Глава 12. Освобождение от наказания

 1. Под освобождением от наказания следует понимать выраженное в акте суда, амнистии, помилования освобождение лица, осужденного за совершение преступления приговором суда, от назначения либо полного или частичного отбывания назначенного судом наказания по основаниям, предусмотренным уголовным законом, если будет признано, что необходимость в применении (дальнейшем применении) уголовного наказания отсутствует.

 2. Освобождение от наказания, как и освобождение от уголовной ответственности, не реабилитирует лицо, совершившее преступление, и также является формой реакции государства на совершенное преступление, но, в отличие от освобождения от уголовной ответственности, применяется только в отношении осужденного и только судом; лишь после вступления обвинительного приговора суда в силу.

 3. Освобождение от наказания, в отличие от освобождения от уголовной ответственности, предполагает признание лица виновным в совершении преступления, его осуждение приговором суда с освобождением от назначения или исполнения (полностью или частично) уголовного наказания.

 4. Суть применения освобождения от наказания - исключить или свести к минимуму, когда это возможно, неблагоприятные последствия - нередко очень значительные социальные и духовные издержки и материальные затраты, связанные с применением (отбыванием) наказания. Наличие института освобождения от наказания и его фактическое применение призваны стимулировать исправление осужденных, способствовать их ресоциализации с помощью менее интенсивных и строгих, чем наказание, мер на основе принципа экономии уголовно-правовой репрессии.

 5. Многообразие предусмотренных УК видов освобождения от наказания обусловливает необходимость классификации их по различным основаниям. В зависимости от содержания освобождения от наказания следует различать освобождение:

 - от назначения наказания;

 - от реального отбывания назначенного наказания;

 - от дальнейшего отбывания оставшейся (неотбытой) части наказания.

 В зависимости от того, правом или обязанностью суда является принятие решения об освобождении, различают виды освобождения обязательные и факультативные. Кроме того, различаются виды освобождения от наказания условные, применение которых связано с назначением испытательного срока и определенных требований к поведению освобождаемого, и безусловные, которые не сопровождаются возложением на указанное лицо тех или иных обязанностей.

 Статья 79. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания

 1. В случаях, когда имеются достаточные основания полагать, что цели назначенного виновному наказания достигнуты до истечения его сроков, определенных приговором, - было бы нецелесообразно, негуманно и несправедливо продолжать исполнение назначенного наказания. В связи с этим уголовный закон предусматривает возможность досрочного освобождения от дальнейшего отбывания наказания лиц, доказавших, что для своего исправления они не нуждаются в полном отбывании назначенного наказания.

 2. Условно-досрочное освобождение - это не единовременный акт, а процесс, который решением суда об освобождении осужденного от дальнейшего отбывания наказания только начинается, завершается же он в момент, когда освобождение становится необратимым. В связи с этим закон устанавливает условия предварительного (неполного) и окончательного освобождения осужденного от отбывания назначенного ему приговором суда наказания.

 3. Основание предварительного освобождения осужденного складывается из совокупности условий, названных в ч. 1-5 ст. 79:

 а) осужденный отбывает наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части или лишения свободы;

 б) он отбыл установленную законом часть срока наказания;

 в) к моменту решения вопроса об освобождении достигнут определенный в законе уровень его исправления - для своего исправления он не нуждается в полном отбывании наказания;

 г) судом признается, что осужденный не нуждается в полном отбывании наказания.

 К лицу, отбывающему пожизненное лишение свободы, кроме условий, названых в  пунктах "в" и  "г", предъявляются дополнительные требования: такое лицо может быть освобождено условно-досрочно, если оно фактически отбыло не менее 25 лет лишения свободы, не допускало злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания в течение предшествующих трех лет и не совершило в период отбывания наказания новое тяжкое или особо тяжкое преступление.

 4. Упомянутых условий недостаточно для необратимости освобождения осужденного - для окончательного освобождения необходимо "полное" основание, которое включает в себя, кроме условий, перечисленных в ч. 1-5 ст. 79, также условия, указанные в ч. 7:

 а) истечение неотбытой части срока назначенного наказания;

 б) несовершение осужденным в течение оставшейся неотбытой части наказания действий, перечисленных в ч. 7 ст. 79.

 При выполнении этих условий осужденным решение о его освобождении признается состоявшимся, наказание, от отбывания которого он был освобожден предварительно, считается исполненным.

 5. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания подлежит применению только к лицу, отбывающему основное наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части или лишения свободы (ч. 1). При этом лицо могут полностью или частично освободить и от отбывания дополнительного наказания - лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

 6. Условно-досрочное освобождение применимо только после фактического отбытия осужденным установленной законом части срока назначенного ему наказания (ч. 3), продолжительность которой, как правило, зависит от категории совершенного им преступления, - после фактического отбытия не менее одной трети срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести.

 В единственном случае продолжительность фактически отбытой части назначенного наказания связывается законодателем не с категорией преступления, а с личностью осужденного: лицо, ранее условно-досрочно освобождавшееся, но не выдержавшее условий испытания, вследствие чего его освобождение отменено по основаниям, предусмотренным ч. 7 ст. 79, может быть условно-досрочно освобождено после фактического отбытия им не менее двух третей срока назначенного наказания.

 7. Согласно ч. 4 ст. 79 фактически отбытый осужденным срок лишения свободы, необходимый для применения условно-досрочного освобождения, при любых категориях преступлений не может быть менее шести месяцев. При буквальном толковании данной нормы получается, что условно-досрочное освобождение от отбывания наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части возможно и до истечения шестимесячного срока. Вряд ли такое различное решение можно признать удачным; по-видимому, оно является упущением законодателя.

 8. Из смысла ч. 3 в ее сопоставлении с положениями ст. 15 логично предположить, что при исчислении фактически отбытого осужденным срока наказания как условия его досрочного освобождения суды должны исходить лишь из назначенного ему срока основного наказания.

 9. Осужденный подлежит условно-досрочному освобождению от отбывания наказания лишь в том случае, если судом будет признано, что для своего исправления он не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания (ч. 1). Признание суда, что осужденный не нуждается в полном отбывании назначенного ему наказания, носит оценочно-прогностический характер: оценивая поведение осужденного в период отбывания наказания, его отношение к труду, учебе, окружающим, соблюдение им требований режима и т.п., суд должен прийти к убеждению, что осужденный твердо встал на путь исправления, вследствие чего можно прогнозировать, что цели наказания в отношении данного лица могут быть успешно реализованы без дальнейшего отбывания назначенного ему наказания. Вывод суда должен быть основан на всестороннем учете данных о поведении осужденного за весь период отбывания наказания.

 В ч. 1 указано, что лицо "подлежит условно-досрочному освобождению". Таким образом, если суд признает, что осужденный для своего исправления не нуждается в полном отбывании наказания, он обязан его освободить (естественно, при наличии других указанных в законе условий).

 10. Действующий уголовный закон не содержит ограничений применения условно-досрочного освобождения в зависимости от особенностей определенных категорий осужденных. В частности, может быть условно-досрочно освобождено даже лицо, отбывающее пожизненное лишение свободы, если судом будет признано, что такое лицо не нуждается в дальнейшем отбывании этого наказания и фактически отбыло не менее 25 лет лишения свободы (ч. 5).

 11. Применяя условно-досрочное освобождение, суд может возложить на осужденного обязанности, предусмотренные ч. 5 ст. 73, которые должны им исполняться в течение оставшейся неотбытой части наказания (ч. 2 ст. 79). Неотбытую осужденным часть наказания принято именовать испытательным сроком - по аналогии с соответствующим периодом при применении условного осуждения. В течение этого срока условно освобожденный должен вести себя правомерно и выполнять обязанности, которые могут быть возложены на него судом в соответствии с ч. 2 ст. 79 УК, аналогичные по своей природе тем, которые могут применяться в отношении условно осужденного. Только выполнение этих дополнительных требований вкупе с истечением испытательного срока делает освобождение лица необратимым.

 12. Применяя условно-досрочное освобождение, суд может полностью или частично освободить осужденного от отбывания также и дополнительного вида наказания (ч. 1). Лицо может быть условно-досрочно освобождено как от всей меры назначенного ему наказания (основное плюс дополнительное), так и только от основного наказания; в таких случаях дополнительное наказание подлежит реальному исполнению.

 13. Возможность окончательного условно-досрочного освобождения осужденного от назначенного ему наказания законодатель связывает с несовершением осужденным в течение оставшейся неотбытой части наказания правонарушений, перечисленных в ч. 7 ст. 79. При этом только последнее из перечисленных правонарушений - совершение нового умышленного преступления в течение неотбытой части наказания признается обязательным основанием отмены условно-досрочного освобождения. В таких случаях суд назначает наказание по правилам о совокупности приговоров в соответствии со ст. 70.

 14. В случае совершения осужденным в течение оставшейся неотбытой части наказания преступления по неосторожности (п. "б" ч. 7) вопрос об отмене либо о сохранении условно-досрочного освобождения решается судом. Решение суда о сохранении условно-досрочного освобождения, так же как и его первоначальное решение об освобождении данного осужденного, должно основываться на признании суда, что, несмотря на совершение лицом нового преступления, оно, тем не менее, "не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания".

 При сохранении условно-досрочного освобождения к исполнению обращается только наказание, назначаемое за новое преступление, неотбытая же часть наказания по предыдущему приговору в исполнение не приводится и по-прежнему продолжает выполнять функцию испытательного срока при условно-досрочном освобождении. Если условно-досрочное освобождение судом отменяется, наказание назначается по правилам о совокупности приговоров (ст. 70).

 15. Если в течение оставшейся неотбытой части наказания осужденный совершит нарушение общественного порядка, за которое на него было наложено административное взыскание, или злостно уклонится от исполнения обязанностей, возложенных на него судом при применении условно-досрочного освобождения, суд по представлению органов, призванных осуществлять контроль за поведением условно-досрочно освобожденного, может отменить условно-досрочное освобождение (п. "а" ч. 7).

 16. Под нарушением общественного порядка, повлекшим наложение административного взыскания, которое рассматривается в п. "а" ч. 7 ст. 79 как одно из условий отмены условно-досрочного освобождения, следует понимать только административное правонарушение, заключающееся в нарушении общественного порядка, ответственность за которое предусмотрена в гл. 20 КоАП и за которое к виновному была обоснованно применена мера административного наказания.

 17. Злостным признается уклонение условно-досрочно освобожденного от исполнения обязанностей, возложенных на него судом, если оно носит систематический характер и продолжается после письменного предупреждения специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением лица, условно-досрочно освобожденного от отбывания наказания.

 18. Как и в случае, предусмотренном п. "б" ч. 7, решение суда о сохранении условно-досрочного освобождения должно основываться на признании того, что, несмотря на совершение условно освобожденным правонарушения, указанного в ч. 7, он, тем не менее, "не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания", поскольку это вытекает из смысла ч. 1 комментируемой статьи. В противном случае суд постановляет об отмене условно-досрочного освобождения и исполнении оставшейся неотбытой части наказания, включая дополнительное наказание, если лицо было условно-досрочно освобождено от его отбывания.

 Статья 80. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания

 1. Законодатель дважды вносил в комментируемую статью изменения, направленные на уточнение и дифференциацию условий применения данного института, существенно расширившие возможности его применения. Так, в 2001 г. сфера действия рассматриваемого института была распространена на лиц, осужденных за тяжкие и особо тяжкие преступления, после фактического отбытия ими не менее половины и не менее двух третей срока наказания соответственно, а в 2003 г. - также на лиц, отбывающих ограничение свободы и содержание в дисциплинарной воинской части.

 2. Согласно ч. 1 и 2, основанием применения рассматриваемого института является совокупность следующих условий:

 а) лицо отбывает ограничение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы;

 б) это лицо фактически отбыло установленную законом часть срока наказания;

 в) его поведение в период отбывания наказания свидетельствует о его стремлении к исправлению;

 г) возникает убеждение суда, что цели наказания в отношении данного лица могут быть достигнуты более мягкими карательными средствами.

 3. В соответствии с ч. 1 суд может заменить оставшуюся неотбытой часть более мягким видом только лицу, отбывающему наказание в виде ограничения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части или лишения свободы; осужденные к другим видам наказаний таким правом не пользуются.

 4. Обязательно требование, чтобы осужденный фактически отбыл установленную законом часть срока наказания (ч. 2) за совершение: преступления небольшой или средней тяжести - не менее одной трети; тяжкого преступления - не менее половины; особо тяжкого преступления - не менее двух третей срока наказания.

 5. Третье условие предполагает такое поведение осужденного в период отбывания наказания, которое свидетельствует о его стремлении к исправлению и возможности дальнейшего его исправления в условиях отбывания другого, более мягкого вида наказания.

 6. Следующим условием является основанное на анализе поведения осужденного в период отбывания наказания признание судом того, что осужденный обнаруживает признаки исправления, в связи с чем появилась надежда на его окончательное исправление более мягкими карательными средствами.

 7. При осуществлении замены неотбытой части наказания более мягким видом осужденный может быть полностью или частично освобожден от отбывания также и дополнительного вида наказания, назначенного по приговору суда (ч. 1).

 8. Вид и размер наказания, избираемый при замене, определяется судом исходя из целей наказания с учетом перспектив исправления осужденного в условиях отбывания более мягкого наказания. Суд может избрать любой более мягкий вид основного (не дополнительного, поскольку дополнительные наказания не могут заменять основные) наказания в соответствии с видами, указанными в ст. 44. Конкретный размер нового наказания назначается в пределах оставшейся неотбытой части срока прежнего наказания, назначенного приговором, и не может превышать верхнего предела, установленного законом для соответствующего вида наказания (ч. 3).

 9. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания, согласно закону, является правом, а не обязанностью суда. Такое освобождение является безусловным и необратимым, поскольку закон не предусматривает возможности его отмены в случае ненадлежащего поведения осужденного. В случае, если осужденный в период отбывания более мягкого вида наказания совершит новое преступление, то к размеру (сроку), назначенному за это преступление, полностью или частично присоединяется только неотбытая часть более мягкого наказания, а не оставшаяся неотбытой часть наказания, которое было заменено.

 Статья 80.1. Освобождение от наказания в связи с изменением обстановки

 1. Данный вид освобождения от наказания является новым для отечественного уголовного законодательства, он преобразован из одноименного вида освобождения от уголовной ответственности, который предусматривался признанной утратившей силу ст. 77. Новая ст. 80.1 почти дословно воспроизводит текст ст. 77, заменена лишь фраза "может быть освобождено от уголовной ответственности" фразой "освобождается судом от наказания".

 2. Фактическим (материальным) основанием освобождения от наказания по ст. 80.1 является отсутствие необходимости в наказании виновного в изменившейся обстановке, когда само это лицо либо совершенное им уголовно наказуемое деяние перестали быть общественно опасными.

 3. Статья 80.1 предусматривает два близких, но самостоятельных вида (основания) освобождения виновного от наказания, когда вследствие изменения обстановки: совершенное виновным преступное деяние утратило общественную опасность; перестало быть общественно опасным лицо, совершившее преступление.

 4. Каждое их этих оснований складывается из совокупности следующих условий:

 а) совершение преступления небольшой или средней тяжести;

 б) впервые;

 в) отпадение вследствие изменения обстановки общественной опасности совершенного преступления или лица, его совершившего;

 г) признание органом расследования, прокурором или судом (судьей) отсутствия необходимости в наказании виновного, деяние которого или он сам утратили общественную опасность в связи с изменением обстановки.

 5. Первые два условия рассмотрены нами выше (см.  комментарий к ст. 75).

 6. Третье условие - отпадение вследствие изменения обстановки общественной опасности совершенного преступления или лица, его совершившего. Под изменением обстановки, влекущим отпадение общественной опасности преступного деяния, принято понимать такие существенные перемены в объективных социальных условиях, при которых не только данное конкретное, но и все преступления данного вида утрачивают общественную опасность. Эти изменения могут носить не только общегосударственный, но и локальный характер - в масштабах населенного пункта, предприятия, учреждения, учебного заведения или даже семьи. Однако они не должны зависеть от воли лица, совершившего преступление.

 7. Второй вид освобождения имеет место, когда вследствие изменения обстановки общественную опасность утрачивает лицо, совершившее преступление. Речь также идет о реальных изменениях объективных условий, произошедших по воле или независимо от воли виновного, которые касаются главным образом только этого лица и обусловливают утрату им его общественной опасности. К числу таких изменений могут быть отнесены, к примеру, деятельное раскаяние лица после совершения им преступления, его правопослушное поведение и добросовестное отношение к труду, к учебе, призыв на действительную военную службу, увольнение виновного от должности и т.п.

 8. Вместе с тем одно только изменение обстановки, как правило, не может гарантировать утрату лицом общественной опасности, поэтому для принятия решения об освобождении лица от наказания по данному основанию должно быть установлено наличие также и иных условий, предусмотренных ст. 80.1.

 9. Освобождение от наказания по рассматриваемому основанию, согласно закону, является не правом, а обязанностью суда.

 10. Освобождение от наказания в связи с изменением обстановки является безусловным и необратимым, поскольку оно не ставится в зависимость от последующего поведения освобожденного либо иных обстоятельств.

 Статья 81. Освобождение от наказания в связи с болезнью

 1. Статья 81 содержит несколько близких, но различающихся между собой видов освобождения, объединенных одним из условий их применения (фактом заболевания лица, совершившего преступление) и конечным результатом:

 а) освобождение от уголовной ответственности лица, у которого после совершения преступления, но до вынесения обвинительного приговора, наступило психическое расстройство, лишающее его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими (ч. 1);

 б) освобождение от наказания или дальнейшего его отбывания лица, у которого после совершения преступления и после вынесения обвинительного приговора наступило психическое расстройство, лишающее его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими (ч. 1);

 в) освобождение от отбывания наказания лица, заболевшего после совершения преступления иной тяжелой болезнью, препятствующей отбыванию наказания (ч. 2);

 г) освобождение от дальнейшего отбывания наказания военнослужащего, отбывающего арест либо содержание в дисциплинарной воинской части в случае заболевания, делающего его негодным к несению военной службы (ч. 3);

 д) замена неотбытой части наказания в виде ареста либо содержания в дисциплинарной воинской части более мягким видом наказания военнослужащему, в случае заболевания, делающего его негодным к военной службе, но не исключающего возможность применения более мягких видов наказаний (ч. 3).

 2. Анализ ч. 1 ст. 81 показывает, что речь в ней идет фактически о состоянии невменяемости, возникшем после совершения лицом преступного деяния, и она предусматривает не только освобождение осужденного от отбывания уголовного наказания (как это указывается в названии ст. 81), но и невозможность возложения уголовной ответственности на указанное в ней лицо. Совершившее преступление лицо, у которого психическое расстройство наступило до момента его осуждения обвинительным приговором суда, не может быть привлечено к уголовной ответственности, это было бы бессмысленно. В отношении таких лиц суд может назначить только принудительные меры медицинского характера, предусмотренные ст. 99 (ст. 21).

 3. Решение вопроса об уголовной ответственности и наказании указанного лица должно быть, как минимум, отсрочено до его выздоровления. Собственно, именно такое решение вытекает из смысла ч. 1 и 4 ст. 81: это лицо освобождается от уголовной ответственности и наказания, но в случае выздоровления может быть подвергнуто им, если не истекли предусмотренные законом сроки давности.

 4. В случаях, когда указанное в ч. 1 психическое расстройство лица, совершившего преступление, возникло (или было обнаружено) сразу после вынесения судом обвинительного приговора или уже в период отбывания назначенного наказания, это лицо освобождается соответственно от назначения наказания или от его отбывания (дальнейшего отбывания). Непривлечение лица, совершившего преступление, к уголовной ответственности, как и освобождение его от наказания в связи с его психическим расстройством, являются обязанностью суда. При этом определяющее значение для принятия соответствующего решения имеет характер заболевания и его тяжесть, и не имеет значения тяжесть совершенного преступления, срок отбытого наказания, поведение осужденного, наличие нарушений режима или иные обстоятельства.

 5. Во всех этих случаях к лицам, освобожденным от назначения, от отбывания или от дальнейшего отбывания наказания, на основании п. "б" ч. 1 ст. 97 могут быть применены принудительные меры медицинского характера, которые назначаются судом одновременно с решением вопроса об освобождении от наказания.

 6. Согласно ч. 4 рассматриваемой статьи лица, указанные в ее ч. 1 и 2, в случае их выздоровления могут подлежать уголовной ответственности и наказанию, если не истекли сроки давности, предусмотренные ст. 78 и 83. Однако это не означает, что названные виды освобождения следует относить к числу условных, поскольку упомянутое положение нельзя считать условием, относящимся к поведению лица. Все виды освобождения на основании ст. 81 следует признавать безусловными.

 7. Своеобразие освобождения от отбывания наказания на основании ст. 81 заключается, в частности, и в том, что оно представляет собой процесс, в связи с чем, несмотря на их безусловный характер, следует выделять условия предварительного (неполного) и окончательного (полного) освобождения лица от указанных в законе последствий. Условия освобождения лица, совершившего преступление, от уголовной ответственности и (или) наказания в связи с его психическим расстройством или иной тяжелой болезнью, указанные в ч. 1 и 2, являются предварительными, составляя неполное основание освобождения осужденного, поскольку в случае выздоровления последнего в течение предусмотренных законом сроков давности он может подлежать уголовной ответственности и наказанию.

 Основание окончательного освобождения (полное основание) указанных лиц складывается из совокупности соответствующих предварительных условий и одного из следующих дополнительных условий:

 а) к моменту истечения сроков давности не наступило выздоровление указанного лица;

 б) хотя такое выздоровление и наступило, но суд признал нецелесообразным привлекать лицо к уголовной ответственности и (или) наказанию (ч. 4);

 в) выздоровление наступило, но истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности.

 Только при наличии указанной совокупности условий рассматриваемое освобождение становится необратимым.

 8. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи лицо, заболевшее после совершения преступления иной тяжелой болезнью, препятствующей отбыванию наказания, может быть судом освобождено от отбывания наказания. Перечень таких заболеваний, а также Правила медицинского освидетельствования осужденных, представляемых к освобождению от отбывания наказания в связи с болезнью, утверждены постановлением Правительства РФ от 6 февраля 2004 г. N 54 "О медицинском освидетельствовании осужденных, представляемых к освобождению от отбывания наказания в связи с болезнью" (РГ. 2004. 13 февр.).

 Особенностью данного вида освобождения является также то, что законодатель предусматривает не обязанность, а право суда освободить осужденного от отбывания наказания. Поэтому сам факт наличия у осужденного "иной тяжелой болезни", даже указанной в упомянутом выше Перечне, не влечет за собой обязательное освобождение лица.

 Следует принимать во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, поведение осужденного после совершенного преступления и во время отбывания наказания, степень его исправления, наличие физической возможности совершения им нового преступления и т.д.

 9. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи освобождению подлежат военнослужащие, отбывающие арест либо содержание в дисциплинарной воинской части, в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе. Статья 174 УИК причисляет к указанным наказаниям также ограничение по военной службе, однако в уголовном законе оснований для освобождения осужденного от данного вида наказания не установлено.

 10. Суд решает вопрос об освобождении заболевшего военнослужащего от дальнейшего отбывания наказания на основании заключения военно-врачебной комиссии, которая действует в соответствии с Положением о военно-врачебной экспертизе, утвержденным постановлением Правительства РФ от 25 февраля 2003 г. N 123 (СЗ РФ. 2003. N 10. Ст. 902) и Инструкцией о порядке проведения военно-врачебной экспертизы в Вооруженных Силах Российской Федерации, утвержденной приказом министра обороны РФ от 20 августа 2003 г. N 200 (РГ. 2003. 2 окт.).

 При наличии заключения, которым военнослужащий признается негодным к военной службе, он подлежит увольнению с военной службы и, вполне естественно, от отбывания наказаний, связанных с прохождением военной службы.

 11. Комментируемая уголовно-правовая норма содержит императивное требование об освобождении указанных в ней военнослужащих от дальнейшего отбывания назначенного им наказания. При этом освобождение может выразиться либо в полном и безусловном освобождении осужденного от дальнейшего отбывания наказания, либо в замене неотбытой части назначенного ему наказания более мягким видом наказания. В случаях, когда соответствующее заболевание делает военнослужащего негодным к военной службе и одновременно препятствует отбыванию не только наказаний, указанных в законе, но и других, более мягких видов наказания, суд обязан освободить его полностью от дальнейшего отбывания назначенного ему наказания. В иных случаях - когда указанного препятствия к отбыванию более мягких видов наказания нет - суд принимает решение с учетом степени тяжести заболевания и его причин, поведения осужденного во время отбывания наказания, тяжести совершенного преступления, возможности реализации целей уголовного наказания и других обстоятельств. Если заболевание военнослужащего не исключает возможности отбывания им иного вида наказания и суд сочтет нецелесообразным полностью освободить военнослужащего от дальнейшего отбывания наказания, - логично избрать вариант замены отбываемого наказания более мягким.

 12. На рассматриваемый вид освобождения не распространяется положение ч. 4 комментируемой статьи об обратимости освобождения в случае выздоровления осужденного: такое освобождение является безусловным и необратимым, поскольку каких-либо условий к поведению осужденного при его освобождении не предъявляется и его выздоровление не приводит к реальному исполнению неотбытой части наказания.

 Статья 82. Отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей

 1. Для российского уголовного права это сравнительно новый вид освобождения от наказания, появившийся лишь в 1992 г. На практике он доказал свою эффективность, в связи с чем законодатель не только включил его в УК РФ, но и расширил сферу его применения, распространив отсрочку на более широкий круг женщин, в частности, на имеющих детей в возрасте до восьми лет (по УК РСФСР этот возраст не превышал трех лет), на осужденных к любым видам наказания и т.п. В 2001 г. возможность применения отсрочки дополнительно распространена на женщин, имеющих детей в возрасте до 14 лет.

 2. Действующая редакция ч. 1 содержит указание на совокупность юридических и фактических условий, составляющих основание для применения рассматриваемой отсрочки:

 а) беременность осужденной женщины или наличие у нее ребенка до 14 лет;

 б) факт осуждения и назначения наказания беременной женщине или женщине, имеющей детей в возрасте до 14 лет (кроме осуждения к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности);

 в) наличие иных фактических обстоятельств, на основании которых суд приходит к выводу о необходимости отсрочить отбывание наказания.

 3. Состояние беременности удостоверяется медицинским заключением, а наличие детей - соответствующей справкой. В связи с отсутствием в законе специальных ограничений, касающихся срока беременности и возраста женщины, срока фактически отбытого наказания для предоставления отсрочки и указаний относительно видов наказаний, при применении которых женщине может быть предоставлена отсрочка, логично предположить, что:

 а) этот вид отсрочки может применяться и к несовершеннолетним лицам женского пола, отбывающим лишение свободы в воспитательной колонии;

 б) решение об отсрочке может быть принято как при вынесении судом обвинительного приговора, так и в период отбывания осужденной назначенного ей наказания (в виде лишения свободы);

 в) отсрочка может быть предоставлена осужденной к любому виду наказания, хотя фактически отсрочка может быть применена только при осуждении женщины к реальному лишению свободы, поскольку беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей, нельзя назначить ни ограничение свободы (ч. 5 ст. 53), ни арест (ч. 2 ст. 54), кроме того, женщинам нельзя назначать смертную казнь и пожизненное лишение свободы (ч. 2 ст. 57). Исполнение же наказаний, не связанных с лишением свободы, не мешает женщине ухаживать за своим ребенком.

 4. Следующим условием предоставления отсрочки беременной женщине или женщине, имеющей малолетних детей, является характер и категория совершенного ею преступления. Согласно ч. 1 рассматриваемая отсрочка не может быть применена, если беременная женщина или женщина, имеющая детей в возрасте до 14 лет, осуждена к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности. Тяжкими и особо тяжкими признаются преступления, удовлетворяющие требованиям ст. 15 УК. Под преступлениями против личности в уголовном законодательстве принято понимать те виды преступлений, которые своим основным объектом имеют личность и ее блага и ответственность за совершение которых предусмотрена разд. VII УК "Преступления против личности".

 Осуждение женщины к менее строгому наказанию, чем пять лет лишения свободы за любое из преступлений, включая и связанные с посягательством на личность, не является препятствием к предоставлению женщине отсрочки отбывания наказания.

 5. Предоставление отсрочки отбывания наказания является правом, а не обязанностью суда (ч. 1). Отсюда еще одним условием ее применения является основанное на анализе фактических обстоятельств дела признание суда о необходимости предоставления отсрочки в данном конкретном случае. В соответствии с ч. 5 ст. 178 УИК уголовно-исполнительная инспекция при внесении представления об отсрочке учитывает характер и степень опасности совершенного преступления, поведение осужденной, ее отношение к воспитанию ребенка, размер отбытой и оставшейся части срока наказания.

 Исходя из сути рассматриваемой отсрочки, ее нельзя применять к женщинам, злостно нарушающим порядок и условия отбывания наказания, к женщинам, страдающим алкоголизмом, наркоманией, токсикоманией или иными тяжкими заболеваниями (например туберкулезом, сифилисом и т.д.). К женщине, на которую этот институт распространяется, он может быть применен лишь в случае, если имеются гарантии, что она будет воспитывать ребенка, предоставляя ему необходимые для нормальной жизни условия, и не использует освобождение вопреки интересам ребенка, не совершит нового преступления и т.п. Отсрочка отбывания наказания не может быть применена к женщине, лишенной родительских прав.

 Суд, применяющий отсрочку, должен иметь сведения о наличии у женщины собственного жилья и необходимых условий для проживания с ребенком либо справку о согласии родственников принять освобождаемую женщину с ребенком и создать им необходимые условия для проживания. Такие сведения, в соответствии со ст. 177 УИК, обязана предоставить суду администрация исправительного учреждения одновременно с представлением об отсрочке. В противном случае отсрочка не может быть предоставлена.

 6. Рассмотренные условия в своей совокупности составляют основание для применения отсрочки отбывания наказания, но их недостаточно для окончательного освобождения от наказания - для этого необходимо установить еще три дополнительных условия. Во-первых, истечение срока предоставленной отсрочки в связи с достижением ребенком 14 лет. Во-вторых, ее отвечающее требованиям закона поведение в период неотбытого срока наказания, которое выражается в отсутствии оснований для отмены отсрочки, указанных в ч. 2, и оснований для замены наказания более мягким, содержащихся в ч. 3 ст. 82. В-третьих, вывод суда о том, что отсрочка была применена обоснованно, осужденная оправдала оказанное ей доверие и нет необходимости применять к ней назначенное ей наказание (на основании ч. 2) или заменять его другим - более мягким (на основании ч. 3). Только при наличии таких условий складывается полное основание освобождения, после чего оно становится необратимым.

 7. Согласно ч. 2 комментируемой статьи, если осужденная, к которой применяется отсрочка исполнения наказания, отказалась от ребенка или продолжает уклоняться от его воспитания после предупреждения, объявленного ей органом, осуществляющим контроль за ее поведением, суд может по представлению этого органа отменить отсрочку и направить осужденную для отбытия наказания в место, назначенное в соответствии с приговором суда.

 8. В случаях прерывания беременности, рождения мертвого ребенка или смерти ребенка в период отсрочки последняя отменяется, и вопрос должен решаться по существу. Также безусловным основанием отмены отсрочки отбывания наказания признается совершение осужденной в период отсрочки нового преступления. Суд отменяет отсрочку и назначает ей наказание по правилам, предусмотренным ст. 70.

 9. Согласно ч. 3 по достижении ребенком 14 лет суд обязан рассмотреть вопрос о последствиях истечения времени отсрочки: он либо освобождает осужденную от отбывания наказания или оставшейся части наказания, либо заменяет оставшуюся часть наказания более мягким видом наказания. В законе нет указаний о критериях избрания судом того или иного варианта решения, но следует предположить, что суд принимает решение в зависимости от поведения осужденной во время отсрочки и ее отношения к исполнению материнских обязанностей.

 10. Решение суда об освобождении осужденной от отбывания наказания рекомендуется принимать в случаях, когда она выполнила предъявляемые к ее поведению требования и обязанности по воспитанию ребенка, и своим поведением дает основание полагать, что исправилась и нового преступления не совершит. Такое решение в комментируемой статье закона приводится первым, следовательно, ему законодатель отдает предпочтение.

 11. Отмена отсрочки либо замена оставшейся части наказания более мягким видом наказания возможны лишь в пределах сроков давности обвинительного приговора, установленных ст. 83 УК.

 Статья 83. Освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда

 1. Обвинительный приговор суда, вступивший в законную силу, должен быть исполнен точно и своевременно, в этом смысл его вынесения, залог его эффективности. Однако в силу различных причин (тяжелая болезнь осужденного, отсрочка отбывания наказания, стихийное бедствие, халатность, злоупотребление должностного лица и т.п.) он иногда не приводится в исполнение, что существенно снижает его карательное, воспитательное и предупредительное значение. Длительное время, прошедшее после вступления обвинительного приговора в силу, может сделать его обращение к исполнению нецелесообразным. Именно для таких случаев в законе предусматривается освобождение осужденного от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности исполнения обвинительного приговора.

 2. Следует обратить внимание на существенное сходство данного вида освобождения и освобождения от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности привлечения к уголовной ответственности (см.  комментарий к ст. 78).

 3. Освобождение в связи с истечением сроков давности имеет безусловный характер, поскольку не связано с возложением на лицо каких-либо обязательств и является необратимым независимо от последующего его поведения. Использование в наименовании данного института оборота "давность исполнения обвинительного приговора" является не совсем точным, поскольку приговор - уголовно-процессуальный акт, содержащий разные решения (ст. 299, 308, 309 УПК). Решение о наказании - лишь одно из них, и вовсе не редкость, когда приговор исполняется в остальных частях, но не исполняется в части назначенного наказания. В таких случаях приговор исполняется, но сроки давности текут, поскольку не исполняется наказание. Поэтому правильнее вести речь о "давности исполнения наказания", тем более что именно такое понимание данного института и реализовано в содержании ч. 1-3 ст. 83.

 4. Основание применения данного вида освобождения составляет совокупность указанных в законе юридических условий, которые, в свою очередь, базируются на соответствующем фактическом (материальном) основании.

 К юридическим условиям освобождения от наказания относятся:

 а) истечение с момента вступления в законную силу обвинительного приговора установленного законом срока, размер которого зависит от категории совершенного преступления;

 б) неприведение в течение указанных сроков в исполнение назначенного наказания;

 в) отсутствие обстоятельств, препятствующих течению давностных сроков (осужденный не уклонялся от отбывания наказания).

 Фактическое основание освобождения представляет собой презумпцию законодателя, что к лицу, которому наказание назначено, но не обращено к исполнению, которое в дальнейшем ведет правопослушный образ жизни и по истечении определенного времени под влиянием здоровых условий действительности полностью или частично утрачивает свою опасность для общества, отпадает необходимость обращать назначенное наказание к исполнению.

 5. Началом течения сроков давности является день вступления обвинительного приговора суда в законную силу (ст. 356 и 390 УПК). Размеры давностных сроков определяются не размером назначенного наказания за конкретное преступление, как это было в УК 1960 г., а тем, к какой категории относится совершенное преступление, т.е. в конечном итоге уровнем общественной опасности преступлений данного вида, как он определен в статьях УК.

 6. Уклонение осужденного от отбывания наказания влечет приостановление течения сроков давности на период уклонения с зачетом сроков давности, истекших к моменту начала уклонения и возобновлением их течения с момента задержания осужденного или явки его с повинной (ч. 2).

 7. Статья 83 УК, в отличие от ст. 49 УК 1960 г., не устанавливает срока, по истечении которого уклонение от исполнения наказания прекращается, и это справедливо, поскольку иное означало бы поощрение случаев длительного и потому злостного уклонения лица от исполнения наказания.

 8. Освобождение от наказания по рассматриваемому основанию является не правом, а обязанностью суда. Единственное исключение из этого правила, предусмотренное ч. 3 ст. 83, касается лиц, осужденных к смертной казни или пожизненному лишению свободы: их освобождение от наказания не является обязательным, сколько бы ни прошло времени с момента вступления приговора суда в законную силу.

 9. В соответствии с нормами международного права ч. 4 предусматривает исключение из общего правила о давности исполнения обвинительного приговора - к лицам, осужденным за совершение наиболее опасных преступлений против мира и безопасности человечества: планирование, подготовку, развязывание или ведение агрессивной войны; применение запрещенных средств и методов ведения войны; геноцид и экоцид, - сроки давности не применяются. Обвинительные приговоры, вынесенные за перечисленные преступления, подлежат исполнению независимо от времени задержания осужденных, уклоняющихся от отбывания наказания, или их явки с повинной.