§ 1. Понятие и особенности игр и пари

 1. В ГК, как, впрочем, и в других нормативных актах, не дается определение игр и пари и не названы признаки, отличающие сделки, заключаемые в связи с играми, от сделок по поводу пари, а также от иных гражданско-правовых сделок.

 Сделки из игр и пари относятся к рисковым сделкам или, как их называют со времен Древнего Рима, алеаторным сделкам (от лат. alea - игра в кости). В дореволюционном российском законодательстве их именовали договорами "о неверном и случайном". В таких сделках предметом является не определенная выгода, а вероятность получения или потери выгоды. Эта вероятность - шанс на выигрыш - зависит от событий, наступление которых неизвестно участникам пари или игр. Таким образом, рисковые сделки представляют собой разновидность условных сделок. Иногда в них важно угадать не только сам факт наступления события, но и характер или время его наступления. Как и для всех условных сделок, к сделкам из игр и пари применимы правила ГК о том, что если наступлению условия недобросовестно содействовала или препятствовала одна из сторон, которой это выгодно, то условие считается соответственно ненаступившим или наступившим (ст. 157).

 Понятия игр и пари очень близки по своей природе. Традиционно различие между ними проводят по возможности участников воздействовать на результат. Так, игру определяют как договор, в силу которого участники игры обещают одному из них определенный выигрыш, зависящий от степени ловкости участников, их комбинационных способностей либо в той или иной мере от случая, т.е. обычно участники игры оказывают влияние на результат. При пари такая возможность отсутствует, так как одна сторона утверждает, а другая отрицает наличие определенного обстоятельства, происходящего независимо от них. При пари исключается или сводится к минимуму участие сторон в наступлении этих обстоятельств и предполагается только проверка фактов *(530). Безусловно, не во всех случаях можно провести различие между пари и играми, руководствуясь только критерием возможности воздействия на результат: в игре в кости наличие случайности очень велико, а возможность влияния на результат сведена до минимума, тогда как в пари, связанных с демонстрацией профессиональных качеств, влияние участников на результат может иметь большее значение, чем случайность. Не следует забывать и то, что для пари всегда характерно высказывание сторонами противоположных точек зрения о наличии или отсутствии определенного обстоятельства. Нередки также случаи, когда пари является составной частью игры, например тотализатор, и наоборот *(531).

 2. Нечеткое определение пари и игр и отсутствие в законодательстве характеризующих их признаков привело к тому, что к числу игр и пари практика стала относить расчетные (индексные) форвардные сделки, заключаемые банками на внебиржевом валютном рынке.

 Расчетный форвард представляет собой конверсионную сделку, состоящую из двух частей: обязательства поставить валюту через определенный период времени по зафиксированному на дату совершения сделки курсу - так называемая срочная часть расчетного форварда, и обязательства по встречной поставке той же суммы валюты в дату исполнения срочной части расчетного форварда, но уже по текущему на дату исполнения сделки валютному курсу - так называемая кассовая часть расчетного форварда *(532). Данные сделки представляют собой разновидность сделок с исполнением, отложенным во времени, расчет по ним производится по истечении определенного срока, что и определило их название: срочные сделки. Предметом расчетных форвардных сделок могут быть также ценные бумаги.

 В связи с тем, что сумма валюты, поставляемая по срочной и кассовой частям сделки (базовый актив), совпадает и происходит в один и тот же период времени, а обязательства сторон являются встречными, стороны изначально не предполагают реально производить поставку базового актива, фактически происходит только перечисление денежных средств, составляющих разницу между зафиксированными курсами валюты на дату совершения и дату исполнения сделки. Таким образом, отношения сторон выглядят как пари о стоимости валюты через определенный период времени и уплате проигравшей стороной разницы в ее стоимости.

 Расчетные форвардные сделки широко распространены в банковской практике и представляют собой банковскую операцию, осуществляемую банками на межбанковском валютном рынке. Отечественная судебная практика пошла по пути признания их сделками из игр и пари, в связи с чем требованиям, вытекающим из них, стали отказывать в судебной защите *(533). В большинстве зарубежных стран развитие рыночных отношений вынудило законодателя принять специальные нормы, регулирующие отношения, возникающие при заключении расчетных форвардных сделок, и предоставить им судебную защиту.

 Конституционный Суд РФ, рассмотрев жалобу коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток" о проверке конституционности ст. 1062 ГК РФ *(534), признав себя некомпетентным решать спор по существу, вместе с тем отметил, что правовое регулирование отношений, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности, в том числе носящей особо рисковый характер, призвано гарантировать свободу экономической деятельности, свободное использование каждым своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности и, следовательно - свободу договора в качестве одного из основных начал гражданского законодательства. В этой связи, исходя из уровня развития финансового рынка, состояния контроля государства за ним, значения расчетных форвардных контрактов для формирования налогооблагаемых доходов, влияния их исполнения на устойчивость рубля, Конституционный Суд указал на необходимость при осуществлении федеральным законодателем дальнейшего регулирования соответствующих отношений установить создающие предпосылки организованного рынка таких контрактов правила доступа участников на рынок срочных обязательств, формы и методы контроля за ними, систему гарантий и страховых механизмов. Таким образом, следует ожидать определенных изменений правовой регламентации в этой области.

 3. Пари и игры представляют собой двусторонние сделки, т.е. договоры. Вместе с тем в литературе высказывается и иное мнение, характеризующее эти сделки как односторонние *(535). Хотя в ГК не дается определения игр и пари, в п. 1 ст. 1063 ГК прямо указано, что отношения между организаторами и участниками игр, в которых в качестве организаторов выступает Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования или лица, имеющие лицензии на проведение игр, основаны на договоре. Таким образом, сам законодатель установил договорный характер отношений, вытекающих из игр.

 4. Согласно общему правилу ст. 1062 ГК требования участников игр и пари и лиц, связанных с организацией этих мероприятий, не подлежат судебной защите. Это положение подчеркивает негативное отношение государства к играм и пари. Такое отношение характерно для большинства зарубежных стран. Российское дореволюционное законодательство также не только запрещало азартные игры, но признавало ничтожными займы, произведенные для игры с ведома займодавца.

 Однако правило ГК о непредоставлении судебной защиты как организаторам, так и участникам игр и пари имеет два важных исключения. Во-первых, подлежат судебной защите требования лиц, принимавших участие в пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари (ст. 1062 ГК). Эта защита, следовательно, предоставляется только участникам данных мероприятий, но не их организаторам. К таким сделкам применяются общие правила ГК о недействительных сделках и их последствиях (ст. 179). Другое исключение представляет собой проведение лотерей, тотализаторов и иных игр (далее - "игры") государством и муниципальными образованиями либо по их разрешению *(536). Эти игры являются объектом гражданского права и регулируются ст. 1063 ГК и специальными правовыми актами.