§ 1. Общие положения

 Статья 1303. Основные положения

 1. В комментируемой статье впервые в российском законодательстве дается нормативное определение смежных прав.

 Смежные права - это интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние. Иными словами, смежные права существуют по общему правилу только тогда, когда есть произведение, которое можно исполнить, записать на фонограмму, включить в передачу организации эфирного и кабельного вещания и т.д.), а как институт гражданского права выполняют те же функции, что и авторское право, в отношении произведений науки, литературы, искусства и баз данных, впервые обнародованных после их перехода в общественное достояние.

 К смежным правам относится исключительное право, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, относятся также личные неимущественные права, которые неразрывно связаны с личностью правообладателя и не имеют материального содержания.

 2. К отношениям в сфере прав, смежных с авторскими, применяются многие нормы ГК, регламентирующие отношения и в области авторских прав, а также некоторыми международными соглашениями, в частности Римской конвенции 1961 г. об охране прав артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций *(749), Женевской конвенцией от 29 октября 1971 г. об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (вступила в силу для Российской Федерации 13 марта 1995 г.) *(750) и Брюссельской конвенцией по распространению несущих программы сигналов, передаваемых через спутники 1974 г. *(751).

 3. В п. 1 комм. статьи говорится о пяти категориях смежных прав:

 - права на результаты исполнительской деятельности (исполнения),

 - права на фонограммы,

 - права на сообщения в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания),

 - права на содержание баз данных,

 - права на произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние.

 4. К числу новых объектов смежных прав законодатель отнес права на содержание баз данных и права на произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние являются.

 Статья 1304. Объекты смежных прав

 1. В п. 1 комм. статьи дается исчерпывающий перечень объектов смежных прав, которыми являются:

 1) исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров-постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств;

 2) фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение;

 3) сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией;

 4) базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов;

 5) произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.

 2. В подп. 1 п. 1 комм. статьи в качестве объекта названо исполнение артистов-исполнителей. ГК не содержит определение понятия "исполнение". Полагаем, что в данном случае целесообразно использовать определение утрачивающего силу с 1 января 2008 года Закона РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах": "исполнение - представление произведений, фонограмм, исполнений, постановок посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств (телерадиовещания, кабельного телевидения и иных технических средств); показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком)". Следует обратить внимание, что законодатель приравнивает к исполнению как объекту смежных прав не только исполнения артистов-исполнителей, но и результат работы дирижера, а также постановки режиссеров-постановщиков спектаклей.

 Исполнение как объект смежного права возникает с момента окончания такого представления, во время представления происходит процесс возникновения этого объекта. Если одно произведение представляется посредством живого исполнения несколько раз, то имеет место использование одного произведения и возникновение при каждом исполнении новых объектов смежного права. Каждое последующее исполнение одного и того же произведения исполнителем будет являться новым и самостоятельным объектом смежного права, что означает, что каждому исполнению предоставляется самостоятельная охрана. Отсюда вытекает, что последующие исполнения охраняются и используются независимо от охраны и состояния прав на предыдущие исполнения.

 Следует отметить, что смежные права исполнителей возникают, только если исполнение записывается либо передается по каналам эфирного или кабельного вещания.

 3. В подп. 2 п. 1 комм. статьи в качестве второго объекта названы фонограммы.

 Фонограммой признается любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков или их отображений. Новеллой является закрепление в комм. статье нормы, согласно которой фонограммой не признается звуковая запись, включенная в аудиовизуальное произведение.

 В соответствии со ст. 4 Закона РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" под фонограммой понималась любая исключительно звуковая запись исполнения или иных звуков.

 Экземпляром фонограммы признается любая ее копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все зафиксированные звуки или часть звуков.

 Определение, данное законодателем в комм. статье, соответствует п. b ст. 2 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам (далее - ДИФ) *(752), согласно которому фонограмма означает запись звуков исполнения или других звуков, либо отображения звуков, кроме звуков в форме записи, включенной в кинематографическое или иное аудиовизуальное произведение. Как видно из приведенного определения оно отвечает современному развитию технологий. Вместе с тем, звуковые дорожки к фильмам не входят в понятие фонограмма. Однако в ст. 2 ДИФ отмечается, что звуковые дорожки, сделанные к фильму, будут охраняться как фонограмма, если они будут изъяты из фильма и отдельно записаны на звуковых носителях.

 В согласованном заявлении (CRNR/DC/97), которое касалось статьи 2b ДИФ говорилось, "что оговорка не свидетельствует о том, что права на фонограмму каким-то образом пострадают из-за их включения в кинематографическое или иное аудиовизуальное произведение" *(753).

 4. В подп. 3 п. 1 комм. статьи в качестве третьего объекта названы сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией.

 В соответствии со ст. 4 Закона РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" под передачей организации эфирного или кабельного вещания понималась передача, созданная самой организацией эфирного или кабельного вещания, а также по ее заказу за счет ее средств другой организацией.

 Новеллой законодательства в, области прав, смежных с авторскими, является замена термина "передачи эфирного и кабельного вещания" термином "сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания", что соответствует правовому режиму данного объекта и международным договорам, в частности Договору ВОИС по исполнениям и фонограммам 1996 года, Международной конвенции об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 года, Брюссельской конвенции по распространению несущих программы сигналов, передаваемых через спутники 1974 года.

 5. В подп. 4 п. 1 комм. статьи в качестве четвертого объекта названы базы данных.

 Согласно ст. 1 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-I "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" база данных - это объективная форма представления и организации совокупности данных (например: статей, расчетов), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ.

 При создании данных объектов не требуется творческий вклад, достаточно существенных финансовых, материальных, организационных и иных затрат. Под информационными элементами (материалами), составляющих содержание базы данных, понимаются номера, адреса (для телефонных, адресных баз), нормативные правовые акты, любые иные документы (для информационных правовых систем) и др.

 В комм. ст. говорится об охране именно содержания баз данных, в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов. Понятие извлечения материалов дано в абз. 2 п. 1 ст. 1334 ГК РФ и не учитывает постоянный или временный характер переноса содержания базы данных или ее частей.

 Изготовитель базы данных приобретает исключительное право, которым может пользоваться сам или распорядиться путем его отчуждения (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления (лицензионный договора) в течение 15 лет. Этот срок соответствует сроку, установленному в большинстве стран. Исключительное право изготовителя базы данных распространяется на те базы, которые будут созданы после 1 января 2008 года, поскольку исключительное право возникает в момент завершения ее создания.

 Следует отметить, что смежные права изготовителя базы данных действуют независимо от авторских и иных прав.

 6. В подп. 5 п. 1 комм. статьи в качестве пятого объекта названы произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.

 В российском законодательстве впервые закреплены права публикатора на произведение науки литературы или искусства в качестве прав, смежных с авторскими.

 Определение данных прав как прав, смежных с авторскими, объясняется тем, что правообладатель, как правило, не вносит творческого вклада для возникновения у него исключительного права, за исключением действий исполнителя произведения, у которого в свою очередь возникает исключительное право на исполнение.

 7. Положения п. 2 комм. статьи является традиционным. Для возникновения, осуществления и защиты смежных прав не требуется регистрация их объекта или соблюдение каких-либо иных формальностей.

 8. Положения п. 3 комм. статьи отражают основные положения Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений и Всемирной конвенции об авторском праве, предусматривающих взаимную охрану обладателей авторских и смежных прав в странах - участницах обеих  Конвенций. Как российские правообладатели в других странах-участницах, так и зарубежные правообладатели в России в одинаковой мере пользуются национальными режимами охраны своих смежных прав.

 При этом для предоставления охраны в отношении соответствующих исполнения, фонограммы, сообщений передач организаций эфирного или кабельного вещания, осуществляется при соблюдении двух условий одновременно. Во-первых, вышеперечисленные объекты не должны быть перешедшими в общественное достояние, как в стране их происхождения (в соответствии с национальным законодательством) вследствие истечения установленного в такой стране срока действия исключительного права на эти объекты и, во-вторых, не должны перейти в общественное достояние в Российской Федерации вследствие истечения предусмотренного настоящим Кодексом срока действия исключительного права.

 Статья 1305. Знак правовой охраны смежных прав

 1. В комментируемой статье определяется право правообладателя использовать знак правовой охраны смежных прав, при этом говорится о праве таких создателей смежных прав, как изготовитель фонограммы и исполнитель, а также всех третьих лиц, которым перешли исключительные права на фонограмму или исполнение, для оповещения третьих лиц о своих правах и предотвращения их нарушения использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре. В качестве такого знака принят предусмотренный ст. 11 Римской конвенцией знак охраны, состоящий из трех элементов:

 - латинской буквы "Р" в окружности (от англ. phonorecord или phonogramm);

 - имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав;

 - года первого опубликования фонограммы.

 При этом под экземпляром фонограммы понимается ее копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков либо их отображения, зафиксированные в этой фонограмме. Под отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование соответствующих технических средств.

 Проставление знака правовой охраны смежных прав является правом, а не обязанностью изготовителя фонограммы и исполнителя, а также иного обладателя исключительного права на фонограмму или исполнение. Отсутствие этого знака не лишает их каких-либо принадлежащих им смежных прав, однако в ряде случаев затрудняет процесс доказывания при его нарушении.

 На экземпляре фонограммы может быть проставлено несколько знаков охраны смежных прав с указанием имен ее создателей и характера проделанной ими работы (например, автора текста, художника-постановщика, композитора и т.п.).

 Если в создании фонограммы участвовало несколько лиц, то в знаке охраны авторского права их имена указываются в принятой ими последовательности.

 Следует отметить, что в соответствии со ст. 5 Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм от 29 октября 1971 г., когда в соответствии с национальным законодательством требуется выполнение формальностей в качестве условий, при которых обеспечивается охрана интересов производителей фонограмм, эти формальности считаются выполненными, если все разрешенные копии фонограммы, распространенные среди публики, или их упаковки имеют специальную надпись в виде символа - латинской буквы "Р" в окружности с указанием года первого издания, проставленную так, чтобы было отчетливо видно, что данная фонограмма находится под охраной: если копия или упаковка не устанавливают производителя, его правопреемника или обладателя лицензии путем упоминания его фамилии, марки или другого соответствующего обозначения, то надпись должна также включать фамилию производителя, его правопреемника или обладателя исключительной лицензии.

 В коммент. ст. идет речь о цифровой записи, означающей воплощение звуков либо их отображений в виде цифр, позволяющей осуществлять их восприятие, воспроизведение или сообщение с помощью соответствующих технических средств.

 Статья 1306. Использование объектов смежных прав без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения

 1. В комментируемой статье предусматривается возможность свободного использования объектов смежных прав без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения. Обусловлено это необходимостью учета не только интересов их создателя, но и публичных интересов. Применительно к объектам смежных прав эти случаи перечислены в следующих статьях:

 Статья 1273. Свободное воспроизведение произведения в личных целях;

 Статья 1274. Свободное использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях;

 Статья 1277. Свободное публичное исполнение музыкального произведения;

 Статья 1278. Свободное воспроизведение произведения для целей правоприменения;

 Статья 1279. Свободная запись произведения организацией эфирного вещания в целях краткосрочного пользования.

 В комм. статье предусмотрены иные случаи, к которым относятся случаи, закрепленные в следующих статьях:

 - ст. 1325 - Распространение оригинала или экземпляров опубликованной фонограммы;

 - ст. 1326 - при публичном исполнении фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю;

 - п. 3 ст. 1334 - извлечение без разрешения правообладателя из правомерно используемой базы данных материалов и осуществление их последующего использования в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц;

 - п. 2 ст. 1343 - при использовании оригинала произведения, на которое распространяются права публикатора путем демонстрации приобретенного в собственность оригинала произведения и воспроизведения его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передачи оригинала этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами, если исключительное право публикатора на произведение не перешло к приобретателю оригинала произведения;

 - ст. 1344 - распространение оригинала или экземпляров произведения, охраняемого исключительным правом публикатора.

 Статья 1307. Договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав

 1. В комментируемой статье дается нормативное определение договора об отчуждении исключительного права на объект смежных прав.

 Договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав является двухсторонним, возмездным, реальным ("передает свое исключительное право") или консенсуальным (обязуется передать).

 Сторонами договора являются - с одной стороны - исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель, с другой стороны - приобретатель исключительного права.

 Правоотношения, возникающие между правообладателем и приобретателем исключительных прав на соответствующий объект смежных прав, являются обязательственными, а между приобретателем и всеми иными лицами, за исключением лицензиатов по ранее выданным лицензиям, - абсолютными.

 Предметом договора выступают исключительное право на соответствующий объект смежных прав в полном объеме, которое правообладатель переуступает приобретателю.

 Срок договора ограничен пределами сроков действия исключительного права на соответствующий объект смежных прав, установленных законом.

 Цена договора определяется соглашением сторон. При отсутствии в договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.

 Любой договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав должен быть заключен в письменной форме. В противном случае договор является недействительным, исключительное право считается не переданным.

 Права и обязанности, вытекающие из определения договора об отчуждении исключительного права на объект смежных прав, характеризуются следующим:

 - исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель передает или обязуется передать свое исключительное право на соответствующий объект смежных прав в полном объеме другой стороне; следовательно, первоначальный владелец исключительного права на объект смежных прав полностью лишается права на использование такого объекта, распоряжения им, права по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам его использование;

 - приобретатель исключительного права обязан принять в установленный договором срок и уплатить правообладателю предусмотренное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

 Статья 1308. Лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав

 1. В комментируемой статье дается определение лицензионного (от лат. licentia - дозволение) договора о предоставлении права использования объекта смежных прав.

 2. Лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав является двухсторонним, реальным ("предоставляет право использования соответствующего объекта смежных прав") или консенсуальным (обязуется предоставить). Лицензионные договоры являются возмездными, за исключением случаев приобретения исключительных прав без цели коммерческого использования и без права предоставления другим лицам.

 3. Сторонами договора являются - с одной стороны - лицензиар (исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель), с другой стороны - лицензиат.

 4. Предметом лицензионных договоров о предоставлении смежных прав являются право использования исполнения, фонограммы, передачи эфирного и кабельного вещания, а также базы данных и впервые обнародованное произведение, перешедшее в общественное достояние (права публикатора). Смежные права в отношении охраняемых объектов авторского права зачастую являются производными от авторских, а, следовательно, и взаимозависимыми от авторских. Так, исполнитель, приобретая у автора право на исполнение охраняемого произведения, осуществляет свои права и распоряжается ими при условии соблюдения прав автора исполняемого произведения.

 5. Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на соответствующий объект смежных прав.

 В случае, когда в лицензионном договоре о предоставлении права использования объекта смежных прав срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

 6. Что касается территории, на которой допускается использование объекта смежных прав, то она должна быть указана в лицензионном договоре о предоставлении права использования объекта смежных прав. Если территория, на которой допускается использование такого объекта, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории Российской Федерации.

 7. Цена договора определяется соглашением сторон. При отсутствии в лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.

 8. Лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав заключается письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. По общему правилу, установленному ст. 1235 ГК, несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора.

 9. Права и обязанности, вытекающие из определения лицензионного договора о предоставлении права использования объекта смежных прав, характеризуются следующим:

 - лицензиар обязан предоставить лицензиату право использования соответствующего объекта смежных прав в установленных договором пределах;

 - лицензиат обязан принять в установленный договором срок и уплатить лицензиару предусмотренное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

 - лицензиат может использовать переданный ему по лицензионному договору объект смежных прав только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены договором. Право использования объекта смежных прав, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

 Статья 1309. Технические средства защиты смежных прав

 1. В комментируемой статье дается общая характеристика технических средств защиты смежных прав. Ими признаются любые технологии, технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к объекту смежных прав, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены правообладателем в отношении такого объекта.

 2. Как видно из данного определения под защиту подпадают как технологии и технические устройства в целом, так и их компоненты, способные выполнять основную функцию - защиту произведения или объекта смежного права от несанкционированного использования.

 Например, существуют технологии, наделяющие электронный документ возможностью саморазрушения в случае его незаконного использования. Также существует возможность вставки в электронный документ "водяных знаков". "Водяной знак" (watermark) - это встраиваемый в объект интеллектуальной собственности определенный код, который не виден при обычном просмотре, но при обработке объекта специальным программным обеспечением возможно снятие информации, хранящейся в "водяном знаке". Данная информация может включать в себя сведения об авторе, дате создания объекта, месте создания, регистрационные данные и др.

 Применительно к Интернету технологическим средством охраны исключительных смежных прав является web-депозитарий, позволяющий автору подтвердить факт и время публикации произведения в сети Интернет. Электронная копия объекта исключительных смежных прав записывается на неизменяемый машиночитаемый носитель (CD-R или DVD-R диск) с фиксацией времени и места ее изготовления.

 3. Нормы комм. статьи соответствуют положениям ст. 18 Договора ВОИС 1996 г. по исполнениям и фонограммам.

 4. Положения комментируемой статьи направлены на защиту исключительных прав при использовании объекта смежных прав в цифровой среде. Использование технических мер, а также информации об управлении правами необходимы для осуществления лицензирования пользователей и отслеживания фактов использования объектов. Несмотря на многочисленность технических мер защиты, они не могут гарантировать абсолютную надежность защиты, поскольку могут быть устранены, заблокированы, преодолены иными техническими средствами. Надлежащая правовая охрана возможна не только путем запрета действий по обходу технических средств защиты, но и запрета производства, импорта, распространения и других действий в отношении незаконных средств, используемых для такого обхода.

 5. В коммент. ст. говорится о необходимости учитывать положения ст. 1299 "Технические средства защиты авторских прав" и 1311 "Ответственность за нарушение исключительного права на объект смежных прав" данного Кодекса (см.  коммент. к ним).

 Статья 1310. Информация о смежном праве

 1. Комментируемая статья посвящена вопросам информации о смежном праве. При этом, как следует из текста статьи, информацией о смежном праве признается любая информация, которая идентифицирует объект смежных прав или правообладателя, либо информации об условиях использования этого объекта, которая содержится на соответствующем материальном носителе, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением этого объекта до всеобщего сведения, а также любых цифр и кодов, в которых содержится такая информация. К примеру, в тегах (служебной части) МР3-файлов часто содержится такая информация. Современные защищенные форматы файлов (например, WMA, PDF) могут содержать также информацию об условиях использования произведения, такую как: срок действия лицензий, количество возможных запусков, ограничения на копирование и др. Данная информация является защищаемой информацией, в случае, если она будет кем-либо удалена, то это не означает, что объект смежных прав можно свободно воспроизводить, распространять или использовать.

 2. Определение информации о смежном праве, может касаться не только самого объекта смежных прав или правообладателя на него, но и информации об условиях использования этого объекта. Подобная информация может доводиться до всеобщего сведения различными способами, перечисленными в коммент. ст. В ней делается отсылка к ст. 1300 и 1311 коммент. Кодекса (см.  коммент. к ним). В первом случае речь идет об информации об авторском праве, а во втором - об ответственности за нарушение исключительного права на объект смежных прав.

 Статья 1311. Ответственность за нарушение исключительного права на объект смежных прав

 1. В комментируемой статье устанавливается ответственность за нарушение исключительного права на объект смежных прав.

 Как следует из названия данной статьи, она посвящена гражданско-правовым и иным мерам защиты смежных прав. В зависимости от характера нарушения обладатели смежных прав могут требовать от нарушителей признания своих прав, восстановления положения, существовавшего до нарушения, прекращения действий, нарушающих права или создающих угрозу их нарушения и т.д.

 2. Нарушение исключительного права на объект смежных прав влечет возможность прибегнуть к 11 общим способам защиты гражданских прав, предусмотренных ст. 12 ГК РФ, возможность применения которых служит одной из гарантий осуществления субъективных гражданских прав.

 3. В коммент. ст. сделана отсылка к ст. 1250, 1252 и 1253 ГК РФ (см.  коммент. к ним), которые предусматривают специальные меры защиты интеллектуальных прав вообще (ст. 1250), защиты исключительных прав (ст. 1252) и ответственность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за нарушения исключительных прав (ст. 1253).

 4. В случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель исключительного права может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере (ст. 15 ГК).

 Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

 Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

 Кроме того, в случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав правообладатель вместо возмещения убытков может потребовать выплаты так называемой законной компенсации:

 в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;

 в двукратном размере стоимости экземпляров фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование такого объекта.

 Правообладатель на объект смежных прав в этом случае освобождается от документального подтверждения размера своих убытков. Наряду с этим для определения размера компенсации может быть оценен приблизительный размер убытков. Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных коммент. ст., в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

 В подобных случаях ответственность наступает не за получение неправомерных доходов, а за нарушение исключительных прав, поэтому даже безвозмездное распространение контрафактных экземпляров баз данных или фонограмм влечет ее наступление.

 Статья 1312. Обеспечение иска по делам о нарушении смежных прав

 1. В комментируемой статье регламентируется обеспечение иска по делам о нарушении смежных прав.

 2. К обеспечению иска по делам о нарушении смежных прав применяются те же положения, что и к обеспечению иска по делам о нарушении авторских прав (см. ст. 1302 ГК и  комментарий к ней).

 3. Суд может вынести определение о запрещении ответчику либо лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем смежных прав, совершать определенные действия и (или) о наложении ареста и изъятии всех экземпляров произведений, баз данных и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также материалов и оборудования, предназначенных для их изготовления и воспроизведения.

 4. Перечень действий, которые могут быть запрещены ответчику, включает изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу в прокат, импорт и иное пользование, а также транспортировку, хранение или владение с целью выпуска в гражданский оборот экземпляров произведений, баз данных и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными. Указанные меры рассматриваются в качестве дополнительных гарантий защиты интересов обладателей смежных прав, поскольку они направлены на обеспечение правильного рассмотрения дела и реального исполнения будущего судебного решения.

 Возможность применения подобных мер обеспечения иска по спорам о смежных правах существовала и ранее, так как они в общем виде предусмотрены как ГПК РФ (ст. 139-146), так и АПК РФ (ст. 90-100).