2

     Необходимо также остановиться на таком виде корпорации, как акционерное общество работников народных предприятий, возникшем благодаря принятию Федерального закона от 19 июля 1998 г. "Об особенностях правового положения акционерного общества работников народных предприятий". Согласно ст. 2 этого закона к народным предприятиям применяются правила закона "Об акционерных обществах", если иные правила не установлены настоящим законом. Таким образом, в нем содержатся специальные нормы, которые имеют приоритет по сравнению с общими нормами закона "Об акционерных обществах". Фактически народные предприятия являются не предусмотренным в ГК РФ видом юридического лица и тяготеют скорее к кооперативной, чем акционерной форме организационной предпринимательской деятельности, что может быть подтверждено, например, тем, что для них действуют не присущие акционерным обществам нормы: а) в них голосуют не акции, а лица, б) объем прав участников, владеющих обыкновенными акциями, может различаться в зависимости от наличия трудовых отношений с эмитентом, в) существенно расширены полномочия акционеров контрольной (ревизионной) комиссии, а компетенция наблюдательного совета ограничена по сравнению с компетенцией совета директоров акционерного общества. Помимо этого, данный вид акционерного общества рассматривается как возвращение к старым формам социалистических предприятий, поскольку сама форма народного предприятия не может в должной мере обеспечить эффективное им управление и исключает возможность привлечения в них инвестиций со стороны. Однако, с другой стороны, необходимо обратить внимание на следующее: нельзя при рассмотрении правового статуса акционерного общества работников исходить только из формальных признаков - в конце концов, можно выделить это закрытое акционерное общество в отдельный вид юридического лица. Кроме того, в нынешней ситуации в РФ, возможно, как раз было бы целесообразнее создавать именно акционерные общества, где акционерами должны быть работники этих обществ. Ярким примером эффективного функционирования акционерного общества работников является МНТК "Микрохирургия глаза", в котором разработана шкала социальной справедливости при получении заработной платы, где основной целью является не только эффективная деятельность предприятия, но, и в первую очередь, расширение социальных благ для работников, чего в обычном акционерном обществе нет и не может быть, поскольку наемные работники в распределении прибыли не участвуют, а потому к ней и не стремятся.

     Говоря о дочерних и зависимых обществах АО, создание которых допускается ст. 105 ГК РФ и ст. 6 закона "Об акционерных обществах", необходимо отметить следующее: в целом подход российского законодателя соответствует современной практике регулирования дочерних и зависимых обществ в других странах с развитой рыночной экономикой. Однако существует довольно серьезное противоречие между п. 3 ст. 6 закона "Об акционерных обществах" и п. 2 ст. 105 ГК РФ, поскольку этот закон вопреки правилам ГК РФ практически ликвидировал ответственность акционеров материнской компании перед дочерней требованиями внесения в устав или договор дочернего образования пункта о праве материнской компании давать обязательные указания, а также необходимости доказать наличие умысла материнской компании при доведении дочерней до банкротства. Кроме того, положения п. 3 ст. 105 ГК РФ ограничивают возможность защиты интересов меньшинства участников дочерней компании - согласно указанной статье они могут требовать непосредственно от основного общества возмещения убытков, причиненных по его вине дочернему образованию. Однако абз. 4 п. 3 ст. 6 закона "Об акционерных обществах" практически исключает и эту возможность требованием обязательно доказать наличие умысла в действиях материнской компании, если они причинили вред дочернему образованию.

     Обратим внимание еще на одну проблему. Вызывает сомнение предложенное российским законодателем деление акционерных обществ на открытые и закрытые, поскольку попытка сравнить их с публичными и частными компаниями в английском праве вряд ли уместна. Хотя публичная и частная компании являются разновидностями акционерных компаний, по сути своей последняя более соответствует обществу с ограниченной ответственностью в континентальной системе права, где, кстати, строго говоря, также нет деления акционерных обществ на закрытые и открытые. Но если уж российский законодатель уверен в существовании принципиальных различий между закрытым акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью с точки зрения наличия акционерного капитала в одном и паевого - в другом, то в этом случае, возможно, было бы логически оправданным определить открытое и закрытое акционерные общества как различные организационно-правовые формы предпринимательства и поместить их в разные разделы пар.2 главы 4 ГК РФ.

     Разница между ОАО и ЗАО безусловно существует - это право проводить публичную подписку на акции и право свободного отчуждения своих акций только для открытых акционерных обществ (в закрытом акционерном обществе акционеры имеют лишь преимущественное право на их покупку). Кроме того, для ОАО характерно обязательное публичное ведение дел и неограниченный состав участников в отличие от закрытого акционерного общества, разным является и минимальный уставный капитал. Однако все эти отличия не позволяют говорить о существовании отдельного вида акционерного общества - закрытого акционерного общества, последнее намного ближе к обществу с ограниченной ответственностью, и принципиальная разница может быть найдена только при внимательном рассмотрении сущностных характеристик понятий "доли" и "акции", которые по сути обозначают один и тот же объект гражданских правоотношений и имеют одинаковую правовую природу, представляя собой организационное субъективное право "быть участником общества". Видимо, конструкция закрытого акционерного общества была абсолютно некритически заимствована из англо-американского права (имеется в виду так называемая закрытая корпорация), а ее широкое распространение можно объяснить тем, что созданные в результате приватизации, в том числе работниками бывших государственных предприятий, закрытые акционерные общества не нуждались в собирании первоначального уставного капитала и потому не всегда дальновидно старались "закрыться" от сторонних инвесторов, используя вместе с тем преимущества акционерной формы.

     Серьезные проблемы возникают также в связи с созданием и регистрацией акционерного общества, поскольку еще недостаточно изучены правовые особенности и природа учредительного договора о создании акционерного общества, который является одним из самых слабых мест акционерного права.

     Какова же природа указанного договора? Это по сути договор о совместной деятельности, с той лишь разницей, что в нем субъектом отношений не обязательно должен быть предприниматель и в отличие от договора о совместной деятельности предполагается солидарная, а не долевая ответственность. Причем российским правом установлена солидарная ответственность учредителей АО только до его государственной регистрации. При этом общество может одобрить совершенные учредителем до его регистрации сделки, и тогда ответственность возлагается на само АО, которое и будет являться должником по сделкам, совершенным учредителями. Интересно в связи с этим отметить, что, например, в Англии установлен более строгий порядок ответственности учредителей перед АО, а также одобрения компанией совершенных ими сделок. Имеется в виду следующее: сделки, заключенные между учредителями до инкорпорации компании не связывают последнюю - по ним отвечают лишь лица их совершающие. Таким образом, они персонально ответственны, включая уголовную ответственность, за заключение таких контрактов. Если компания желает принять на себя ответственность по контрактам, заключенным до ее учреждения, она должна оформить новый договор. И даже получение компанией выгод от заключенного дот ее инкорпорации контракта не делает его обязывающим для нее. В таком случае обычно составляется проект соглашения, в котором компания указывается в качестве стороны, и после ее инкорпорации заключается соглашение на основании соответствующих положений внутреннего регламента.