их места жительства;          

-предмет спора;

- наименование избранных судей;

- срок разрешения спора;

- место и время составления договора.

Перемена судей до окончания рассмотрения дела не допуска­ется. Сторона вправе отказаться от соглашения лишь в том случае, если докажет, что кто-то из? судей заинтересован в исхо­де дела и что об этом обстоятельстве ей не было известно при заключении договора. Во всех остальных случаях граждане, заключившие договор о передаче спора на рассмотрение третей­ского суда, не вправе отказаться от него до истечения срока, предусмотренного третейской записью.

Разбирательство споров между гражданами в третейском суде не оплачивается никакими видами пошлин и сборов, т.к. является бесплатным.

Статьей 11 Положения о третейском суде предусмотрены случаи, когда третейский суд признается несостоявшимся:

- вследствие истечения предусмотренного третейской запи­сью срока;

- вследствие отказа кого-либо из судей или устранения тако­вого при его заинтересованности в исходе дела;

- если при производстве дела откроется обстоятельство, дающее основание к возбуждению уголовного преследования в отношении какой-либо стороны и могущее оказать влияние на исход дела;

- в случае смерти одной из сторон.

Несоблюдение любых иных из вышеуказанных требований, а также противоречие решения третейского суда закону дает основание заинтересованной стороне или ее представителю оспаривать состоявшееся решение третейского суда при выдаче исполнительного листа судьей районного (городского) суда.

На отказ судьи районного (городского) суда в выдаче испол­нительного листа может быть подана частная жалоба или при­несен протест прокурора в десятидневный срок со дня отказа.

Наличие соглашения между сторонами о передаче спора на разрешение третейского суда влечет за собой такие процессу­альные последствия, как отказ в принятии искового заявления судом общей юрисдикции (п. 6 ст. 129 ГПК РСФСР). И только после вступления в законную силу определения районного (городского) суда об отказе в выдаче исполнительного листа по решению третейского суда, не исполненному добровольно, спор может быть разрешен в суде общей юрисдикции по заявлению заинтересованной в том стороны.

Наличие доказательств того, что разрешение третейского спора в суде не состоялось, также предоставляет право для обращения с иском в суд общей юрисдикции заинтересованным лицам.

2. По соглашению сторон возникший или могущий возник­нуть спор, вытекающий из гражданских правоотношений и подведомственный арбитражному суду, до принятия им реше­ния может быть передан сторонами на рассмотрение третейского суда (ст. 23 АПК РФ). Следовательно, споры, возникающие из административных правоотношений, дел о несостоятельности (банкротстве), об установлении фактов, имеющих юридическое значение, не могут быть предметом рассмотрения третейского суда.

Порядок передачи на рассмотрение третейского суда споров, подведомственных арбитражному суду, установлен Временным положением о третейском суде для разрешения экономических споров» утвержденным постановлением Верховного Совета РФ от 24 июня 1992 г. № 3115-1 (с изменениями от 16 ноября 1997 г.).

Достигнув договоренности о передаче на рассмотрение тре­тейскому суду конкретного спора, определенных категорий или всех споров, которые возникли или могут возникнуть в связи с каким-либо правоотношением, независимо от того, носило ли оно договорной характер, стороны должны заключить соглаше­ние в виде оговорки в договоре или в виде отдельного письмен­ного соглашения.

Соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу, телефаксу или с использованием иных средств связи, обеспечивающих фиксирование такого соглашения. В соглашении обязательно должно быть указано, какому именно постоянно действующему третейскому суду будет поручено разбирательство, либо предусмотрено, что стороны самостоятельно создадут третейский суд для рассмотрения конкретного спора в установ­ленном порядке.

Третейский суд самостоятельно, в т.ч. и по ходатайству любой из сторон, решает вопрос наличия или действительности соглашения о передаче спора третейскому суду. При признании третейским судом отсутствия или недействительности соглаше­ния сторон, спор может быть передан на разрешение арбитраж­ного суда. Признание третейским судом недействительным договора не влечет за собой недействительность соглашения о передаче спора третейскому суду.

Соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда может быть расторгнуто (аннулировано) лишь при взаимной договоренности сторон. Односторонний отказ от соглашения не допускается.                                  

При отсутствии иного соглашения сторон третейский суд образуется в составе трех судей. Однако во всяком случае число третейских судей должно быть нечетным.

При подготовке к рассмотрению спора в третейском суде, создаваемом для рассмотрения конкретного спора, стороны могут по своему усмотрению согласовать порядок назначения третейского судьи (судей) для рассмотрения конкретного спора. Как правило, каждая сторона назначает одного судью, а затем двое назначенных таким образом третейских судей назначают третьего.

Если в течение 15 дней после получения уведомления одной из сторон о назначении третейского судьи другая сторона не назначит другого третейского судью или если в течение того же срока судьи не достигнут соглашения о третьем судье либо третейский суд по иным причинам не создан, стороны вправе отказаться от соглашения о передаче спора на разрешение тре­тейского суда. В этом случае спор может быть передан на раз­решение арбитражного суда.

По соглашению сторон или по просьбе третейского судьи его полномочия могут быть прекращены. Новый третейский судья назначается в соответствии с правилами, которые применялись при назначении заменяемого судьи.

Порядок назначения судей в постоянно действующих третей­ских судах установлен регламентом (правилами, уставом) данного суда. Установленный регламентом порядок, как в части, касающейся назначения судей, так и по иным процедурным вопросам, является обязательным для сторон, т.к. считается, что стороны, заключившие соглашение о передаче спора на раз­решение постоянно действующего третейского суда, приняли к исполнению и процедуру разрешения дела этого суда. Чаще всего каждая сторона выбирает по одному судье из списка третей­ских судей. Третьего судью в состав суда назначает председатель третейского суда. Кроме того, регламенты зачастую допускают право сторон назначить по запасному судье на случай невозмож­ности исполнения обязанностей ранее назначенным судьей.

Рассмотрение спора в третейском суде построено на общих принципах, свойственных арбитражному процессу. В силу начал состязательности процесса каждой стороне предоставляются равные возможности для изложения своей позиции и защиты своих прав.

Порядок и место разрешения спора в третейском суде, создан­ном для рассмотрения конкретного спора, язык судопроизводства стороны могут определить по своему усмотрению. При отсутст­вии такой договоренности эти вопросы решает третейский суд.

Порядок и место разрешения спора в постоянно действующем третейском суде, а также язык судопроизводства определяется правилами (регламентом) данного суда.

Третейский суд может потребовать от сторон перевода любых письменных доказательств на язык, который применяется при разрешении спора.

В течение срока, согласованного сторонами или определен­ного третейским судом, истец излагает свои требования в форме письменного заявления, которое передается третейскому суду, а его копия - ответчику.

В исковом заявлении указываются:

- дата и номер искового заявления;

- наименование сторон, их почтовые адреса и платежные реквизиты;

- цена иска, если иск подлежит оценке;

- исковые требования;

- обстоятельства, на которых основано исковое требование, и подтверждающие их доказательства; обоснованный расчет ис­кового требования; законодательство, на основании которого предъявляется иск;

- перечень прилагаемых к заявлению документов и других доказательств.

Копии всех заявлений, документов, других доказательств, предоставляемых одной стороной третейскому суду, должны быть переданы другой стороне.

К исковому заявлению прилагаются документы, подтвержда­ющие:

наличие соглашения сторон о передаче спора на разрешение третейского суда;

- исковые требования;

- уплату третейского сбора.

В течение срока, согласованного сторонами или определен­ного третейским судом, ответчик может направить отзыв.

При отсутствии иного соглашения сторон третейский суд самостоятельно определяет порядок участия сторон и их пред­ставителей в рассмотрении спора. Рассмотрение может осуще­ствляться с участием сторон или их представителей либо только на основании документов и других доказательств. В любом случае разрешение спора в третейском суде осуществляется на основе принципов равенства сторон и состязательности, т.к. сторонам предоставляются равные возможности на изложение своей позиции, на участие в представлении, исследовании и оценке доказательств, на отвод судей, а также на заявление возражений по процедурным вопросам.

Третейский суд должен передать сторонам заключения экс­пертов и другие документы (их копии), истребованные третей­ским судом в процессе рассмотрения спора, на которых третей­ский суд основывает свое решение.

Если стороны в договоре или третейском соглашении не предусмотрели иной порядок, то непредставление ответчиком отзыва на исковое заявление, неявка на заседание третейского суда сторон или их представителей, надлежащим образом извещенных о рассмотрении дела, не являются препятствием к рассмотрению спора. Кроме того. Положением (ч. 2 ст. 15) спе­циально оговорено, что, непредставление ответчиком отзыва на исковое заявление не может рассматриваться как признание требований истца.

Производство по делу может быть прекращено определением третейского суда, если стороны достигли соглашения о прекра­щении разбирательства или если спор не подлежит рассмотре­нию третейским судом.

Решение третейского суда принимается большинством всех членов третейского суда, в письменной форме, и один экземпляр решения передается каждой из сторон. Если сторонами достиг­нуто соглашение об урегулировании спора, решение принимается третейским судом с учетом этого соглашения.

Сторонам также предоставлено право согласовывать между собой порядок распределения расходов, связанных с рассмотре­нием дела в третейском суде. При отсутствии соглашения реше­ние по этому вопросу принимает третейский суд.

В течение 10 дней после получения решения третейского суда, если сторонами не согласован иной срок, любая из сторон, уведомив об этом другую сторону, может просить третейский суд:

- исправить допущенную в решении арифметическую ошибку, опечатку либо иную ошибку аналогичного характера;

- дать разъяснение решения или его части;

    - вынести дополнительное решение в отношении требований, которые, были заявлены в ходе третейского разбирательства, однако не были отражены в решении.

Решение третейского суда подлежит добровольному немед­ленному исполнению сторонами. Если же в решении третейского суда установлен срок его исполнения, то решение должно быть исполнено в этот срок.

В случае неисполнения ответчиком решения в установлен­ный срок, сторона, в пользу которой вынесено решение, вправе обратиться с заявлением о выдаче исполнительного листа. Заяв­ление подается:

- по решению третейского суда, созданного для рассмотрения конкретного спора, - в арбитражный суд субъекта Федерации, на территории которого находится третейский суд;

- по решению постоянно действующего третейского суда - непосредственно в этот третейский суд.

Заявление облагается государственной пошлиной. Оно может быть подано в течение месяца со дня окончания срока исполне­ния решения третейского суда.

К заявлению прилагаются документы, подтверждающие не­исполнение решения третейского суда, и доказательства уплаты государственной пошлины.

Заявления, поданные с нарушением установленного срока либо без приложения необходимых документов, возвращаются арбитражным судом без рассмотрения. Однако, при наличии уважительных причин пропуска срока на подачу заявления о выдаче исполнительного листа, срок может быть восстановлен арбитражным судом по ходатайству заинтересованной стороны.

В Целом взаимоотношения третейского и арбитражного судов исходят из принципа недопустимости ревизии решения третейского суда арбитражным судом. В то же время законода­тель предоставляет арбитражному суду определенные возмож­ности по корректировке действий третейского суда, направлен­ные в случае необходимости, на понуждение принять законное и обоснованное решение.

Так, при наличии убеждения стороны в том, что решение третейского суда не соответствует законодательству либо при­нято по неисследованным материалам, позволяется оспаривать данное решение в арбитражном суде при рассмотрении заявле­ния о выдаче исполнительного листа. Если доводы стороны подтвердятся, арбитражный суд возвращает дело на новое рас­смотрение в третейский суд, принявший решение.

При невозможности рассмотрения дела в том же третейском суде исковое требование может быть предъявлено в арбитраж­ный суд в соответствии с установленной подсудностью.

Арбитражный суд также вправе отказать в, выдаче исполни­тельного листа в случаях:

- если соглашение сторон о рассмотрении спора в третей­ском суде не достигнуто;

- если состав третейского суда или процедура рассмотрения спора не соответствовали соглашению сторон о рассмотрении спора в третейском суде;       

- если сторона, против которой принято решение третейского суда, не была надлежащим образом извещена о дне разбиратель­ства в третейском суде или по другим причинам не могла пред­ставить свои объяснения;  

- если спор возник из административных и иных, за исклю­чением гражданских, правоотношений и не подлежал рассмот­рению в третейском суде. 

На определение арбитражного суда может быть подана жалоба в порядке, предусмотренном АПК РФ.    

3. Учитывая то, что положения о международном коммерче­ском арбитраже содержатся в международных договорах Россий­ской Федерации, а также в типовом законе, принятом в 1985 г; Комиссией ООН по праву межведомственной торговли и одоб­ренном Генеральной ассамблеей ООН для возможного исполь­зования государствами в своем законодательстве, и исходя из признания полезности третейского метода разрешения споров, возникающих в сфере международной торговли, 07 июля 1993 г. принят Закон РФ № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже».

Согласно п. 2 указанного закона в Международный коммерческий арбитраж могут передаваться по соглашению сторон следующие  споры:

- из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое пред­приятие хотя бы одной из сторон находится за границей;

- предприятий с иностранными инвестициями и междуна­родных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участни­ками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации.

В качестве приложений к Закону РФ «О международном ком­мерческом арбитраже» приняты Положение о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации и Положение о Морской арбит­ражной комиссии при Торгово-промышленной палате Россий­ской Федерации, статьями 2 которых детализируются предметы споров, которые могут передаваться на рассмотрение этих тре­тейских органов.

 Особенностью разбирательства в международном коммерче­ском арбитраже, в отличие от производства в иных третейских судах, является возможность оспаривания арбитражного решения путем подачи об этим ходатайства в суд общей юрисдикции, наделенный правом отмены решения третейского суда (ст. 6 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже»). Такими судами являются Верховные суды республик, входящих в состав российской Федерации, краевые, областные, городские суды Москвы и Санкт-Петербурга, суды автономных областей по месту нахождения арбитража. Срок на обращение с ходатайством об отмене арбитражного решения - три месяца со дня получения заинтересованной стороной решения третейского суда.

Основания для отмены решения предусмотрены п. 2 ст. 34 Закона РФ «О международном Коммерческом арбитраже»:

- недееспособность одной из сторон процесса;

- недействительность соглашения о третейском разбиратель­стве по закону, которому стороны его подчинили, а при отсутст­вии такого указания - по закону Российской Федерации;

- неуведомление стороны о назначении арбитра или об арбит­ражном разбирательстве;

- невозможность предоставления стороной своих объяснений по иным уважительным причинам;

     - вынесение решения по спору, не предусмотренному арбит­ражным соглашением или не подпадающему под его условия;

вынесение решения по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения;

- несоответствие состава третейского суда или арбитражной процедуры соглашению сторон (если только такое соглашение не противоречит любому положению Закона РФ «О международ­ном коммерческом арбитраже», от которого стороны не могут отступать);

- установление судом общей юрисдикции того, что объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону Российской Федерации или арбитражное решение противоречит публичному порядку Российской Федерации.

Рассматривая ходатайство об отмене арбитражного решения, суд общей юрисдикции по просьбе заинтересованной стороны и при наличии обстоятельств, позволяющих признать такое про­цессуальное решение необходимым, вправе приостановить на установленный им срок производства по ходатайству об отмене решения и направить в третейский суд предложение о возобнов­лении разбирательства по делу или о совершении иных действий, позволяющих устранить основания для отмены арбитражного решения.                              

По ходатайству об отмене арбитражного решения судом об­щей юрисдикции выносится определение, которое может быть предметом проверки в порядке надзора. В остальном процедура передачи споров на рассмотрение в Международный коммерчес­кий арбитраж и процедура их разбирательства (подробно регла­ментированы в Законе РФ «О международном коммерческом арбитраже») аналогичны правилам о третейском разбирательстве споров между российскими юридическими лицами

Рекомендуемая литература

Гражданский кодекс РФ, 1994 г.

Гражданский процессуальный кодекс РСФСР, 1964 г.

Арбитражный процессуальный кодекс, 1995 г.

Закон Российской Федерации от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже».

Временное положение о третейском суде для разрешения экономичес­ких споров, утвержденное постановлением Верховного Совета РФ от . 24 июня 1992 г. № 3115-1 (с изменениями от 16 ноября 1997 г.).

Постановление Пленума Верховного Суда РСФСР № 2 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству».

Авдюков М.Г. Распределение обязанностей по доказыванию в граждан­ском процессе // Советское государство и право. 1972. № 5. С. 48.

Антимонов B.C., Герзон С.Л. Адвокат в советском гражданском про­цессе.- М., 1957.

Ватман Д.Л. Елизаров В.А. Адвокат в гражданском процессе. - М., 1969. 

Виноградова Е.А. Третейский суд в России. - М., 1993.

Зайцев И.М. Две модели судебного доказывания в гражданском про­цессе // Советская юстиция. 1975. № 17.

Рясенцев В.А. Вопросы преюдиции при рассмотрении судами граждан­ских дел // Советская юстиция. 1978. № 18.

Треушников М.К. Судебные доказательства. - М., 1997.