Глава 38. ВЫПОЛНЕНИЕ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИХ, ОПЫТНО-КОНСТРУКТОРСКИХ И ТЕХНОЛОГИЧЕСКИХ РАБОТ

Комментарий к главе 38

Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИОКР) не были кодифицированы в ГК 1964. Такие отношения регулировались ведомственными нормативными актами Государственного комитета СССР по науке и технике.

В Основах ГЗ "договор на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ" был включен в гл. 12 "Подряд" в качестве одного из видов договоров подрядного типа (ст. 97).

В отличие от Основ ГЗ ГК не только более детально дифференцирует нормы о договоре на выполнение научно-исследовательских работ (НИР) и о договоре на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (ОКР), но и выделяет их уже в отдельную главу. Такой подход к классификации этих договоров означает их признание самостоятельными договорами, составляющими в совокупности единый договорный тип, и влечет существенные практические последствия. На них не распространяются положения о договоре подряда, содержащиеся в гл. 37 ГК, за исключением отдельных норм, к которым даны прямые отсылки (ст. ст. 708, 709, 738).

Статья 769. Договоры на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ

Комментарий к статье 769

1. В зависимости от основного обязательства, которое принимает на себя исполнитель, заключаются либо договоры на выполнение НИР, либо договоры на выполнение ОКР. Критерием служит здесь характер выполняемых работ (предмет обязательства): исследования проводятся по договорам на НИР, а разработка нового изделия или технологии - по договорам на ОКР. Разделение двух видов договоров позволяет при регулировании сходных вопросов учесть определенную специфику отношений, свойственную каждому из них (ср., например, ст. ст. 775 и 776 ГК).

Оба договора относятся к категории взаимных, поскольку порождают права и обязанности обеих сторон: возмездных - работа выполняется за плату; консенсуальных - для возникновения обязательств по договору достаточно его заключения.

В качестве же общего квалифицирующего признака, объединяющего оба вида в единый договорный тип, выделяется обязанность исполнителя произвести определенную работу, что позволяет отграничить договоры на НИОКР от договора подряда, охватывающего также результат работ (см. ст. 702 ГК).

Характеризуя договор на выполнение ОКР, законодатель не ограничивается определением вида договорных работ, но указывает также на формы их завершения - "образец нового изделия и конструкторская документация на него". При этом следует обратить внимание на содержание основного обязательства исполнителя. Он должен разработать "образец", что весьма существенно для оценки предмета договора. Разработка, в отличие от изготовления, означает проведение поисковых работ по решению технических задач в целях получения новых интеллектуальных продуктов. Тогда как "изготовление" означает создание материального результата - изделия, "вещи", что свойственно подрядным отношениям (см. п. 1 ст. 703 ГК) и отграничивает их от договорных отношений, возникающих при выполнении НИОКР.

Конечно, договор на ОКР может включать не только изготовление конструкторской документации на образец разработанного изделия, но и изготовление самого образца, которые служат обычным способом овеществления выполненных прикладных разработок. В равной мере научные отчеты, техническая и иная документация служат необходимой формой завершения научных исследований, а также "разработок" новых технологий, хотя они прямо не упоминаются в ст. 769.

Передача результатов заказных исследований и научно-технических разработок заказчику (включение в экономический оборот) требует обязательного их воплощения в материальном носителе, что обусловлено присущей интеллектуальным продуктам двойственной природой выражения: содержательной сутью и вещественной формой <*>.

--------------------------------

<*> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. М., 2002. С. 185.

Закрепление результатов работ (как продукта интеллектуальной деятельности) в той или иной вещественной форме составляет предмет обязательств не только договора на выполнение ОКР, но и договора на проведение исследований, которые обычно завершаются составлением научного отчета, заключения и т.п. Поэтому оба договора всегда должны включать в условия выполнения работ обязательства относительно вещественных форм их завершения (научной, технологической, конструкторской, иной документации, моделей, опытных образцов и т.п.).

Содержание этих обязательств определяется техническим заданием и программой работ (см. коммент. к абз. 2 ст. 773).

2. Договоры на выполнение научно-исследовательских работ и договоры на выполнение опытно-конструкторских работ по экспериментальной сути всегда направлены на получение в той или иной мере неизвестного еще, т.е. нового, результата интеллектуальной деятельности. Поэтому исполнитель не может принять на себя обязанность получить определенный результат, а лишь обязанность провести договорные работы надлежащим образом с использованием обусловленных в договоре научно-технических средств и методов в целях решения поставленной заказчиком задачи. При этом нельзя, конечно, не учитывать некоторые различия в предмете того и другого договора. Научные исследования проводятся в целях получения новых знаний. Конструкторские и технологические разработки относятся к научно-технической деятельности прикладного характера. Они направлены преимущественно на применение новых знаний в целях решения конкретных технических задач. Однако им также присущ риск эксперимента.

Соответственно, для исследований степень такой неопределенности значительно выше, чем для решения конструкторских или технологических задач. Этим же обусловлен закрепленный в п. 3 комментируемой статьи общий для обоих договоров принцип распределения риска между сторонами договора. Презюмируется, что "риск случайной невозможности исполнения" рассматриваемых договоров несет заказчик. Возложение на заказчика бремени риска признается существенным элементом договорных отношений на выполнение как научно-исследовательских, так и опытно-конструкторских работ. Учитывая диспозитивный характер приведенной нормы, стороны могут договориться и об ином распределении риска отрицательных последствий между собой. Однако очевидно, что принцип возложения риска на заказчика отражает сложившуюся практику, отвечающую специфике договорных отношений, в частности определенному балансу интересов сторон.

Следует также иметь в виду, что ст. ст. 775 и 776 ГК, определяющие последствия случайной невозможности исполнения договора (см. коммент. к ним), ограничивают диспозитивность этих правил.

3. К объектам исключительных прав (интеллектуальной собственности) относятся такие результаты договорных исследований и разработок, правовая охрана которых установлена специальными законами (см. ст. 138 ГК).

В научно-технических разработках применяются изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Их охрана регулируется Патентным законом. При использовании научных произведений, программ для ЭВМ, баз данных следует руководствоваться Законом об авторском праве и Законом о правовой охране программ, а при использовании топологий интегральных микросхем (ИМС) - Законом о правовой охране топологий ИМС. Охрана сведений научно-технического, технологического, производственного и иного содержания, составляющих коммерческую тайну, установлена ст. 139 ГК и Законом о коммерческой тайне.

Статья 770. Выполнение работ

Комментарий к статье 770

1. Правила п. 1 статьи устанавливают изъятия из общей презумпции, предусмотренной ст. 313 ГК, о допустимости передачи должником исполнения третьему лицу без согласования с кредитором.

Предусмотренная п. 1 статьи обязанность личного исполнения договорных работ обусловлена определенной уникальностью исследовательской деятельности, зависимостью от научного потенциала исполнителя и связанной с этим повышенной степенью риска получения договорного результата.

2. Положения п. 2 комментируемой статьи презюмируют право исполнителя по договору на ОКР поручать отдельные работы (задания, этапы и т.п.) другим лицам - субисполнителям, что отвечает сложившейся практике (особенно по крупным проектам и высоким технологиям). Это обусловлено глубокой специализацией во многих технических областях, необходимостью привлечь специализированные организации, без участия которых невозможно выполнить разработку.

Исполнитель в таком случае принимает на себя обязанности генерального подрядчика и отвечает перед заказчиком за последствия невыполнения или ненадлежащего выполнения работ, порученных субисполнителю в соответствии с правилами п. 1 ст. 313 и ст. 403 ГК. Он также отвечает перед субисполнителем за нарушение заказчиком обязательств, связанных с работами, выполняемыми субисполнителем.

Непосредственное предъявление требований заказчиком к субисполнителю и субисполнителем к заказчику допускается только в том случае, если это прямо предусмотрено договором, заключенным каждым из них с исполнителем, или законом. Однако за исполнителем сохраняется право на регрессный иск соответственно к заказчику или к субисполнителю о возмещении понесенных им убытков по вине того или другого партнера (см. ст. 706 и коммент. к ней).

Статья 771. Конфиденциальность сведений, составляющих предмет договора

Комментарий к статье 771

1. Норма, обязывающая стороны обеспечить конфиденциальность "сведений, составляющих предмет договора", имеет диспозитивный характер. Однако в договорной практике обязательствам, касающимся конфиденциальности таких сведений, уделяется очень серьезное внимание. Их соблюдение служит необходимой правовой предпосылкой для защиты научно-технических результатов работ от незаконного использования третьими лицами и сохранения экономических преимуществ перед конкурентами в коммерческом обороте. Кроме того, преждевременное разглашение такой информации может препятствовать патентной защите охраноспособных технических решений, созданных в процессе выполнения работ. Объем конфиденциальной информации следует разумно определять исходя из ее действительной или потенциальной коммерческой ценности.

Состав и объем конфиденциальной информации, перечень содержащей ее документации согласовываются сторонами обычно в виде специальных приложений к договору. В них, в частности, включаются сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца, на которые поданы заявки в патентное ведомство (до опубликования их в официальных бюллетенях патентного ведомства). Конфиденциальными признаются также другие сведения научного, технического, экономического, организационного характера, содержащиеся в выполняемых договорных работах, которые в соответствии со ст. 139 ГК и Законом о коммерческой тайне могут охраняться в режиме коммерческой тайны. Под режимом коммерческой тайны понимаются правовые, организационные, технические и иные меры, принимаемые обладателем информации по охране ее конфиденциальности (п. 3 ст. 3 Закона о коммерческой тайне).

2. Нарушением обязательств по обеспечению конфиденциальности признаются не только разглашение и прямая передача подобных сведений одной из сторон другим заинтересованным пользователям без согласия партнера, но и непринятие мер к их охране, которые исключили бы свободный доступ к сведениям и возможность их утечки. Перечень таких мер определен в ст. ст. 10 и 11 Закона о коммерческой тайне.

К таким мерам следует отнести, в частности, ознакомление сотрудников (исполнителя и заказчика), участвующих в выполнении договорных работ и имеющих доступ к информации, с правилами соблюдения конфиденциальности. Тем более что отношения заказчика и исполнителя (сторон гражданско-правового договора) со своими сотрудниками выходят за рамки рассматриваемых договоров. Отрицательные последствия, связанные с утечкой конфиденциальной информации, целиком ложатся на виновную сторону.

Условия о неразглашении работником сведений, составляющих коммерческую тайну работодателя, рационально включить в трудовой договор в соответствии со ст. 57 Трудового кодекса. Кроме трудового договора с работником может быть заключено соглашение о неразглашении соответствующей информации после прекращения трудового договора с указанием срока действия такого соглашения. При отсутствии специального соглашения обязанность сохранения информации в тайне действует в течение 3 лет после прекращения трудовых отношений.

3. Правила п. 2 ст. 771 применяются к отношениям сторон, возникающим после завершения работ. Согласно этим правилам сохраняются определенные взаимные обязательства, касающиеся конфиденциальных сведений, которые содержатся в полученных договорных результатах. Правила имеют императивный характер и защищают коммерческие интересы обладателей договорных результатов.

Вопрос о форме, времени, объеме и целях публикации, затрагивающей конфиденциальные сведения, должен решаться только по согласованию между сторонами - заказчиком и исполнителем, исходя из оговоренных ими условий и способов использования созданных научных и производственных новшеств, а также целей их опубликования.

Наиболее широким способом разглашения является публикация в средствах массовой информации. В то же время стороны могут быть заинтересованы в определенных формах опубликования информации в рекламных или иных целях, например для закрепления научного приоритета. В частности, в целях рекламы и распространения информации о выполненных разработках они могут быть зарегистрированы во ВНИТЦ. Центр ведет централизованный учет открытых НИОКР и автоматизированный банк данных таких работ, к которым имеют доступ заинтересованные лица. (См. Положение о государственной регистрации и учете открытых научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, утв. Приказом Миннауки РФ от 17.11.97 N 125 (БНА РФ, 1998, N 5).)

Наряду с учетом открытых работ введен также государственный учет результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения (далее - результатов интеллектуальной деятельности), права на которые принадлежат Российской Федерации (Положение о государственном учете результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 26.02.2002 N 131 (СЗ РФ, 2002, N 9, ст. 935)).

Положение устанавливает порядок ведения государственного учета, включая порядок ведения единого реестра результатов НИОКР военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат Российской Федерации. Держатель единого реестра - образованное при Минюсте России Федеральное агентство по правовой защите результатов интеллектуальной деятельности военного, специального и двойного назначения (см. п. 3 Постановления Правительства РФ от 29.09.98 N 1132 "О первоочередных мерах по правовой защите интересов государства в процессе экономического и гражданско-правового оборота результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения" (СЗ РФ, 1998, N 40, ст. 4964)).

Обязанность ведения учета возложена на государственных заказчиков. В течение месяца после завершения работ, выполняемых за счет средств федерального бюджета, они должны внести данные об объекте учета в единый реестр, что подтверждается регистрационным свидетельством, выдаваемым Минюстом России. Сведения, содержащиеся в реестре, предоставляются на безвозмездной основе государственными заказчиками и Минюстом России заинтересованным федеральным органам исполнительной власти и организациям при соблюдении требований законодательства РФ о защите государственной тайны и защите от недобросовестной конкуренции.

Статья 772. Права сторон на результаты работ

Комментарий к статье 772

1. В силу п. 1 комментируемой статьи права каждой из сторон договора использовать и распоряжаться результатами выполненных в соответствии с договором работ определяются условиями заключенного сторонами договора.

Результаты научно-технической деятельности в силу их нематериального характера могут быть применены в хозяйственной сфере одновременно заказчиком и исполнителем, а также третьими лицами, причем в многообразных формах и широких пространственных пределах. Это может быть применение договорных результатов в собственном производстве, при оказании услуг, выполнении подрядных работ и т.п. Стороны могут быть заинтересованы в передаче прав на использование технической документации третьим лицам как в России, так и за рубежом. Поэтому в интересах обеих договаривающихся сторон как можно более детально разграничить между ними объем прав, передаваемых исполнителем заказчику и сохраняемых за исполнителем, территориальные пределы и способы осуществления этих прав.

2. В практике известны различные модели согласования прав сторон на договорные результаты работ. Если же стороны не определили эти условия в договоре, то в соответствии с п. 2 ст. 772 "заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, в том числе способные к правовой охране, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд". В ГК предусмотрен наиболее типичный вариант: когда заказчик вступает в договорные отношения с исполнителем работ в поисках новых научно-технических, конструкторских или технологических решений в целях развития собственного производства, расширения рынков сбыта своей продукции и т.п. В этом случае он заинтересован, как правило, в закреплении за ним исключительных прав на использование полученных договорных результатов. При этом права исполнителя ограничиваются применением созданных им новшеств "для собственных нужд", т.е. в собственной деятельности, без права их передачи третьим лицам. Эта норма имеет диспозитивный характер. Стороны могут договориться любым иным образом.

Урегулирование прав сторон на результаты работ включает также согласование группы вопросов, связанных с правами на созданные (или использованные) в процессе выполнения разработок охраноспособные элементы - технические, художественно-конструкторские и другие решения. В договоре должны быть согласованы условия их защиты (кто подает заявку и получает патенты) и предоставления прав на защищенные результаты. Во избежание неопределенности в отношениях между заказчиком и исполнителем по поводу использования выполненных разработок следует обусловить в договоре, что при получении патента (патентов) стороны заключат лицензионное соглашение, четко определяющее права сторон. Например, если предусматривается, что заявки на получение патентов подает исполнитель, то за заказчиком должно быть закреплено право использовать запатентованное решение в пределах и объеме, соответствующих тем задачам и целям, ради которых он заключал договор. Это может быть как исключительная, так и неисключительная лицензия (см. п. 1 ст. 13 Патентного закона).

Кроме того, нельзя не учитывать, что обременение патента правами другого лица (в данном случае - заказчика) должно быть отражено в соответствующем государственном реестре патентного ведомства. Поскольку именно в этих целях введена обязательная регистрация всех лицензионных соглашений (см. п. 5 ст. 13 Патентного закона), а также других договоров, предусматривающих передачу прав на объекты интеллектуальной собственности (см., например, абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК).

Возможны и другие варианты (в частности, когда патенты выдаются на имя заказчика), однако при любом из них (во избежание последующих споров) права на охраняемые элементы, содержащиеся в полученных по договору результатах, должны корреспондироваться с правами на использование сторонами результатов в целом.

3. В связи с созданием в процессе выполнения договорных работ объектов интеллектуальной собственности возникает еще одна проблема, которая должна найти отражение в рассматриваемом договоре. Исполнитель обязан обеспечить закрепление за собой прав на все охраноспособные решения, созданные его сотрудниками, если такие решения используются при выполнении договорных работ. В противном случае он не сможет выполнить соответствующие обязательства перед заказчиком.

Отсюда следует, что исполнитель должен сделать все необходимое, чтобы получить права на охраноспособные решения, созданные его работниками. Здесь возможны две основные ситуации. Первая - охраноспособное решение создано работником в рамках выполнения трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя и вторая - когда такое решение получено работником вне выполнения им своих трудовых функций.

В первом случае необходимо учитывать особенности правового режима объектов, созданных работниками и относящихся к категории "служебных". Действующее законодательство презюмирует закрепление имущественных прав на служебные объекты интеллектуальной собственности за работодателем (ст. 8 Патентного закона, ст. 14 Закона об авторском праве, ст. 12 Закона о правовой охране программ, ст. 7 Закона о правовой охране топологий ИМС).

Во втором случае, когда созданное работником изобретение (иное решение) не подпадает под категорию служебных, работодатель может получить на него исключительные права только на основании гражданско-правового договора с автором об уступке последним права на подачу заявки и получение патента либо об уступке уже полученного им патента.

Первый договор вступает в силу по его подписании, а второй договор подлежит обязательной регистрации в патентном ведомстве. Он вступает в силу с момента его регистрации. Аналогичные правила действуют, если работник в трудовом договоре или отдельном соглашении с работодателем обусловил сохранение за ним исключительных прав на служебные объекты.

Исключительные права работодателя на служебные объекты авторского права возникают с момента завершения автором работы и принятия ее работодателем.

4. Специальные нормы о правах на результаты научно-технической деятельности, полученные в ходе выполнения государственных контрактов для федеральных государственных нужд, содержатся в Постановлении Правительства РФ от 02.09.99 N 982 "Об использовании результатов научно-технической деятельности" (СЗ РФ, 1999, N 36, ст. 4412). Во-первых, государственные заказчики обязаны обеспечить закрепление за Российской Федерацией, от имени которой они выступают, прав на договорные результаты, а также распоряжение этими правами. Во-вторых, в контрактах должны быть прямо оговорены права Российской Федерации на подачу заявки и получение патента на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, а также исключительные права на использование программ для ЭВМ, топологий ИМС, созданных при выполнении госконтрактов, а также на конфиденциальную информацию о полученных результатах. Использование результатов контрактных работ третьими организациями должно осуществляться на основе безвозмездных неисключительных лицензий, предоставляемых государственными заказчиками (п. п. 3, 4 Постановления).

Изложенные правила сформулированы в императивной форме. В этой связи следует обратить внимание на последние изменения, внесенные в Патентный закон (ст. 9.1), Закон о правовой охране топологий ИМС (ст. 7) и Закон о правовой охране программ (ст. 12).

В соответствии с новыми положениями исключительное право на объекты, охраняемые этими законами, если они созданы при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта РФ, принадлежит исполнителю (подрядчику) при условии, когда государственным контрактом не установлено, что право принадлежит Российской Федерации или субъекту РФ, от имени которых выступает государственный заказчик. Приведенные нормы имеют диспозитивный характер, однако они презюмируют закрепление исключительных прав за исполнителем - создателем творческого результата, что является существенной новеллой в регламентации договорных отношений по государственным контрактам. Таким образом, следует признать, что в отношении регулирования прав на объекты интеллектуальной собственности приведенные положения Постановления Правительства РФ от 02.09.99 N 982 частично утратили силу, хотя формально они до сих пор не изменены.

Серьезные коррективы в концепцию закрепления прав за государственными заказчиками внесло также распоряжение Правительства РФ от 30.11.2001 N 1607-р (СЗ РФ, 2001, N 50, ст. 4803), которым утверждены Основные направления реализации государственной политики по вовлечению в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности. В них подчеркивается, что создание наукоемкой продукции, т.е. промышленное освоение полученных по государственным контрактам НИОКР, требует крупных финансовых затрат. В условиях ограниченности бюджетных средств государство реально может взять на себя расходы, связанные в основном с созданием результатов научно-технической деятельности в приоритетных областях науки и техники. Исходя из этого, определены два безусловных основания, когда государственные заказчики должны обеспечить в обязательном порядке закрепление за государством прав на объекты интеллектуальной собственности, созданные за счет средств государственного бюджета. Во-первых, когда это диктуется интересами обороны и безопасности страны и, во-вторых, когда государство берет на себя не только финансирование разработок, но и доведение полученных результатов до стадии промышленного применения (абз. 6 п. 2 Основных направлений). При этом подчеркивается, что, передавая хозяйствующим субъектам (в т.ч. организации-разработчику) права на результаты научно-технической деятельности, созданные за счет средств федерального бюджета, государство не рассматривает в качестве основной цели такой передачи возмещение затрат на финансирование этой деятельности (абз. 7 и 10 п. 2 Основных направлений).

К государственным контрактам на выполнение НИОКР для государственных нужд применяются также ст. ст. 763 - 768 ГК (см. коммент. к ст. 778).

5. Специальные акты регулируют отношения по государственным контрактам, связанным с разработкой научно-технической продукции военного, специального и двойного назначения: Указ Президента РФ от 14.05.98 N 556 "О правовой охране результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения" (СЗ РФ, 1998, N 20, ст. 2146), а также изданное во исполнение этого Указа Постановление Правительства РФ от 29.09.98 N 1132 "О первоочередных мерах по правовой защите интересов государства в процессе экономического и гражданско-правового оборота результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения", Приказ Минюста России от 27.06.2002 N 180 "Об утверждении Порядка представления и рассмотрения документов в Министерстве юстиции Российской Федерации для урегулирования вопросов правовой защиты результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат Российской Федерации, при экспорте контролируемой продукции, работ и услуг" (БНА РФ, 2002, N 30).

В соответствии с указанными нормативными актами права на результаты НИОКР военного, специального и двойного назначения, полученные за счет средств федерального бюджета, принадлежат Российской Федерации.

Однако в примерных государственных контрактах на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по государственному оборонному заказу, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.01.2004 N 41 (СЗ РФ, 2004, N 5, ст. 378), наметилось отступление от этой жесткой конструкции. В опубликованном тексте Примерного государственного контракта на выполнение НИР, предусматриваются три альтернативных варианта. Стороны могут договориться о том, что: права на результаты работ принадлежат либо исполнителю, либо Российской Федерации (от имени которой выступает заказчик), либо совместно исполнителю и заказчику. При этом порядок использования прав должен определяться отдельным соглашением сторон, которое с момента подписания является неотъемлемой частью контракта (ст. 26 разд. VII). Следовательно, в соответствии с примерным контрактом основным регулятором согласования сторонами условий об использовании прав на результаты работ становится гражданско-правовой договор.

Статья 773. Обязанности исполнителя

Комментарий к статье 773

1. Техническое задание обычно готовится заказчиком. Оно определяет технические, экономические, экологические, эргономические, другие параметры и нормативы, в соответствии с которыми выполняются договорные работы и оцениваются полученные результаты.

Техническое задание - неотъемлемая часть договора. Оно может также содержать технико-экономическое обоснование предусмотренных договором разработок (преимущества перед известными аналогами, предполагаемую экономическую эффективность их применения и др.), требования к документации и образцам изделий, условия проведения испытаний, порядок сдачи-приемки работ и др.

2. К условиям, касающимся сроков выполнения работ и последствий их нарушения, применяются правила ст. 708 (см. коммент. к ней).

3. Потребность в использовании запатентованных технических решений, других объектов интеллектуальной собственности более характерна для договоров на выполнение ОКР.

Если исключительные права на такой объект принадлежат третьему лицу, то его применение в договорных разработках допускается только с согласия этого лица - правообладателя (ч. 2 ст. 138 ГК).

Согласие должно быть оформлено либо лицензионным договором, разрешающим применение охраняемого объекта на определенных условиях, либо договором об уступке исключительных прав (ст. 13 и п. 5 ст. 10 Патентного закона, ст. 6 Закона о правовой охране топологий ИМС, ст. 30 Закона об авторском праве).

По лицензионному договору одна сторона - лицензиар предоставляет другой стороне - лицензиату право на использование объекта лицензии за плату, в пределах и на условиях, определяемых договором. Различаются неисключительная - простая лицензия и исключительная лицензия. При простой лицензии лицензиар сохраняет право использования и распоряжения, включая и выдачу лицензий третьим лицам. При исключительной лицензии лицензиар отказывается от права использования объекта лицензии и распоряжения им (права выдачи лицензии другим лицам) на срок и в пределах действия лицензионного договора. При этом, однако, лицензиат не должен выдавать сублицензии, если такое право не предоставлено ему договором.

По договору об уступке исключительных прав имущественные права в полном объеме переходят к новому правообладателю.

Договоры об уступке патента и лицензионные договоры о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца подлежат обязательной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Без регистрации они считаются недействительными (см. Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных, утв. Приказом Роспатента от 29.04.2003 N 64 (БНА РФ, 2003, N 36)).

Необходимость согласования с заказчиком вопросов об использовании охраняемых объектов и приобретении прав на них обусловлена тем, что это влечет изменение договорных условий производства работ и удорожание их стоимости.

В соответствии со ст. 29 Закона СССР от 31.05.91 N 2213-1 "Об изобретениях в СССР" (Ведомости СССР, 1991, N 25, ст. 703), которая сохраняется в силе (п. 6 Постановления Верховного Совета РФ от 23.09.92 "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации" (Ведомости РФ, 1992, N 42, ст. 2320)), при выдаче государственного заказа на выпуск продукции с использованием изобретений, патенты на которые принадлежат третьим лицам, заказчик обязан обеспечить приобретение лицензии, выделяя необходимые для этого финансовые средства.

4. Обязанность исполнителя устранить дефекты своими силами и за свой счет возникает, если установлена его вина, а также если доработка не выходит за пределы технического задания. Вина исполнителя определяется по общим правилам, изложенным в п. 1 ст. 401 ГК.

5. Нарушение обязанности незамедлительно информировать об обстоятельствах, препятствующих продолжению работ, может служить основанием для отказа заказчика принять на себя полностью или частично имущественные последствия, связанные с досрочным прекращением договора (см. ст. ст. 775 и 776 и коммент. к ним).

6. Исполнитель обязан также обеспечить гарантии юридической безупречности - "патентной чистоты" передаваемых заказчику результатов договорных работ. Иначе, если к заказчику будут предъявлены претензии о нарушении им исключительных прав третьих лиц при использовании полученных результатов, он сможет в порядке регресса предъявить соответствующие требования к исполнителю.

Однако следует иметь в виду, что гарантии "патентной чистоты" могут быть предоставлены исполнителем в отношении определенной страны (России, стран предполагаемого экспорта) и на определенный момент, что должно быть согласовано в договоре. Абсолютные гарантии нереальны в силу территориального характера действия исключительных прав, динамики патентной ситуации, а также особенностей законодательства отдельных стран.

В ходе разработки исполнитель проверяет патентную ситуацию в России либо также и в другой предусмотренной договором стране (см. ГОСТ РФ 15-011-96 Государственный стандарт РФ - "Система разработки и постановки продукции на производство. Патентные исследования"). По результатам проверки составляется патентный формуляр, который входит в обязательный комплект технической документации.

Статья 774. Обязанности заказчика

Комментарий к статье 774

1. Необходимая исполнителю информация (патентная, техническая, нормативная и др.) должна быть передана ему заказчиком в согласованные сторонами сроки в соответствии с графиком работ. Заказчик обязан своевременно передавать также новую информацию, ставшую ему известной после заключения договора и влияющую на условия выполнения работ (о новых технических достижениях в данной области, изменении патентной ситуации и т.п.).

2. Заказчик обязан принять выполненные работы (по этапам или по их завершении) в порядке, согласованном в договоре. В случае нарушения этих условий - неявки представителя заказчика, иного уклонения от приемки - наступают последствия, предусмотренные ст. 738 (см. коммент. к ней).

Сдача-приемка работ оформляется двусторонним актом, который подписывается уполномоченными представителями сторон.

Если заказчик отказывается принять работы и подписать приемо-сдаточный акт (такой отказ возможен в случае обнаружения дефектов в технической документации, отступления от технико-экономических нормативов и других показателей, предусмотренных техническим заданием), то об этом составляется двусторонний акт. В нем фиксируются перечень необходимых доработок и срок их выполнения. Этот акт служит основанием для предъявления к исполнителю требований об устранении отмеченных в акте дефектов, допущенных по его вине. Исполнитель не освобождается при этом от ответственности за нарушение конечных сроков выполнения работ (см. п. 3 ст. 708 и ст. 405 ГК), а в случае уклонения от устранения дефектов на него возлагается возмещение причиненных заказчику убытков в объеме, предусмотренном п. 2 ст. 777 ГК.

3. Заказчик обязан оплатить принятые работы по предусмотренной в договоре цене и в согласованном порядке, в частности по завершении отдельных этапов или окончании всех работ. Цена определяется по правилам ст. 709 ГК.

В целях устранения неблагоприятных инфляционных последствий в долгосрочных договорах цена может быть согласована в размере, эквивалентном определенной сумме в иностранной валюте (ст. 317 ГК).

В случае неправомерной просрочки в оплате работ исполнитель может потребовать в судебном порядке присуждения ему процентов по день фактической оплаты за пользование заказчиком чужими денежными средствами в размере учетной ставки банковского процента (ст. 395 ГК).

4. Техническое задание, программа и тематика работ обычно согласовываются до заключения договора либо одновременно с его подписанием. В процессе выполнения договорных работ (по мере оценки промежуточных результатов, поступления новой информации и т.п.) в них могут быть внесены согласованные сторонами коррективы.

Статья 775. Последствия невозможности достижения результатов научно-исследовательских работ

Статья 776. Последствия невозможности продолжения опытно-конструкторских и технологических работ

Комментарий к статям 775, 776

Комментируемые статьи устанавливают специальные основания прекращения договорных обязательств, не предусмотренные в общих нормах гл. 26 ГК (см. ст. ст. 407 - 419). Они обусловлены спецификой предмета договора.

Для договоров на выполнение НИР - это выявление объективной невозможности достижения ожидаемого результата. Исполнитель, добросовестно решая поставленную заказчиком научную задачу (с использованием современных данных науки, передовых научных методик, научной аппаратуры и т.п., которые были обусловлены в договоре), на определенном этапе приходит к выводу о невозможности ее решения, т.е. получает известный в практике "отрицательный результат". При этих обстоятельствах в действиях исполнителя не усматривается нарушение договорных обязательств и сохраняется в силе встречное обязательство заказчика - "оплатить стоимость работ" в том объеме, в котором они были выполнены. Следовательно, если работы были выполнены полностью, то и оплата производится полностью, если частично, то выплачивается соответствующая часть договорной цены работ.

Следует, однако, иметь в виду, что для получения соразмерной оплаты исполнитель, во-первых, должен своевременно информировать заказчика о невозможности получить ожидаемый результат и, во-вторых, должен составить достаточно подробный научный отчет о проведенных исследованиях и достигнутых результатах, представить иную документацию, предусмотренную договором. В случае сомнений заказчик может привлечь независимых экспертов, потребовать проведения дополнительных экспериментов, расчетов и т.п.

Договоры на выполнение ОКР могут быть прекращены не только вследствие выявившейся невозможности получения заданного результата, но также и по причине нецелесообразности продолжения договорных работ. Разумеется, причины должны быть достаточно вескими и приняты заказчиком, т.е. окончательное решение о прекращении работ должен принять заказчик. Обязанность заказчика оплатить выполненные работы ограничивается в этом случае возмещением затрат, понесенных разработчиком.

Таким образом, имущественные последствия риска получения отрицательного результата и невозможности завершения работ возлагаются на заказчика. Эти правила имеют обязательный характер. Они обусловлены характером основного обязательства исполнителя - выполнить надлежащим образом предусмотренные договором работы. Общим требованием признания правомерности указанных оснований является отсутствие вины исполнителя, объективность наступления обстоятельств, вследствие которых прекращаются договорные отношения. Бремя доказывания их объективности лежит на исполнителе. Однако решение прекратить работы должно быть согласовано с заказчиком и оформлено двусторонним актом (соглашением, протоколом).

Статья 777. Ответственность исполнителя за нарушение договора

Комментарий к статье 777

1. Комментируемая статья (п. 1) устанавливает виновную ответственность исполнителя за нарушение договорных обязательств исходя из общих оснований гражданско-правовой ответственности (п. п. 1 и 2 ст. 401 ГК).

Эта норма имеет обязательный характер и исключает возможность применения к отношениям, возникающим из договоров на НИОКР, условий о повышенной ответственности (т.е. независимо от вины), допускаемой ГК в сфере предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК).

Вина исполнителя презюмируется. Для освобождения от ответственности он должен представить доказательства, свидетельствующие, что им были приняты все необходимые в данных обстоятельствах меры для выполнения обязательств.

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи размер возмещения убытков, причиненных заказчику вследствие некачественного выполнения работ, ограничивается пределами реального ущерба. Взыскание упущенной выгоды должно быть прямо обусловлено в договоре.

Исполнитель обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки. Норма имеет диспозитивный характер и применяется, если стороны не договорились о сумме возмещения в пределах общей стоимости работ (М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, анализируя эти положения ГК, обратили внимание на допущенную в тексте п. 2 ст. 777 ошибку, выразившуюся в том, что в нем пропущено отрицание "не" перед словами "подлежат возмещению" (Договорное право. Книга третья. С. 198)).

Заказчик вправе предъявить требование об устранении исполнителем за его счет дефектов, выявленных в технической документации, образцах изделий, рабочих чертежах, моделях и т.п. Имеются в виду допущенные исполнителем отступления от согласованных в договоре технико-экономических параметров, которым должны отвечать разработанные изделия или технология (абз. 4 ст. 773 ГК). Очевидно, однако, что требования о безвозмездной доработке не должны выходить за рамки технического задания. Таким образом, в отличие от договора подряда не предусматривается по выбору заказчика возможность предъявления иных требований, в частности соразмерного уменьшения договорной цены или возмещения расходов на устранение недостатков.

Общие нормы ГК об ответственности должника при просрочке исполнения договорного обязательства (п. 2 ст. 405) применяются к договорам о НИР и ОКР при нарушении исполнителем конечных сроков завершения работ (п. 3 ст. 708 ГК). Заказчик вправе отказаться от принятия работ и предъявить к исполнителю требование о возмещении понесенных им в этой связи убытков. Однако такие последствия наступают при условии, что у заказчика имеются доказательства, свидетельствующие об утрате интереса к выполненным работам вследствие нарушения исполнителем срока их выполнения.

При определении ответственности исполнителя должна учитываться вина заказчика, если допущенные нарушения договорных обязательств вызваны ненадлежащим поведением обеих сторон (п. 1 ст. 404 ГК). Например, в случае невыполнения заказчиком обязательств о своевременном предоставлении информации (экономической, технической и др.), необходимой для надлежащего качественного выполнения работ исполнителем.

Специальные правила об имущественной ответственности исполнителя не распространяются на иные нарушения договорных обязательств (в частности, об обеспечении конфиденциальности или патентной чистоты). Следовательно, если стороны не предусмотрят условий ответственности за нарушение иных договорных обязательств, к виновной стороне будут применяться общие правила ГК о возмещении убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15). Попутно надо отметить, что в практике широко применяется ответственность в форме неустойки (не только за просрочку исполнения, но и по другим основаниям), поскольку она освобождает потерпевшую сторону от необходимости доказывать причиненные ей убытки (ст. 330 ГК).

Статья 778. Правовое регулирование договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ

Комментарий к статье 778

1. Статья содержит отсылочные нормы к правилам о подрядных работах, действие которых распространяется на отдельные условия договоров на выполнение НИОКР.

2. При заключении и исполнении государственных контрактов на НИОКР применяются правила ст. ст. 525 и 528 ГК, а также субсидиарно правила ГК о подрядных работах для государственных нужд (ст. ст. 763 - 768), другие нормативные акты, в частности Федеральный закон от 23.08.96 N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" (СЗ РФ, 1996, N 35, ст. 4137) - ст. 8; Порядок закупки и поставки продукции для федеральных государственных нужд, утв. Постановлением Правительства РФ от 26.06.95 N 594 (СЗ РФ, 1995, N 28, ст. 2669), - п. 20; Положение об организации закупки товаров для госнужд.

Кроме того, совместным Приказом Миннауки РФ, Минэкономики РФ, Минфина РФ от 17.10.97 N 94/130/74н (изданным в соответствии с Указом Президента РФ от 08.04.97 N 305 (СЗ РФ, 1997, N 15, ст. 1756)) утверждено Типовое положение о порядке размещения заказов на выполнение научно-исследовательских, проектно-конструкторских и технологических работ прикладного характера для государственных нужд путем проведения торгов (конкурсов) и иных способов закупки и порядке заключения государственных контрактов. Следует отметить, что это Положение не зарегистрировано Министерством юстиции РФ, а потому не имеет нормативного характера. Однако в практике оно широко применяется.

Постановлением Правительства РФ от 23.01.2004 N 41 утверждены примерные государственные контракты на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по государственному оборонному заказу (СЗ РФ, 2004, N 5, ст. 378). Надо заметить, что в СЗ РФ опубликован текст только одного примерного государственного контракта - на выполнение НИР.