Глава 18. Становление и развитие современных  правовых систем

   Революции XVII-XVIII  вв.  и  их роль в формировании

права нового типа. Становление современного права - это

длительный исторический процесс, охватывающий несколько

столетий и начавшийся еще в  раннем  средневековье.  Он

протекал эволюционно и более плавно,  чем соответствую-

щие процессы в сфере политики и  государства,  где  они

нередко принимали форму общественных катаклизмов.     

   Историко-культурные корни современного права склады-

вались на почве рецепированного римского права, городс-

кого права,  международного торгового права и были дос-

таточно глубокими и прочными.  Но вместе с тем правовые

системы эпохи средневековья были весьма несовершенны, а

многие их положения тормозили развитие политической де-

мократии и капиталистического предпринимательства.  Эти

черты средневековых правовых систем, отличавшихся к то-

му же отсутствием внутреннего единства,  препятствовали

прогрессивным изменениям в праве.                     

   Важную роль  в  реформировании  старого  феодального

права на новой основе сыграли английская революция XVII

в. и французская революция XVIII в. Эти революции, осо-

бенно  французская,  были серьезным испытанием на проч-

ность оставшейся от средневековья правовой  надстройки.

Как всякие общественно-политические катаклизмы, эти ре-

волюции не способствовали непосредственному  укреплению

правовых  начал  в обществе.  Наоборот,  они привели во

многом к неоправданному  разрушению  правового  здания,

создаваемого  веками,  к  ломке  традиционной  правовой

культуры, к правовому нигилизму и волюнтаризму.       

Как показал исторический опыт Франции и Англии,  созда-

ние нового права происходило не только в годы революци-

онных потрясений, а, наоборот, в годы, характеризующие-

ся политической стабилизацией  и  духом  консерватизма.

Тем не менее в широкой исторической перспективе эти ре-

волюции,  положив начало перевороту в области экономики

и  политико-государственных структур,  в конечном счете

привели к значительным изменениям и в области права,  к

формированию нового правового порядка, способствовавше-

го становлению и быстрому развитию капитализма.       

   Пределы вторжения революции в  средневековое  право,

темпы  обновления  и переустройства правовой системы во

многом зависели и от  конкретных  исторических  условий

разных стран. Там, где конфликт между интересами предп-

ринимателей и всего общества с феодальным правом принял

наиболее  острые  формы,  где в борьбу с архаичным фео-

дальным  правопорядком  активно  включились  плебейские

слои  населения,  смена  средневековой правовой системы

новым правом (как показывает пример Франции)  произошла

быстрее и в более радикальных формах.  Там, где револю-

ция не привела непосредственно к политическому господс-

тву буржуазии,  где последние шли к власти долгим путем

и через серии компромиссов с землевладельцами (особенно

показателен пример Англии),  послереволюционное право в

большей степени было проникнуто духом традиций и сохра-

няло элементы средневековой правовой системы.         

   Таким образом, современное право в странах Запада (в

первую очередь в Англии и Франции) складывалось и  раз-

вивалось  как  логическое продолжение сложившихся ранее

систем средневекового (например, "общего права") и даже

античного  (римского) права.  Новое право не могло быть

чем-то существенно иным, чем предшествующее право, пос-

кольку в своем саморазвитии оно вобрало в себя,  сохра-

нило и использовало многие его конструктивные,  общест-

венно-полезные элементы.                              

   Степень правопреемства современного и предшествовав-

шего ему  права  (например,  римского,  обычного)  была

столь велика,  что,  в сущности,  нигде дореволюционные

правовые системы не исчезли бесследно.  Значительная их

часть  вошла  в  обновленном  виде в современное право,

трансформировалась в его нормы, так как и средневековое

право функционировало в обществе, знавшем уже и частную

собствен-                                              

ность, и рыночные отношения,  и достаточно высокий уро-

вень юридической техники. Отрицание средневекового пра-

ва в ходе революций XVII-XVIII вв.  и в последующие пе-

риоды происходило главным образом применительно  к  той

части его норм,  которые игнорировали коренные интересы

частных собственников, затрудняли дальнейшую эволюцию и

внутреннее согласование самой правовой системы,  прихо-

дили в противоречие с  экономическими  и  политическими

потребностями капитализма.                             

   Становление нового права означало большой прогресс в

истории человеческого общества. Оно проходило не только

путем  отрицания и упразднения средневековых институтов

в экономике и политике. Право обнаружило огромный сози-

дательный потенциал,  создавало необходимый простор для

роста производства и торговли,  для  проявления  личной

инициативы, для всестороннего удовлетворения потребнос-

тей быстро развивающегося общества. На новой историчес-

кой  ступени  развития права в нем проявился ряд важных

свойств и качеств.                                    

   Право нового времени, в отличие от дореволюционного,

которое  характеризовалось  разобщенностью  и  правовым

партикуляризмом,  повсеместно рождалось в виде интегри-

рованных  национальных правовых систем.  Именно капита-

лизм,  ломающий всевозможные  сословные,  региональные,

таможенные  и  иные барьеры,  привел к возникновению не

только национальных государств,  но и национальных пра-

вовых систем. В новых правовых системах проявляется тот

уровень развития, когда государство начинает играть ре-

шающую  роль в формировании самого облика правовой сис-

темы.  Правовая система получает новое качество,  новый

способ  своего существования - систему законодательства

и систему права,  которая практически лишь в зачаточном

виде  присутствовала  в древнем и средневековом общест-

вах.                                                  

   Национальные правовые системы,  в отличие от расщеп-

ленных правовых систем предшествующей эпохи, приобрета-

ют не только общегосударственную силу,  но и новое  со-

держание.  Они вбирают в себя и правовой опыт предшест-

вующих поколений, и действующее право, и систему права,

и правовое сознание. Новые правовые системы порождали и

новые формы существования самого права,  которое вырас-

тало  в  большинстве  случаев  не на обычаях и судебной

практике, а на законодательных и иных нормативных     

актах. Доминирующим началом, своего рода ядром в право-

вых системах нового времени с самого начала  становится

конституционное (государственное,  публичное) право, на

базе которого строилось правовое здание любого  общест-

ва.                                                   

   Новые правовые  системы  сложились  под воздействием

формирующегося капитализма, нуждающегося и в адекватной

правовой системе, и в едином правовом поле. Особое сис-

темообразующее значение в становлении нового права име-

ло законодательство. Условно мировую историю права мож-

но разделить на две большие эпохи.  В древнем мире и  в

средние  века право рождалось в основном не из установ-

лении государства,  а из реально существующих и призна-

ваемых самим обществом отношений.                     

   В новое время право в своем саморазвитии по-прежнему

отражает внутренние потребности общества  и  меняющиеся

жизненные условия. Но в нем, особенно с развитием конс-

титуционных начал,  законодательство становится уже ве-

дущим источником права. Именно оно, а не средства само-

регуляции, становится стержнем правовой системы, право-

образующим  фактором.  Законодательство  выступает  как

важнейший инструмент развития права,  придавая ему сис-

темность, целостность.                                

   В древнем мире и в средние века даже наиболее полные

законодательные акты (например,  свод законов Юстиниана

и  др.)  никогда  не  создавали основной массы правовых

норм,  отличаясь казуистичностью.  Правовые нормы в эти

эпохи  формировались  через народные обычаи и через су-

дебную практику.  Только в новое время и особенно в  XX

в. право, сохраняя общечеловеческую ценность, находящую

выражение в доктрине "верховенства права",  выступает в

значительной  степени  в качестве предписания государс-

твенных органов.                                      

   Сложившиеся после революции и получившие свое разви-

тие  современные  правовые  системы  наряду с принципом

"верховенства права",  "верховенства закона" включают в

себя и другие принципы. В отличие от средневекового но-

вое право базировалось на принципах индивидуализма, от-

ражавшего в свою очередь раскрепощение личности, ее ос-

вобождение от корпоративных,  сословных и иных феодаль-

ных уз. Это нашло свое выражение уже в первых конститу-

ционных и иных законодательных актах французской  рево-

люции (Декларации прав человека и гражданина и др.).  В

центр право-                                           

вых систем нового времени был поставлен именно человек,

личность,  а не сословно-корпоративные образования. От-

сюда  и  права  человека в самих юридических документах

стали рассматриваться как естественные, священные и не-

отчуждаемые. В свою очередь они подкреплялись целой со-

вокупностью прав гражданина в публичной и частной  сфе-

рах.                                                  

   Важнейшим принципом новых правовых систем стала сво-

бода.  Она была не только выражением  общечеловеческого

гуманистического  идеала,  но и выступала как составной

элемент гражданского общества с присущими ему  свободой

предпринимательства, свободой торговли, свободой конку-

ренции и иных экономических и социальных свобод,  кото-

рые  в свою очередь немыслимы без свободы политической.

Не менее важным принципом права в новое время становит-

ся равенство, которое отразило эгалитаристские настрое-

ния в обществе. В юридическом смысле равенство было не-

обходимым  элементом самой системы предпринимательства,

ибо оно положено в основу всех договорных отношений,  в

том числе трудовых.                                   

   Как показал  сам процесс формирования послереволюци-

онного права,  указанные выше принципы и устои права, в

том числе и политические свободы, не могли быть обеспе-

чены без прочного правопорядка. Предпринимательская де-

ятельность  особенно нуждалась в упорядоченности и ста-

бильности,  с чем связывались представления о  разумном

строе.  Поэтому  другим основным принципом нового права

стала законность. Она явилась условием реализации поли-

тических и гражданских прав,  гарантией демократических

институтов власти,  а также стабильности всего экономи-

ческого оборота.                                      

   Становление англосаксонской и континентальной право-

вых систем (семей). В XVIII-XIX вв. в связи с образова-

нием  ряда  новых государств в Америке (США) и в Европе

(Бельгия,  Италия и т. д.), с завершением территориаль-

ного  раздела мира и образованием колониальных империй,

с распространением рыночных структур по  всему  земному

шару капитализм превратился в мировую систему,  опреде-

ляющую последующий ход развития человеческой  цивилиза-

ции.  Интернационализация  экономической и политической

жизни имела своим результатом  растущее  взаимодействие

правовых  систем различных стран,  преодоление их былой

самоизоляции.                                         

Особенно заметным  становится воздействие права ведущих

держав мира (прежде всего Англии и Франции) на правовую

жизнь стран,  которые позднее вступили на путь создания

капиталистического  общества.  Взаимодействие  правовых

систем  в  этих  условиях принимает самые разнообразные

формы,  а их сходство значительно увеличивается.  Этому

содействовала  широкая  рецепция  (заимствование) целых

национальных правовых систем,  насильственное внедрение

чужеземного  права  а также более мягкая трансплантация

принципов права одних стран в правовые  системы  других

стран.1 В немалой степени на процессы растущего взаимо-

действия и взаимовлияния отдельных национальных  право-

вых  систем  разных  стран  в конце XIX - начале XX вв.

сыграл)и и новые технические возможности капитализма  -

современные средства транспорта, связи, информации и т.

д.                                                     

   В связи с широкими процессами рецепции и  трансплан-

тации права на базе английской и французской националь-

ной правовой системы сложились так  называемые  мировые

системы (семьи) права - англосаксонская и континенталь-

ная  (романо-германская).  Эти   структурные   общности

представляли собой две большие группы национальных пра-

вовых систем,  различающихся по своей внутренней струк-

туре и внешним юридическим характеристикам.           

   Каждая из  этих двух систем имеет свой "генетический

код",  свои исторические корни.  Несмотря  на  то,  что

французская и английская правовые системы уходят своими

корнями в средние века,  возникновение  мировых  систем

права связано именно с процессом утверждения господства

капитализма.  Доминирующее положение этих стран в сфере

права определялось также и тем,  что в XIX в.  они были

наиболее богатыми и  развитыми,  превратившись  к  тому

времени в крупнейшие колониальные державы.            

   Особенно тесно  связано с колониальной политикой об-

разование англосаксонской системы права. Большое значе-

ние  колониального  фактора  в  истории этой системы во

многом определяется тем, что английское право, уникаль-

ное по способам своего формирования,  содержанию и фор-

ме,  обладающее большим потенциалом саморазвития,  было

тем не менее слишком традиционным,  национальным, а по-

тому сложным и недоступным для рецепции,  для более или

 менее широкого восприятия в других странах мира. В итоге

англосаксонская правовая  семья  превратилась в мировую

систему не в результате рецепции трудных для  понимания

английских правовых форм, а путем их трансплантации или

насильственного внедрения в процессе колониальной  экс-

пансии.                                               

   На начальных  этапах английской колониальной экспан-

сии были выработаны две судебные доктрины,  способство-

вавшие именно трансплантации, а не рецепции английского

права.  Согласно первой из  этих  доктрин,  англичанин,

отправляющийся  за границу,  "берет с собой" английское

право.  Тем самым,  английский суд как бы  гарантировал

англичанину,  находящемуся  в  английских колониях ("за

морями"), сохранение всех свобод и демократических инс-

титутов,  которые существовали в самой метрополии.  Эта

доктрина стала следствием  обобщения  правового  опыта,

накопленного в первых королевских колониальных хартиях.

Так, еще в королевской Хартии Виргинии от 1606 г. гово-

рилось,  что "наши подданные, все вместе и каждый в от-

дельности...  будут иметь и пользоваться всеми Свобода-

ми,  Вольностями и Иммунитетами в любом из наших владе-

ний во всех их значениях и смыслах, как если бы они ро-

дились и жили в пределах нашего королевства Англии".  

   Согласно второй доктрине, сформулированной в 1693 г.

судьей Холтом,  в случае освоения англичанами  "незасе-

ленных"  земель местное индейское и иное туземное насе-

ление не должно было приниматься во внимание как "неци-

вилизованное".  В  этих колониях считались действующими

все законы Англии.  Термин "законы Англии" в колониаль-

ной практике подразумевал не только статуты,  но и "об-

щее право" и "право справедливости", т. е. прецедентное

право,  которое вводилось в судах, создаваемых английс-

кими колонистами.                                     

   Введение в действие положений  английского  права  в

колониях переселенцев осуществлялось не только на осно-

ве указанных судебных доктрин,  но и путем издания спе-

циальных королевских хартий,  а также законов парламен-

та.  Так,  например,  в  хартии,  выданной  Карлом   II

Ост-Индской компании в 1683 г.,  указывалось, что судьи

должны решать дела в соответствии с "правосудием, спра-

ведливостью  и доброй совестью",  то есть практически в

соответствии с английским прецедентным  правом.  Специ-

альными актами английское право было введено в североа-

мерикан-                                               

ских колониях,  позднее распространено на Канаду (кроме

Квебека,  где сохранило свое действие французское  пра-

во),  Австралию,  Новую Зеландию, Южную Африку, на базе

которых позднее оформились английские доминионы. Норма-

тивными  актами  королей  английское  право  внедрялось

"сверху" и в новых колониях в Азии и в Океании.       

   В конце XIX в.  в связи с окончательным разделом Аф-

рики английские законы, а также прецедентное право были

введены специальными правительственными актами в  афри-

канских колониях (в 1874 г. - в Гане, в 1880 г. - в Сь-

ерра-Леоне, в 1897 г. - в Кении и т. д.).             

   В XIX в.  законодательство, вводящее в колониях анг-

лийское право,  довольно четко указывало и пределы при-

менения его источников. Так, например, Ордонанс 1874 г.

для  Золотого  Берега (Гана) постановил,  что в колонии

действует "общее право, справедливость и статуты общего

характера, которые действовали в Англии на 24 июля 1874

г.", то есть на момент издания Ордонанса. Там же указы-

валось,  что "во всех вопросах, в которых имеется конф-

ликт или расхождение  между  нормами  справедливости  и

нормами  общего права,  относящимися к одному и тому же

вопросу, предпочтение должно отдаваться нормам справед-

ливости".  Подобные положения предусматривались в зако-

нодательстве,  изданном для других колоний.  В Либерии,

основанной  неграми - переселенцами из США,  английское

"общее право" первоначально было позаимствовано  в  его

американском  варианте.  В законе 1820 г.  указывалось,

что в стране вводится "общее право в том виде,  в каком

оно  было  преобразовано и действует в Соединенных Шта-

тах". Правда, в 1824 г. новый закон говорил уже о дейс-

твии "общего права и обычаев судов Великобритании и Со-

единенных Штатов", а в 1839 г. было постановлено, что в

Либерии действуют "те части общего права, которые уста-

новлены в "Комментариях" Блэкстона, и поскольку они мо-

гут быть применены к условиям данного народа".        

   Обычно англичане  не уничтожали в колониях полностью

традиционное местное право  (например,  индусское,  му-

сульманское,  обычное и т.  д.), что было просто невоз-

можно сделать, но это право действовало в пределах, ус-

тановленных английским законодательством или колониаль-

ными властями.  В таких условиях возникали и своеобраз-

ные смешанные правовые системы, состоявшие из элементов

английского и                                         

местного туземного   права  (например,  англо-индусское

право). Традиционное право регулировало главным образом

семейные отношения и сохраняло свое подчиненное положе-

ние по отношению к английскому праву, которое определя-

ло развитие правовой системы в этих странах в целом.  В

колониях и протекторатах Англии  и  Юго-Восточной  Азии

(Малайя,  Сингапур,  Гонконг,  Бруней) английское право

переплеталось часто с элементами индусского и китайско-

го  права,  которое действовало в индийских и китайских

поселениях и у торговцев, а также с нормами мусульманс-

кого  права,  которое  утверждалось здесь по мере расп-

ространения ислама.  В колониальных владениях Англии  в

Африке  в определенных пределах (особенно в области се-

мейных,  наследственных и т.  п. отношений) действовали

нормы обычного права,  но воздействие английского права

в целом шло по возрастающей линии. В результате во вто-

рой половине XX в.,  когда прошел процесс деколонизации

британской империи, новые государства, возникшие на ба-

зе  английских  колоний,  практически оказались в сфере

влияния и действия англосаксонской системы права.     

К титульной странице

Вперед

Назад

***********************************

   Своеобразно складывалась правовая система в английс-

ких колониях в Южной Африке. Эти колонии расширялись по

мере захвата бурских республик,  в которых  действовало

голландское  (так называемое римско-голландское) право.

Основные черты этого права определились еще в XV-  XVII

вв. В начале XIX в. в самой Голландии право было преоб-

разовано по французскому образцу  (на  основе  кодексов

Наполеона),  но в колониях (в Индонезии, в Южной Африке

и т. д.) оно действовало главным образом в первоначаль-

ном виде.  Голландские власти в случае пробелов в коло-

ниальном  законодательстве  допускали  ссылки  даже  на

римское право.                                         

   Англичане, утвердив  свое господство в южноафриканс-

ких колониях,  сохранили действие как некоторых местных

обычаев,  так  и  римско-голландского права.  В 1857 г.

специальная комиссия,  обследовавшая состояние права  в

Капской земле,  писала в своем отчете, что "римско-гол-

ландское право...  образует главную часть  права  коло-

нии".  По конституционному Акту об образовании Южно-Аф-

риканского Союза (1909 г.), определялось, что право от-

дельных колоний, которое действовало к моменту создания

Союза, является действующим до тех пор, пока оно не бу-

дет пере-                                             

смотрено парламентом Союза или провинциальными  совета-

ми. Однако в течение всего XIX и в начале XX в. южноаф-

риканское право перерабатывалось в соответствии с духом

английской юриспруденции. В результате, по словам самих

южноафриканских юристов,  сложилась "правовая система -

гибрид",  где  тесно переплелись элементы английского и

голландского права.                                    

   Это своеобразное право было распространено  англича-

нами и на другие их владения на юге Африканского конти-

нента (Южная Родезия - 1898 г.,  Свазиленд - 1907 г.  и

др.).  Уже после окончания первой мировой войны, в 1919

г., право Южно-Африканского Союза было введено и в под-

мандатной территории - Юго-Западной Африке.  Своеобраз-

ная гибридная система права,  хотя и с более  очевидным

влиянием английских доктрин,  сложилась исторически и в

ряде других колониальных владений  Англии:  на  Цейлоне

(англо-римско-голландское  право),  на острове Маврикий

(англо-французское право),  в Вест-Индии (англо-испанс-

кое право).                                           

   С конца XIX в.  английское право оказывает все боль-

шее воздействие на правовые системы и таких стран,  ко-

торые официально сохраняли независимость, но фактически

попали под британское влияние -  Египет,  Афганистан  и

др. Своеобразная смешанная система права возникла исто-

рически и на самих британских островах -  в  Шотландии.

Здесь  еще  в средние века применялись многие институты

римского права,  дополненные практикой шотландских  су-

дов, не воспринявших в целом систему "общего права". Но

после акта об Унии Англии и  Шотландии  1707  г.,  хотя

шотландское право и сохранило свой обособленный статус,

оно постепенно начало все больше  тяготеть  к  образцам

английского права.  Укреплению мировых позиций английс-

кого права способствовало то обстоятельство,  что  дела

из  высших  колониальных  судов можно было обжаловать в

судебном комитете Тайного совета в Лондоне.           

   Ориентация на английское право сохранилась в самоуп-

равляющихся  колониях  и после принятия в 1865 г.  анг-

лийским парламентом "Акта о действительности колониаль-

ных  законов".  Формирующееся в доминионах национальное

законодательство  базировалось  на  основных  принципах

англосаксонской  правовой системы,  то есть на судебном

прецеденте и общем праве.                             

Английское право было положено в основу кодификации от-

дельных отраслей и институтов права,  которая  проводи-

лась в ряде колоний. Так, в Индии уже в 30-х гг. XIX в.

специальная комиссия под руководством  известного  анг-

лийского юриста Маколея составила проект уголовного ко-

декса. Он был утвержден Законодательным советом при ви-

це-короле Индии лишь в 1860 г., вскоре после подавления

национального восстания 1857 г., в связи со стремления-

ми  англичан  укрепить колониальный правопорядок.  Этот

кодекс испытал на себе известное влияние и французского

законодательства, а также заимствовал ряд .положений из

индусского и мусульманского права, но в целом по своему

духу  он соответствовал английской правовой системе.  В

1859 г.  был принят кодекс гражданского  судопроизводс-

тва,  а в 1861 г.  - кодекс уголовного судопроизводства

Индии.  В 60-х гг. в Индии был принят также ряд кодифи-

цированных актов в сфере гражданского права (Акт о нас-

ледовании 1863 г.,  Акт о договорах 1866 г.). На основе

английского права (проект Стифена) был принят в 1892 г.

уголовный кодекс Канады. В конце XIX - начале XX в. ин-

дийские колониальные кодексы были распространены Англи-

ей на ряд других колоний (Аден, колонии в Восточной Аф-

рике - Сомали, Кения и др.).                          

   Несмотря на  большое  разнообразие  правовых систем,

выросших на базе бывших колониальных британских  владе-

ний,  они имеют сходство в основных моментах внутренней

структуры и самого юридического мышления. В силу особой

системообразующей роли в англосаксонской правовой семье

общего права Англии эту систему часто называют  "семьей

общего права".  В этой семье преобладает прагматическая

концепция права,  согласно  которой  юридическая  норма

выступает  не  столько в виде общей и абстрактной нормы

поведения,  сколько в способе разрешения судебных тяжб.

Естественно,  что важное место при этом занимает преце-

дентное,  судейское право,  для которого процессуальные

моменты  самого  ведения  судебных  дел (предъявление и

оценка доказательств,  заслушивание свидетельских пока-

заний и т.  д.) имеют нередко большее значение, чем вы-

яснение истины.  Таким образом, право в англосаксонской

семье приобретает процедурный и казуальный характер,  а

не законодательный и системно-логический.  Отказ от ши-

рокой  рецепции  римского  права в этой семье имеет ре-

зуль-                                                  

татом множество юридических понятий,  юридических конс-

трукций и терминов,  имеющих корни  лишь  в  английской

правовой  истории.  Под  влиянием  английской  судебной

практики в англосаксонской правовой семье большое  вни-

мание уделяется защите прав личности от произвола госу-

дарства и общества.                                   

   Континентальная система (семья) права складывалась в

отличие от англосаксонской системы под непосредственным

влиянием правовой системы Франции,  и особенно наполео-

новской кодификации, осуществленной еще в начале XIX в.

   Сам термин  "континентальная  система права" вошел в

оборот в науке сравнительного правоведения в конце  XIX

в.  Этот  термин,  как и англосаксонская система права,

оказался достаточно условным и неполно  отражающим  ре-

альное   положение  вещей.  Первоначально  эта  система

(семья) включала в себя правовые системы ряда стран ев-

ропейского континента, унаследовавших основные понятия,

конструкции,  а также общий дух римского права.  К этой

семье  относились  правовые  системы  таких родственных

"романских" государств,  как Франция,  Голландия, Бель-

гия, Испания, Италия. К этой же группе также относилась

Германия, влияние права которой на континентальную сис-

тему  становится особенно заметным с конца XIX и в пер-

вой половине XX в. Германский фактор, отразивший синтез

варварского (германского) и римского права,  стал столь

существенным,  что сама континентальная  система  стала

называться романо-германской правовой семьей.          

   Континентальная система  права в своем развитии рано

вышла за рамки Европейского континента.  В силу влияния

римско-испанских  правовых  традиций  ее  уже  в XIX в.

восприняли практически все латиноамериканские республи-

ки,  где  рецепция  французского  и римского права была

особенно глубокой.  Основные элементы структуры  и  от-

дельные  положения  континентальной системы были транс-

плантированы в XIX и в начале XX  в.  в  многочисленные

африканские и азиатские колонии Франции,  Бельгии, Гол-

ландии,  Германии.  Во второй половине XX в., когда эти

колонии  получили  независимость,  их  правовые системы

оказались "привязанными" к  романо-германской  правовой

семье.                                                

   Заметное влияние континентальной системы права можно

видеть также в японских кодификациях конца XIX - начала

XX в., в праве Оттоманской империи, Египта и т.д.     

Таким образом,  континентальная система права преврати-

лась к концу XIX - началу XX в.  в одну из двух мировых

систем права.                                         

   Романо-германская (континентальная)  правовая  семья

имеет  ряд структурных и технико-юридических особеннос-

тей,  которые восходят еще к римскому праву и к средне-

вековым правовым традициям.  В странах континента в от-

личие от Англии решающую роль в создании  права  играла

не  судебная практика,  а законодательные и иные норма-

тивные акты королей,  в том числе основанные на римском

праве.  Революции, прокатившиеся в конце XVIII - начале

XIX в. по Европейскому и Американскому континентам, со-

действовали  дальнейшему  росту  авторитета закона.  Он

превратился в главный источник права и  стал  при  этом

основным  системообразующим  фактором в континентальной

правовой семье.  Именно закон,  а не судебная  практика

выступил как инструмент в создании единого национально-

го правового порядка и единого режима законности.     

   В странах континентальной системы  сложились  специ-

альные юридические конструкции,  обеспечивающие призна-

ние верховенства закона. Закон рассматривался здесь как

акт  верховной власти,  наделенный правом устанавливать

нормы,  имеющие  высшую  юридическую  силу.  На  законе

(конституции)  основывалась и иерархия всех соподчинен-

ных и нижестоящих по своей  правовой  силе  нормативных

актов.  Во  Франции  в XIX в.,  как и в континентальной

системе в  целом,  сложилось  положение,  которое  сами

французские юристы назвали "фетишизацией писаного зако-

на".                                                  

   С формально юридической точки зрения в континенталь-

ной системе любое решение суда должно было основываться

на писаном праве, на законе, а не на предшествующих су-

дебных решениях. Судьи в рамках континентальной системы

могли лишь применять право, а не создавать его, как это

делали их английские коллеги.  Так,  например,  в граж-

данском кодексе Франции  статья  5  указывала:  "Судьям

запрещается  выносить решение по подлежащим их рассмот-

рению делам в виде общего распоряжения".  О подзаконном

характере   судебной   деятельности  свидетельствует  и

статья 4:  "Судья, который откажется судить под предло-

гом молчания, темноты или недостаточности закона, может

подлежать преследованию по обвинению в отказе  правосу-

дия". Еще более четко принцип связанности судей при вы-

несении судебного решения законом сформулирован в ст. 3

гражданского  кодекса  Италии 1865 г.:  "При применении

закона нельзя приписывать ему другого смысла, кроме то-

го,  который  явствует из собственного значения слов во

взаимной их связи и из намерения законодателя". Пример-

но такой же подход к пониманию соотношения закона и су-

дебной практики ("судейского права") был зафиксирован и

в  латиноамериканском  законодательстве.  В  Аргентине,

например,  было четко установлено,  что судебный преце-

дент и доктринальные работы являются вспомогательными в

процессе толкования закона,  но по  причине  отсутствия

обязывающей силы не являются источником права.        

   Другая специфическая черта континентальной системы -

это кодификация,  которая рассматривалась как необходи-

мое условие отраслевой организации правовых норм. В ко-

дификациях,  осуществленных в XIX в. в рамках континен-

тальной системы права, было реализовано пожелание Воль-

тера,  высказанное им еще в XVIII в.:  "Давайте сделаем

все законы ясными, единообразными и точными". В кодифи-

кационных работах особенно ярко отразился присущий  XIX

в.  экономический  и  политический либерализм,  который

предполагал сначала установление общих рамок  правового

здания,  а  затем  - минимальное государственное вмеша-

тельство в частную правовую сферу.  Кодексы, по замыслу

юристов  XIX  в.,  должны  были дать четкое определение

границ запрещенного и дозволенного.                   

   Континентальная система права отличается  от  англо-

саксонской системы не только по своим источникам,  но и

по внутренней структуре,  по основным правовым институ-

там,  конструкциям, по юридической технике. Сама право-

вая норма рассматривается как абстрактное  предписание,

как  высшее  правило  поведения для граждан и государс-

твенных органов.  Многие структурные особенности  права

континентальной системы проистекают еще из переработан-

ного применительно к  новым  условиям  римского  права.

Так, для стран континентальной системы, как и для римс-

кого права,  характерно деление права  на  публичное  и

частное. Первое связано с публичным, общественным инте-

ресом и соединяет частных лиц под эгидой  государствен-

ной власти в единый коллектив "ради блага всего общест-

ва". Второе ориентировано на отдельных индивидов и свя-

зывает частных лиц в процессе защиты своих личных инте-

ресов, в том числе от                                 

не требующегося  в  этой  сфере государственного вмеша-

тельства.                                             

   Развитие права в современном обществе. Для новейшего

периода истории характерны не только существенные изме-

нения в политических системах,  конституциях, государс-

твенном праве современного общества, но и заметная эво-

люция всей его правовой системы.                      

   Обновление, которое произошло в праве стран Запада в

XX в.,  особенно во второй его половине,  затронуло как

его форму,  так и содержание.  Оно  придало  ему  новые

перспективы и возможности активно воздействовать на об-

щественную жизнь. Это обновление связано прежде всего с

глубинными  процессами развития самого современного ка-

питализма,  вступившего в  постиндустриальную  фазу.  В

современную эпоху право в значительно больших масштабах

используется  для  решения  новых  общественных  задач,

обусловленных ускоряющейся информационной и научно-тех-

нической революцией,  усложнившейся и модернизирующейся

экономикой,  поисками  разрешения старых традиционных и

вновь возникающих социальных противоречий.  Право стран

Запада на современном этапе его развития отражает также

меняющееся соотношение  демократических  и  реакционных

сил на международной арене, региональную политику и на-

бирающие силу интеграционные процессы в сфере экономики

и политики.                                           

   В новейший  период  в праве западных стран отчетливо

проявился ряд новых черт, не свойственных ранним этапам

развития  капитализма.  В то же время происходит посте-

пенное видоизменение  некоторых  классических  правовых

принципов и постулатов, которые в XVII-XIX вв. казались

естественными, единственно возможными и непоколебимыми,

а в настоящее время они стали не в полной мере удовлет-

ворять потребности общественной жизни,  соответствовать

возникающим в ней новым явлениям.  Так, характерный для

права в XVIII в.  индивидуализм сменяется сильной соци-

ально-правовой политикой.                             

   Основное назначение  права  в  современных  условиях

состоит не только в защите той социополитической струк-

туры,  которая в своей основе сложилась на предшествую-

щих ступенях саморазвития капиталистического  общества.

Оно  заключается также в том,  чтобы,  сохраняя это об-

щество и сложившиеся в  нем  демократические  традиции,

транс-                                                

формировать его,  приспосабливая к  новым  общественным

потребностям. Именно поэтому изменения в праве западных

стран в новейший период проявляются не столько в  клас-

совых,  сколько, прежде всего, в общесоциальных и обще-

регулятивных функциях права,  связанных  с  объективным

отражением  в нем более высоких форм общественного соз-

нания и производства,  с необходимостью охраны окружаю-

щей  среды и борьбы с болезнями и преступностью,  с ра-

зумным осуществлением демографической политики и т. д.

   Обновляющееся (особенно во второй  половине  XX  в.)

право промышленно развитых стран демонстрирует большую,

чем ранее,  способность к  целенаправленной  социальной

политике. При этом оно сохраняет приверженность к собс-

твенному опыту и достижениям мировой цивилизации,  осо-

бенно  в  сфере отношений собственности и регулирования

рыночной экономики.                                   

   Процесс развития права в одних странах  характеризо-

вался высокой степенью правовой преемственности, в дру-

гих он ознаменовался крупными реформами законодательст-

ва.  Но в целом всем правовым системам современного за-

падного мира присущ резкий рост самой сферы  обществен-

ных отношений,  требующих правового регулирования, уве-

личение правотворческой активности государственных  ор-

ганов,  возрастание роли юридической формы общественных

отношений,  ориентация на право как на общепризнанную и

самостоятельную ценность (идея правового государства).

   Демонстрируя более  высокую  (по сравнению с полити-

ческими системами и государством) степень  стабильности

и преемственности, право в странах Запада в XX в. отли-

чается большой приспособляемостью,  гибкостью,  способ-

ностью  регулировать  общественные отношения при разных

государственных режимах и при крутых поворотах в  поли-

тике правящих кругов отдельных государств.            

   Изменения в  источниках  современного права.  Резкое

увеличение нормативного правового материала, новые тен-

денции  в развитии правовых систем привели к изменениям

и в источниках права. Старые кодексы, особенно принятые

в  XIX в.,  обросли многочисленными поправками.  В ряде

стран им на смену пришли кодексы нового поколения,  ко-

торые  в  большей  степени соответствовали потребностям

современного капитализма.                             

Значительный рост и усложнение законодательства,  появ-

ление большого числа новых правовых  актов  потребовали

проведения крупных кодификационных работ.  Но во многих

странах произошла своеобразная  "декодификация",  проя-

вившаяся в том, что значительная часть положений кодек-

са начинает подменяться или же вытесняться текущим  за-

конодательством.                                      

   Существенные изменения  произошли в самой внутренней

структуре источников права. В XX в., несмотря на значи-

тельный рост законодательства,  в общей массе правового

материала увеличился удельный вес актов  исполнительной

власти.  Этому  изменению  в соотношении закона и актов

исполнительной власти способствовали  в  ряде  стран  и

конституции,  которые ограничили законодательные право-

мочия  парламента  определенными  предметными   рамками

(например, статья 34 Конституции Франции 1958 г.). Сами

законы  нередко  принимаются  парламентами  в  довольно

обобщенном виде и требуют последующей нормативной конк-

ретизации.                                            

   Президентские и правительственные декреты, приказы и

регламенты  министерств,  как и другие виды администра-

тивных актов, во всех без исключения государствах Запа-

да стали важным инструментом практического приспособле-

ния содержания права к быстро  меняющимся  общественным

условиям.  Процесс возрастания роли правительственных и

иных административных актов (специализированных  комис-

сий, "независимых" агентств и т. п.) ускорялся в случа-

ях ослабления парламентской  системы,  выхода  исполни-

тельного аппарата из-под фактического контроля предста-

вительных органов.  В фашистских государствах (в Герма-

нии при Гитлере, в Италии при Муссолини, в Чили при Пи-

ночете и т.  п.), а также при иных авторитарных режимах

правительства открыто узурпировали законодательные пол-

номочия,  отменяя или подменяя своими актами не  только

парламентские акты, но и конституционные нормы.       

   Правительственное нормотворчество  получило развитие

в виде так называемого делегированного  законодательст-

ва,  принятие  которого  осуществлялось  по уполномочию

парламента и при его официальном контроле.  В последние

десятилетия  в  ряде  стран в связи с возрастанием роли

правительственной власти и  бюрократии  правотворческий

характер наряду с нормативными административными акта-

ми приобретает и сама административная практика.  Адми-

нистративные  решения правительственных и иных исполни-

тельных органов власти привели в целом ряде  случаев  к

созданию административных прецедентов, за которыми фак-

тически признается нормативная сила.                  

   В ряду других источников права  возрастает  также  и

значение судебной практики. Все большее воздействие су-

дебная практика начинает оказывать на развитие  отдель-

ных правовых институтов и в тех странах континентальной

системы,  где исторически судебный прецедент не призна-

вался источником права, но решения высших судов по сво-

ему фактическому значению все больше приобретали свойс-

тва прецедента.  Наибольшую правотворческую роль играет

судебное решение, выносимое в связи с толкованием зако-

нов.                                                   

   Особое место  среди  источников права заняли решения

конституционных судов, созданных под влиянием США после

второй  мировой  войны  во многих странах Европы и Азии

(Италия, Япония, ФРГ, Индия и др.). Несмотря на ряд ан-

тидемократических  решений,  вынесенных  под  давлением

консервативных сил в 40-50-х гг.,  в целом институт су-

дебного конституционного контроля и созданные в процес-

се его осуществления конституционные доктрины  способс-

твовали  развитию  права  и  укреплению демократических

принципов политической жизни.                         

   Эволюция системы современного права.  Развитие госу-

дарственного регулирования экономики,  особенно усилив-

шееся с 30-40-х гг.  и повлекшее  за  собой  расширение

правительственного  вмешательства в различные сферы об-

щественной жизни,  привело к дальнейшей  дифференциации

системы  законодательства  и  к дроблению ряда основных

отраслей права (гражданского, административного и др.).

В  результате отпочкования ряда традиционных институтов

появились новые отрасли законодательства: семейное, па-

тентное, авторское, банковское, страховое и т. д.     

   Одновременно наметилась  и другая тенденция - тесное

переплетение гражданско-правовых (диспозитивных) и  ад-

министративных (императивных) методов правового регули-

рования.  Это означало стирание четких граней между ад-

министративным  и гражданским правом,  а следовательно,

ослабление различий между публичным и частным правом. В

ряде стран исчезает и дуализм частного права, вы-     

ражавшийся в самостоятельном  развитии  гражданского  и

торгового права (например, в Италии с 1942 г. действует

единый гражданский  кодекс,  охватывающий  все  частное

право).                                               

   Необходимость единообразного  регулирования всей со-

вокупности сложных экономических  отношений  привела  к

появлению  комплексных  отраслей  права (атомное право,

транспортное и т.  д.). В юридической литературе входят

в употребление такие правовые конструкции, как предпри-

нимательское право, хозяйственное право, деловое право,

экономическое право, право торгового оборота и т. д.  

   Активное развитие законодательства, связанного с ре-

гулированием хозяйственной жизни, повлияло не только на

усложнение национальных правовых систем, но и на усиле-

ние  взаимодействия  правовых  систем  различных  госу-

дарств, особенно в сфере экономического законодательст-

ва и отдельных его видов  (инвестиционное,  валютно-де-

нежное,  налоговое и т.  д.). Эта тенденция к сближению

разных правовых систем отражает объективные потребности

развития мирового хозяйства, и особенно интересы транс-

национальных компаний (ТНК). Такие компании осуществля-

ют  свой  бизнес  одновременно во многих странах мира и

заинтересованы в единых правовых подходах при регулиро-

вании аналогичных экономических отношений. Интеграцион-

ные процессы в экономике неизбежно влекут за собой уси-

ление единообразия в праве разных стран, ведут к ослаб-

лению былых различий и контрастов между континентальной

и англосаксонской правовыми системами.                

   Одной из  характерных  особенностей  эволюции  права

после второй мировой войны является  значительное  воз-

растание  (по  сравнению  с предшествующей эпохой) воз-

действия норм международного права на внутреннее  право

отдельных  государств.  Это  воздействие охватывает как

конституционное законодательство,  так и  всю  правовую

систему в целом. Особенно заметно в последнее десятиле-

тие увеличение числа норм международного права,  затра-

гивающих  торговые и иные экономические отношения между

различными государствами.  В результате возникает  сво-

еобразное международное экономическое право. Спецификой

норм международного права является то,  что они в  про-

цессе трансформации реализуются в нормы внутригосударс-

твенные.                                              

Реализация (имплементация)  норм  международного  права

осуществляется различными путями.  Это может быть рати-

фикация  и официальная публикация соответствующего меж-

дународного договора,  как это, например, происходит во

Франции и некоторых других странах. Но, например, в Ве-

ликобритании имплементация  достигается  путем  издания

специального нормативного акта. Конституции ряда запад-

ноевропейских стран,  принятые в  послевоенный  период,

исходят из принципа верховенства ратифицированного меж-

дународного договора над внутренним  законодательством.

Поскольку  эти  государства являются участниками многих

международных конвенций,  регулирующих морские, воздуш-

ные, железнодорожные и автомобильные перевозки, кредит-

но-расчетные отношения,  патентные права и т.  д.,  это

потребовало от них внесения изменений во внутреннее за-

конодательство.                                       

   Особенно важную роль в процессе унификации и  гармо-

низации  законодательства играют международные экономи-

ческие и политические сообщества европейских государств

(Общий рынок и т.  п.), в рамках которых вырабатываются

многосторонние договоры, например, конвенции о взаимном

признании компаний (1968 г.), о патенте для Общего рын-

ка (1975 г.) и др.,  на основе которых в  свою  очередь

государства  - участники договора принимают или коррек-

тируют  соответствующее  национальное  законодательство

(акционерное,  патентное, антимонопольное и т. д.). Уч-

редительные нормы международных политических и экономи-

ческих  сообществ  нередко  входят в национальное право

государств-участников и  без  принятия  соответствующих

нормативных  актов,  в  силу самой ратификации договора

(например, Римского договора 1957 г. о создании ЕЭС).