§ 2. Особенности договора простого товарищества

 1. Порядок и форма заключения договора. Договор простого товарищества является консенсуальным и считается заключенным с момента получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК). При этом в оферте должны содержаться все существенные условия договора, а акцепт должен быть полным и безоговорочным.

 В гл. 55 ГК отсутствуют специальные правила, касающиеся формы договора простого товарищества. Поэтому к договору применяются общие правила о форме сделки (ст. 158-165 ГК).

 В судебной практике возник вопрос о необходимости государственной регистрации договора простого товарищества, по которому недвижимость передается в качестве вклада в общую долевую собственность товарищей. Президиум ВАС РФ пришел к выводу, что поскольку ст. 1041-1054 ГК требований о государственной регистрации договора простого товарищества не содержат, то согласно п. 1 ст. 164 ГК такой договор регистрации не подлежит *(516).

 Как уже отмечалось, действующее законодательство предусматривает необходимость регистрации ФПГ. Однако, во-первых, регистрацию ФПГ вряд ли можно рассматривать в качестве регистрации договора о ее создании (п. 3 ст. 433 ГК); а во-вторых, отсутствие такой регистрации, как справедливо отмечено в литературе, не может повлечь за собой недействительность самой сделки *(517).

 2. Стороны и предмет договора. Договор простого товарищества является многосторонним. В отличие от большинства других гражданско-правовых договоров, построенных по двустороннему типу "кредитор -должник", в этом могут участвовать два и более лица, обладающих одновременно правами кредитора и обязанностями должника. По общему правилу, круг участников договора простого товарищества (товарищей) не ограничен. Однако в тех случаях, когда целью договора является постоянная деятельность для извлечения прибыли (предпринимательская деятельность), сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Исключение составляет участие в договоре некоммерческой организации, если предпринимательская деятельность не противоречит целям, ради которых она создана (п. 3 ст. 50 ГК, п. 2 ст. 3 Закона о финансово-промышленных группах).

 Противоположная позиция высказана Президиумом ВАС РФ в п. 3 Информационного письма от 25 июля 2000 г. N 56. Применительно к договорам о долевом участии в строительстве высказано мнение о том, что учреждение не может участвовать в строительстве даже в рамках разрешенной и приносящей доходы хозяйственной деятельности. Представляется, что подобный подход необоснованно сужает круг участников договора простого товарищества, поскольку сам закон (п. 3 ст. 50 ГК, п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях) разрешает некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью, если она не противоречит целям, ради которых организация создана.

 Во всех остальных случаях круг участников договора не ограничен.

 Предметом договора простого товарищества является совместная деятельность участников по достижению общей для них коммерческой или иной цели.

 3. Вклады товарищей. Для достижения целей простого товарищества каждый из товарищей обязан внести свой вклад в общее дело (ст. 1042 ГК). При этом условие о внесении такого вклада является существенным условием договора.

 Отличительной особенностью вклада в простое товарищество по сравнению с вкладом (взносом) участника, скажем, полного товарищества, товарищества на вере и т.п., служит то, что он может состоять не только из денег или иного имущества, но из профессиональных и иных знаний, навыков, умений, деловой репутации и деловых связей (п. 1 ст. 1042 ГК). Так, стороны вправе отдельно оценить профессиональное умение и деловые связи товарища, позволяющие ему получить крупный кредит под совместные цели. Отдельным вкладом может быть признана репутация крупной фирмы, включая иностранную, чей авторитет в мире непререкаем (например, участие в учебно-производственном комплексе фирм IBM, Mackintosh).

 Формально профессиональные и иные знания, навыки, умение материально оценить достаточно сложно. Поэтому закон (п. 2 ст. 1042 ГК) на усмотрение самих товарищей отдает денежную оценку такого вклада. Что же касается подтверждения получения имущественного вклада, то им обычно служит авизо об оприходовании имущества участником, ведущим общие дела, и (или) первичный учетный документ о получении имущества (копия накладной, квитанция к приходному ордеру и т.п.).

 В качестве вклада в простое товарищество может быть внесена недвижимость. В связи с этим в судебной практике возник вопрос о том, подлежит ли государственной регистрации не только сам договор как сделка с недвижимостью *(518), но и возникновение права общей долевой собственности на недвижимость. Президиум ВАС РФ, основываясь на ст. 131 ГК и ст. 2, 4 Закона о регистрации прав на недвижимое имущество, пришел к выводу, что возникновение этого права подлежит обязательной государственной регистрации. Более того, при уклонении одного из товарищей от государственной регистрации истец, действуя по аналогии с законом (п. 1 ст. 6 и п. 3 ст. 551 ГК), может в судебном порядке потребовать регистрации перехода недвижимости в общую долевую собственность (п. 18 Обзора практики применения Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"), утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 *(519).

 При внесении вкладов в простое товарищество унитарным предприятием необходимо руководствоваться ГК и Законом об унитарных предприятиях. В частности, согласно п. 2 ст. 295 ГК и п. 2 и 4 ст. 18 Закона государственное или муниципальное унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, не вправе заключать договоры простого товарищества и вносить недвижимое имущество в качестве вклада в товарищество, не получив на это согласия собственника.

 Согласно все той же ст. 1042 ГК вклады товарищей предполагаются равными, если иное не вытекает из договора или фактических обстоятельств. На практике участники, как правило, отказываются от равенства долей, ставя их размер в зависимость от оценки вклада.

 На увеличение размера вклада товарища могут также повлиять фактические обстоятельства. К ним, в частности, можно отнести такое реальное вложение товарищем усилий, денег или иного имущества, которое оказалось несоизмеримо выше его вклада, оговоренного в договоре. Причем обязанность доказать увеличение вклада возлагается на участника, который на этом настаивает.

 Помимо того, что вклад является своеобразным "толчком" к началу осуществления совместной деятельности, его значение состоит в том, что в зависимости от размера вклада определяется доля каждого из участников в их общем имуществе. Поскольку участник, внесший свой вклад в общее дело, вправе требовать от других товарищей встречного удовлетворения, договор простого товарищества следует считать возмездным. При этом возмездный характер договора выражается не только в соединении вкладов, но и в возможности участников пользоваться их общим имуществом *(520).

 4. Общее имущество товарищей. По общему правилу, имущество, которым товарищи обладали на праве собственности и которое внесли в качестве вклада, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы, признаются общей долевой собственностью (абз. 1 п. 1 ст. 1043 ГК). Однако данная норма является диспозитивной, поскольку законом или договором может быть предусмотрено иное. Иной правовой режим имущества может вытекать и из существа обязательства. Например, созданное в процессе совместной деятельности имущество может поступать в собственность только одного из товарищей.

 Глава 55 гораздо четче, чем ранее, определяет правовой режим имущества, вносимого товарищем, который не имеет на него права собственности. Оно также используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в общей собственности, их общее имущество (абз. 2 п. 1 ст. 1043 ГК).

 Правовой режим такого имущества определяется в каждом случае отдельно. Это может быть имущество, переданное на праве аренды, на праве пользования и т.п.Причем при определении доли в общем имуществе стоимость вклада тоже должна учитываться (например, при передаче на правах аренды автомашины вклад может быть оценен как стоимость годовой арендной платы).

 Вклад в общее имущество унитарного предприятия или государственного либо муниципального учреждения по своей правовой природе близок к передаче имущества на праве собственности, хотя формально принадлежность его унитарному предприятию или учреждению на праве хозяйственного ведения или оперативного управления препятствует формированию общей долевой собственности с другими товарищами. Но, во-первых, внося такой вклад, унитарное предприятие или учреждение, как правило, получает на это согласие у собственника; во-вторых, в результате совместной деятельности может образоваться общая долевая собственность государства (муниципального образования) и частных юридических или физических лиц. Как разъяснил ВАС РФ в Информационном письме от 19 января 1993 г. N С-13/ОП-19ВЯ-21 *(521), частное предприятие вправе предъявить иск о признании права собственности на часть жилого дома, построенного на долевых началах с государственным предприятием.

 Специфика правового режима общего имущества здесь состоит в том, что долей государства (муниципального образования) одновременно владеет на праве хозяйственного ведения унитарное предприятие (ст. 294-297 ГК) либо на праве оперативного управления казенное предприятие или учреждение (ст. 296-298 ГК).

 Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом. ГК в отличие от п. 1 ст. 124 Основ 1991 г. не содержит прямого запрета для товарищей распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия других участников. Однако это не означает полную свободу товарища в распоряжении долей.

 Если речь идет об общей долевой собственности участников, то каждый из них на основании ст. 250 ГК обязан известить в письменной форме других участников о намерении продать свою долю постороннему лицу. В этом случае другие участники пользуются правом преимущественной покупки доли.

 Если же речь идет о выходе из товарищества путем уступки прав и перевода долга (гл. 24 ГК), то и она в силу фидуциарного характера договора простого товарищества без согласия других товарищей не производится (ст. 388 ГК).