§ 1. Развитие законодательства в области несостоятельности (банкротства)

 Одной из самых дискуссионных областей права в настоящее время является законодательство о несостоятельности (банкротстве). В XX в. в связи с динамично развивающейся экономикой встала задача выработки эффективного механизма правового регулирования несостоятельности, при этом были выдвинуты разные концепции, обнаружились большие разногласия в этой области законодательства.

 В последнее время надо отметить появление тенденций углубления взаимного влияния национальных систем в области регулирования вопросов банкротства. Экономика всех государств требует постоянного обновления норм, предназначенных для урегулирования правоотношений, связанных с банкротством.

 В законодательстве о несостоятельности (банкротстве) большинства стран в субъектный состав входят юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, и страховые компании в частности. Теоретический интерес и практическую значимость изучения опыта зарубежных стран в области реорганизации (ликвидации) страховых компаний обуславливает то обстоятельство, что зарубежное законодательство является более обширным и развитым, чем в России. Известно, что в середине 80-х гг. в ряде ведущих стран мира произошел пересмотр законодательства о несостоятельности (банкротстве). Новые законодательные акты в этой области приняты в США, Франции, Англии, Германии и других странах. При этом они не только совпадают по времени, но и отмечены некоторыми общими тенденциями *(146).

 Кратко рассмотрим процесс разработки российского закона о несостоятельности. Первые упоминания о нормах, регулирующих банкротство, содержатся в Русской Правде, однако, как отмечает Г.Ф. Шершеневич, "к XVIII веку не остается уже почти и следов конкурсного права" *(147). В XVIII в. были разработаны проекты банкротского устава (1753, 1763, 1768 гг.), но им не суждено было стать законами. В 1800 г. вступил в силу Устав о банкротах *(148). В 1832 г. был принят новый устав о несостоятельности, однако он оказался менее полным, чем устав 1800 г.

 К середине XIX в. законодательство о несостоятельности было разрозненным. Кроме общего законодательства в России действуют и местные конкурсные законы. Ставился вопрос о необходимости разработки нового проекта, который бы учитывал нововведения западного конкурсного права. В рассматриваемый период публиковались тексты законов, нормы которых были предназначены для регулирования несостоятельности. После 1917 г. в реформировании правоотношений, регулируемых государственным планом, находили отражение вопросы несостоятельности, решение которых было особенно необходимо в период развития НЭПа. В 1927 г. в ГПК (Гражданско-процессуальный кодекс) были введены гл. XXXVIII-XXXIX, предназначенные для регулирования вопросов несостоятельности. В дальнейшем развивалась плановая экономика, поэтому до принятия в 1992 г. Закона РФ "О несостоятельности (банкротстве) предприятий" не было правовых норм, связанных с банкротством *(149). Кроме вышеуказанного Закона вопросы несостоятельности регулировались подзаконными актами (указы Президента, постановления и распоряжения Правительства, распоряжения федеральных органов власти). Однако упомянутый Закон не имел логической структуры, составлен был как бы из кусков, процедуры "разорваны". Таким образом, действующая система нормативных актов, регулирующих несостоятельность, оказалась неэффективной. Для разработки нового российского закона о несостоятельности было проведено сравнительное исследование законодательства о несостоятельности ведущих государств. В результате был создан законопроект, в котором учитывались современные тенденции правового регулирования несостоятельности. 10 декабря 1997 г. Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" был принят Государственной Думой, а с 1 марта 1998 г. вступил в силу.

 Рассмотрим понятия "банкротство" и "несостоятельность".

 На сегодняшний день на практике применяются два термина - "несостоятельность" и "банкротство". Это замещение одного термина другим и употребление то одного, то другого для обозначения одного и того же явления возникло под влиянием законодательства и судебной практики англоязычных стран, где эти термины употребляются как синонимы. Но даже в законодательстве этих стран термин "банкротство" имеет узкое, строго специальное значение, описывающее частный случай несостоятельности. Банкротство - это совершение должником уголовно-наказуемого деяния, наносящего ущерб кредиторам. Банкротство в законодательстве стран континентальной Европы считается уголовно-правовой стороной несостоятельности. В большинстве стран разработанного конкурсного процесса этот случай несостоятельности вынесен за рамки законодательства о несостоятельности и включен в уголовное законодательство *(150). В США лицо, в отношении которого возбуждены процедуры банкротства, во время производства считается несостоятельным, а после судебного решения может быть признано банкротом. Под несостоятельностью понимается неплатежеспособность должника, которая означает невозможность для должника из-за расстройства финансового положения погасить свои долги в настоящем и отсутствие такой возможности в будущем. Этот подход известен как "тест на активы (имущество)" ("asset test"). В современном российском законодательстве понятия "несостоятельность" и "банкротство" равноценны (в данном случае из обсуждения исключаются преднамеренное или фиктивное банкротство).

 Современное законодательство о несостоятельности выработало специальный самостоятельный правовой институт - конкурсное производство как систему регулирования дел о несостоятельности. При этом предусматривается целый ряд мер предотвращения конкурсного производства и ликвидации имущества должника. Во всем мире прослеживается тенденция к сохранению хозяйствующего субъекта и созданию разнообразных форм регулирования долгов несостоятельного должника без ликвидации его имущества.

 Работа над созданием унифицированного законодательства началась еще в конце 60-х гг. в рамках ЕЭС. В 1981 г. под эгидой Европейского комитета по правовому сотрудничеству Совета Европы началась работа по подготовке проекта конвенции по вопросам банкротства. 5 июля 1990 г. в Стамбуле была открыта для подписания Европейская конвенция о некоторых международных аспектах банкротства. Конвенцию подписали представители восьми государств, из которых только одно (Кипр) ратифицировало ее. Отсюда следует, что Стамбульская конвенция не вступила в силу *(151).

 В целом основной задачей конвенции является оптимальное использование активов должника в интересах государства. Конвенцией не регулируются процедуры, которые нацелены на оздоровление компаний, испытывающих финансовые трудности, но не отвечающих критериям несостоятельности. Она должна была создать правовую базу для действия ликвидаторов на территории всех государств - членов Совета Европы. Несомненно, что конвенция - это важный этап на пути к созданию общеевропейского механизма правового урегулирования трансграничной несостоятельности в Европе. В пользу использования Стамбульской конвенции как дополняющего элемента этого механизма говорит ее гибкость и диспозитивность, что позволяет избежать правовых коллизий на уровне права ЕС и европейских государств.