Глава 42. ЗАЕМ И КРЕДИТ

Комментарий к главе 42

Комментируемая глава объединяет два самостоятельных договора: заем и кредит.

Положения ГК о договоре займа распространяются на кредитные отношения, если ГК не устанавливает для них особое регулирование либо иное не вытекает из существа кредитного договора (п. 2 ст. 819). Наличие общих положений о кредитных обязательствах позволило объединить рассматриваемые договоры (Хохлов С.А. Заем и кредит (гл. 42) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 420).

Отличия и особенности указанных договоров в первую очередь обусловлены тем, что кредитором по кредитному договору выступают банки и иные кредитные организации (исключение составляет коммерческий кредит - см. ст. 823 ГК). В то же время в качестве заимодавца могут выступать любые физические и юридические лица.

Предметом договора займа могут быть денежные средства и вещи, определенные родовыми признаками (п. 1 ст. 807 ГК). Предметом кредитного договора, как правило, являются денежные средства (за исключением товарного кредита - см. ст. 822 ГК).

Кредитный договор является консенсуальным (ст. 819 ГК). Его заключение влечет обязанность кредитора предоставить кредит в установленные сроки и в обусловленном объеме.

Договор займа - реальный (ст. 807 ГК), нельзя понудить заимодавца к передаче заемщику оговоренных сумм или вещей (Гражданское право. В 2-х т. Т. II. Полутом 2 / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2000. С. 204 (автор главы - Е.А. Суханов)).

§ 1. Заем

Статья 807. Договор займа

Комментарий к статье 807

1. Объектом договора займа могут быть деньги и вещи, определенные родовыми признаками. По договору займа заемщик должен вернуть не ту же вещь, как по договору имущественного найма, а вещь того же рода и качества.

2. Пункт 1 ст. 807 не устанавливает каких-либо ограничений круга субъектов договора займа. Заемщиком может быть Российская Федерация и ее субъекты (п. 1 ст. 817 ГК).

3. Заем денежных средств может быть осуществлен в рублях и в иностранной валюте. Заем иностранной валюты и валютных ценностей на территории Российской Федерации должен соответствовать требованиям Закона о валютном регулировании и положениям иного валютного законодательства. Предоставление валютного займа должно осуществляться согласно положениям, изложенным в п. 1 ст. 8 Закона о валютном регулировании, об использовании специального счета и требования о резервировании валютных средств на срок не более 60 календарных дней.

Заем денежных средств в иностранной валюте физическими и юридическими лицами, за исключением уполномоченных банков, осуществляется в безналичном порядке через валютные счета заемщиков в уполномоченных банках (п. 2 ст. 8 Закона о валютном регулировании).

4. Вслед за ГК валютное законодательство должно различать два самостоятельных договора: займа и кредита. Однако характер валютной сделки не зависит от того, предоставлены валютные средства банком-нерезидентом по кредитному договору или коммерческой организацией - нерезидентом по договору займа либо речь идет о коммерческом кредитовании (ст. 823 ГК).

Статья 808. Форма договора займа

Комментарий к статье 808

1. Форма договора займа между гражданами зависит от суммы займа. В тех случаях, когда заимодавцем выступает юридическое лицо, необходимо соблюдение письменной формы. В отличие от кредитного договора несоблюдение письменной формы не лишает договор займа юридической силы.

2. Подтверждением заключения договора займа может быть письменная просьба об отсрочке возврата взятых взаем денег или вещей, другой документ, удостоверяющий передачу заемщику определенной денежной суммы или вещей установленного количества.

Статья 809. Проценты по договору займа

Комментарий к статье 809

1. Договор займа может быть возмездным и безвозмездным.

В отличие от ранее действовавшего законодательства договор займа между гражданами может быть возмездным. Не запрещается заключение безвозмездного договора в тех случаях, когда заемщиком выступает юридическое лицо. Как правило, безвозмездны договоры займа, предметом которых являются не денежные средства, а иные вещи, определенные родовыми признаками.

2. Размер процентов, начисляемых на сумму займа, определяется договором. При отсутствии в возмездном договоре условий о размере процентов заимодавец имеет право на проценты на сумму займа в размере ставки рефинансирования, устанавливаемой ЦБР (см. п. 51 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8). Ставка рефинансирования (учетная ставка ЦБР) определяется размером процентов, которые начисляются при кредитовании Банком России кредитных организаций.

Если в законе или договоре не указано иное, проценты начисляются до момента фактического исполнения денежного обязательства.

3. Проценты, предусмотренные комментируемой статьей, являются платой за пользование денежными средствами и не могут быть снижены судом. Проценты, начисленные за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства, представляют собой меру гражданско-правовой ответственности. К ним может быть применено правило, установленное ст. 333 ГК, согласно которому суд вправе уменьшить неустойку в случае явной несоразмерности суммы неустойки последствиям нарушения обязательства (см. п. п. 4, 7 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14; Бюллетень ВС РФ, 2002, N 4, ст. 17).

Статья 810. Обязанность заемщика возвратить сумму займа

Комментарий к статье 810

1. Если в договоре не предусмотрено иное, сумма заемных средств погашается в таком порядке: сначала погашаются установленные проценты за пользование чужими денежными средствами, а затем основная сумма (ст. 319 ГК).

2. Сроки и порядок возврата суммы займа (например, ежемесячно равными долями) определяются условиями договора.

3. Обязанности заемщика по возврату суммы займа считаются выполненными после зачисления соответствующих денежных средств на банковский счет заимодавца либо после непосредственной передачи их заимодавцу, если иное не предусмотрено договором.

4. Списание денежных средств со счета заемщика не освобождает его от ответственности за возврат суммы займа, если эти средства не поступили на счет заимодавца.

5. При отсутствии в договоре специального соглашения суд вправе по своему усмотрению применить учетную ставку банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения судебного решения (п. 1 ст. 395 ГК).

Статья 811. Последствия нарушения заемщиком договора займа

Комментарий к статье 811

1. Общая сумма денежных средств, подлежащая возврату в случае нарушения заемщиком своих обязательств, состоит из сумм: займа; процентов, установленных за пользование заемными средствами; процентов, начисляемых за нарушение срока возврата заемных сумм.

2. Если законом или договором предусмотрена неустойка за просрочку возврата заемных средств, проценты, предусмотренные ст. 395 ГК, не подлежат начислению.

3. В том случае, когда в договоре установлено, что за просрочку возврата заемных средств должник одновременно уплачивает повышенные проценты и неустойку, заимодавец вправе предъявлять требования о применении одной из указанных мер ответственности.

4. Проценты, предусмотренные п. 1 комментируемой статьи, являются мерой гражданско-правовой ответственности (Гражданское право. Учебник. Ч. II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. С. 433 (автор гл. 34 - Д.А. Медведев); Витрянский В.В. Договор займа. Общие положения и отдельные виды договора. М., 2004. С. 223).

Суд вправе на основании ст. 333 ГК уменьшить сумму повышенных процентов, предусмотренных договором за нарушение сроков возврата денежных средств, если сумма процентов, подлежащая уплате, несоразмерна последствиям просрочки заемных сумм (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 29.08.2000 N 352/96 (Вестник ВАС РФ, 2000, N 11, ст. 34)).

По иному основанию (например, с учетом материального положения заемщика) уменьшение судом суммы начисленных процентов за несвоевременное исполнение должником своих обязательств не допускается (п. 2 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации - приложение к информационному письму ВАС РФ от 14.07.97 N 17 (Вестник ВАС РФ, 1997, N 9, ст. 74, 76)).

5. Проценты, установленные договором или законом (п. 1 ст. 395 ГК) за пользование чужими денежными средствами сверх сроков, предусмотренных договором, носят зачетный характер. Стороны не вправе устанавливать в договоре обязанность заемщика по возмещению убытков сверх суммы начисленных процентов.

6. В тех случаях, когда условиями договора предусмотрено возвращение займа по частям, нарушение заемщиком срока возврата очередной части займа дает право заимодавцу потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа и установленных процентов.

Из содержания п. 2 ст. 811 не ясно, должен ли заемщик вернуть проценты за весь срок, установленный договором, либо лишь за период, в течение которого он пользовался заемными средствами. По общему правилу проценты начисляются за период пользования кредитными средствами. Однако судебная практика идет по пути начисления процентов в случаях, установленных п. 2 ст. 811, ст. 813, п. 2 ст. 814 ГК, до дня, когда сумма займа должна быть возвращена.

7. В случае невозвращения заемщиком денежных средств на сумму займа начисляются проценты со дня, когда денежная сумма должна быть возвращена, до дня ее возврата, независимо от уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в размере и порядке, установленных п. 1 ст. 395 ГК.

Статья 812. Оспаривание договора займа

Комментарий к статье 812

1. Комментируемая статья предоставляет право заемщику доказывать получение меньшего количества денег (вещей), чем обусловлено в договоре займа.

2. Если заемщику переданы деньги (вещи) в меньшем количестве, чем указано в договоре займа, договор считается заключенным на то количество денег или вещей, которое передано заемщику. В этом случае заемщик обязан вернуть заимодавцу (сверх суммы займа) сумму процентов, начисленных на реально переданную ему сумму займа, а не на указанную в договоре.

Примером такого подхода может служить Постановление ФАС Центрального округа от 28.02.2000 по делу N А54-2332/99-С9 (СПС "КонсультантПлюс"), в котором разъясняется, что исковые суммы о взыскании процентов за пользование ссудой взысканы в части с учетом стоимости неотгруженной продукции.

Статья 813. Последствия утраты обеспечения обязательств заемщика

Комментарий к статье 813

1. Если заемщик не выполнил предусмотренные договором займа обязанности по обеспечению возврата заемных средств (например, указанное заемщиком лицо отказалось от заключения договора поручительства либо не представило банковскую гарантию), заимодавец вправе потребовать досрочного возврата суммы займа и уплаты установленных процентов, если иное не предусмотрено договором.

2. Эти же последствия предусмотрены в том случае, когда произошла утрата обеспечения (например, поручитель обанкротился) либо ухудшились условия обеспечения по обстоятельствам, за которые заимодавец не отвечает (произошло, к примеру, обесценение предмета залога, чаще всего это бывает при залоге ценных бумаг).

Статья 814. Целевой заем

Комментарий к статье 814

Договор займа может предусматривать целевое использование заемных средств. Невыполнение этого условия, а также если заемщик не обеспечил заимодавцу возможность контролировать использование заемных средств, дает право заимодавцу потребовать досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если договор займа не предусматривает иное. Проценты (см. также п. 2 ст. 811, ст. 813 ГК) подлежат начислению не за период практического пользования заемными средствами, а до срока их возврата, указанного в договоре.

Статья 815. Вексель

Комментарий к статье 815

1. Обязательства, вытекающие из предоставления денежных средств, могут быть оформлены путем выдачи заимодавцу простого или переводного векселя. В этом случае отношения сторон регулируются Законом о переводном и простом векселе, другим вексельным законодательством.

2. Толкование отдельных норм вексельного законодательства содержится в Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 04.12.2000 N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" (Вестник ВАС РФ, 2001, N 2, ст. 5) и информационном письме Президиума ВАС РФ от 25.07.97 N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте" (Вестник ВАС РФ, 1997, N 10, ст. 70).

3. Коммерческие банки в соответствующих расчетах учитывают рекомендации банкам по работе с векселями, изложенные в письме ЦБР от 23.02.95 N 26 "Об операциях коммерческих банков с векселями и изменениях в порядке бухгалтерского учета банковских операций с векселями" с изм. от 17.06.99 N 577-у (Вестник Банка России, 1995, N 8; 1999, N 37). Переучет векселей ЦБР осуществляет в соответствии с Положением ЦБР от 30.12.98 N 65-п "О проведении Банком России переучетных операций" (Вестник Банка России, 1999, N 1).

4. Основные условия выпуска и обслуживания казначейских векселей 1994 г. одобрены Постановлением Правительства РФ от 14.04.94 N 321 "О выпуске казначейских векселей 1994 года Министерством финансов Российской Федерации" (СА РФ, 1994, N 17, ст. 1406).

5. В случае просрочки оплаты векселя, составленного после вступления в силу Закона о переводном и простом векселе, на сумму векселя подлежат начислению проценты и пени в размере ставки рефинансирования, установленной ЦБР, по правилам, предусмотренным ст. 395 ГК (см. ст. 3 Закона о переводном и простом векселе).

Статья 816. Облигация

Комментарий к статье 816

1. В установленных российским законодательством случаях договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Так, Закон об акционерных обществах (ст. 33) предусматривает право обществ на выпуск облигаций.

2. Облигация удостоверяет наличие договора займа между ее владельцем (заимодавцем) и эмитентом облигации (заемщиком). Владелец облигации - заимодавец обладает правом на получение от эмитента номинальной стоимости облигации (либо иного имущественного эквивалента) и оговоренных процентов (ст. 143 ГК).

3. Облигация является эмиссионной ценной бумагой. Выпуск и обращение облигаций должны соответствовать положениям Закона о рынке ценных бумаг и нормам другого действующего законодательства, регулирующего выпуск и обращение ценных бумаг.

Статья 817. Договор государственного займа

Комментарий к статье 817

1. Российская Федерация и ее субъекты могут выпускать государственные облигации или иные ценные бумаги, устанавливающие между их эмитентом и приобретателем отношения займа. Порядок выпуска и обращения государственных облигаций регулируется Федеральным законом от 29.07.98 N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" (СЗ РФ, 1998, N 31, ст. 3814).

Условия договора займа между заемщиком (Российской Федерацией или ее субъектом) и заимодавцем (лицами, которые приобрели государственные облигации) устанавливаются условиями выпуска соответствующих облигаций, которые не должны противоречить нормам ГК, Закона о рынке ценных бумаг и иного законодательства, регулирующего вопросы выпуска и обращения государственных облигаций.

2. Приобретение физическими и юридическими лицами государственных облигаций или иных государственных ценных бумаг осуществляется в добровольном порядке.

Изменение условий выпущенных в обращение государственных и муниципальных займов не допускается. В случае нарушения этого правила договор займа действителен на первоначальных условиях.

Статья 818. Новация долга в заемное обязательство

Комментарий к статье 818

1. Комментируемая статья разрешает замену долга, возникшего из договоров купли-продажи, аренды имущества или другого основания, заемным обязательством. Такая замена осуществляется по соглашению сторон с соблюдением правил о новации.

Так, замена долга заемным обязательством не допускается, если долг возник из обязательства по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, и по уплате алиментов (см. ст. 414 ГК).

2. Соглашение о замене долга заемным обязательством не только по форме, как отмечается в п. 2 комментируемой статьи, но и по содержанию должно соответствовать требованиям, предъявляемым к договору займа, поскольку заемное обязательство является содержанием договора займа.

§ 2. Кредит

Статья 819. Кредитный договор

Комментарий к статье 819

1. Банковский кредит предоставляют коммерческие банки, иные кредитные организации, получившие лицензию ЦБР на осуществление банковских операций (см. ст. 13 Закона о банках). Порядок предоставления кредита регламентирован Положением ЦБР от 31.08.98 N 54-П с изм. от 27.07.2001 (Вестник Банка России, 1998, N 70 - 71; 2001, N 57 - 58).

Кредитный договор, как и договор займа, может предусматривать целевое использование кредита.

2. Кредитный договор вступает в силу с момента его подписания сторонами. Однако проценты за пользование кредитными средствами начисляются с момента поступления кредитных средств на счет заемщика, а не с момента заключения договора либо даты, когда кредитор должен был предоставить денежные средства. Это правило обусловлено тем, что проценты на сумму кредита выплачиваются за время реального пользования кредитными суммами.

3. В случае изменения ЦБР ставки рефинансирования кредитор вправе в одностороннем порядке увеличить размер процентов за пользование заемными средствами лишь в случае, когда это право предусмотрено в кредитном договоре (п. 1 ст. 450 ГК).

4. Кредит может быть предоставлен в иностранной валюте (п. 2 ст. 807 ГК). В случае невозвращения кредита в иностранной валюте в установленный срок на сумму кредита начисляются проценты, предусмотренные договором.

Если в договоре не предусмотрен размер процентов, начисляемых при просрочке должника, кредитор вправе требовать от заемщика проценты в размере, определяемом на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора. При отсутствии таких публикаций размер процентов определяется на основании справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им ставку по краткосрочным валютным кредитам (п. 52 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).

5. ЦБР предоставляет кредитным организациям кредит лишь в случаях его обеспечения. Порядок предоставления ЦБР денежных средств кредитным организациям урегулирован Положением ЦБР от 04.08.2003 N 236-П "О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг" с изм. от 30.08.2004 (Вестник Банка России, 2003, N 62; 2004, N 63).

ЦБР предоставляет коммерческим банкам ломбардный кредит - кредит под залог (кредит под залог впервые выдавался во Франции в XV в. ростовщиками из Ломбардии). Обеспечением кредитов являются ценные бумаги, включенные в ломбардный список.

6. Кредит может быть выдан в соответствии с условиями договора о кредитной линии (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 17.10.2000 по делу N 91/3 // СПС "КонсультантПлюс"). Открытие кредитной линии предусматривается Положением ЦБР от 31.08.98 N 54-П.

Договор об открытии кредитной линии устанавливает выдачу кредита несколькими частями в пределах обусловленного срока и общей суммы кредита при соблюдении, как правило, установленного лимита задолженности.

Договор об открытии кредитной линии следует рассматривать в качестве предварительного соглашения, а выдачу каждой части кредита считать отдельным кредитным договором. На практике иногда заключается один договор об открытии кредитной линии, в котором предусмотрена выдача кредитных средств отдельными траншами. (О кредитных линиях во внешнеэкономическом контракте см.: Розенберг М.Г. Правовые вопросы, связанные с кредитным договором // Комментарий судебно-арбитражной практики / Отв. ред. В.Ф. Яковлев. Вып. 6. 1999. С. 174.)

Статья 820. Форма кредитного договора

Комментарий к статье 820

1. Кредитный договор (в отличие от договора займа) независимо от суммы кредита должен быть заключен в письменной форме. В противном случае кредитный договор считается ничтожным.

2. Если в кредитный договор включены условия о залоге недвижимости, такой договор должен быть зарегистрирован в порядке, установленном Законом о регистрации прав на недвижимость.

Статья 821. Отказ от предоставления или получения кредита

Комментарий к статье 821

1. Заемщик в отличие от кредитора вправе отказаться от получения кредитных средств. Комментируемая статья не устанавливает какой-либо срок до наступления момента предоставления кредита, с истечением которого уведомление заемщика об отказе от получения кредита не имеет силы. Такой срок может быть указан в кредитном договоре.

2. Кредитный договор может содержать условия о запрещении отказа заемщика от кредита либо обязывающие его в этом случае возместить кредитору убытки, возникшие по причине расторжения или изменения заемщиком кредитного договора.

§ 3. Товарный и коммерческий кредит

Статья 822. Товарный кредит

Комментарий к статье 822

1. Предметом договора о товарном кредите, как и договора займа (п. 1 ст. 807 ГК), могут быть вещи, определенные родовыми признаками. Однако товарный кредит отличается от займа вещей тем, что заемщик вправе, во исполнение заключенного договора, требовать передачи кредитором соответствующих вещей.

2. Договор товарного кредита отличается от кредитного договора по субъектному составу сторон. В качестве кредитора в кредитном договоре выступают банки и иные кредитные организации (п. 1 ст. 819 ГК). Товарный кредит может быть предоставлен любым лицом. На практике договор товарного кредита, как правило, заключают коммерческие организации.

3. Если иное не установлено в договоре, условия по качеству, ассортименту, комплектности, количеству передаваемых вещей регулируются общими нормами о договоре купли-продажи.

4. К товарному кредиту применяются общие нормы о кредитном договоре (о форме договора, отказе от получения или предоставления кредита и др.), если иное не установлено в договоре товарного кредита и не вытекает из существа обязательства. Договор товарного кредита обычно, как любой кредитный договор, является возмездным.

Статья 823. Коммерческий кредит

Комментарий к статье 823

1. Комментируемая статья допускает кредитование одной организации другой. Ранее коммерческий кредит разрешался лишь в случаях, установленных гражданским законодательством. Такие правила содержатся и в ГК. Так, авансирование и предварительная оплата предусмотрены в договорах подряда (ст. 711); строительного подряда (ст. 746) и выплата аванса может быть установлена договором бытового подряда (ст. 735).

2. В отличие от предоставления займа коммерческое кредитование производится не по самостоятельному договору, а во исполнение обязательств по реализаций товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Коммерческий кредит может быть предоставлен покупателем продавцу в виде аванса или предварительной оплаты товаров либо, наоборот, продавцом покупателю путем предоставления отсрочки (рассрочки) оплаты приобретаемых товаров.

3. Коммерческое кредитование может осуществляться с помощью векселя в случаях, когда в договоре указано, что оплата осуществляется путем передачи кредитору векселя (Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте: Комментарий практики рассмотрения споров. М., 2003. С. 25 и др.).

4. Поскольку к коммерческому кредиту применяются общие нормы, регулирующие кредитный договор, коммерческий кредит предоставляется на возмездной основе, если это не противоречит сущности договора, по которому осуществляется коммерческий кредит.

Проценты, взимаемые по коммерческому кредиту, являются платой за пользование чужими денежными средствами (п. 12 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14).

Так, в договоре, по которому предоставляется коммерческий кредит в форме предварительной оплаты, может быть предусмотрена обязанность заемщика (например, продавца) уплатить проценты на сумму предоплаты со дня получения денежных средств.

5. К коммерческому кредиту применяются правила ст. 809 ГК, в соответствии с которыми в случае, когда в договоре не установлен размер процентов за предоставление коммерческого кредита, кредитор вправе требовать проценты на сумму коммерческого кредита в размере и порядке, установленных ст. 395 ГК.

6. Если продавец, получивший коммерческий кредит в форме предварительной оплаты, не исполнил обязательство по передаче оговоренного товара, он должен оплатить проценты на сумму предварительной оплаты в соответствии со ст. 395 ГК.

7. В случае правомерного отказа покупателя от товара, за который была осуществлена предоплата, при просрочке возврата полученной суммы кредита продавец обязан оплатить проценты согласно ст. 395 ГК.

Если в договоре о коммерческом кредитовании указана договорная неустойка, кредитор вправе предъявить требование об уплате суммы неустойки. Проценты, предусмотренные ст. 395 ГК, в этом случае не подлежат взысканию.

8. Допускается предоставление коммерческого кредита в иностранной валюте.