1. Краткая характеристика механизма валютного регулирования и валютного контроля

Диспозиция статьи 193 УК РФ сформулирована следующим образом: "Невозвращение в крупном размере из-за границы руководителем организации средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством РФ обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк РФ".

Текст этот, как показывает практика, весьма сложен в уяснении, поскольку по своей конструкции относится к бланкетным. Чтобы дать правильную уголовно - правовую оценку преступному невозвращению, работникам правоохранительных органов, приходится обращаться не только к нормативным актам уголовного, но и к другим отраслям законодательства (прежде всего валютного и таможенного, а также гражданского, финансового, административного). Эти нормативные акты, как правило, содержат специальную терминологию, используемую и в уголовном законе. Процесс квалификации в значительной степени осложняется и тем, что содержание некоторых понятий, например "руководитель организации", не раскрывается ни в одной из отраслей права. Дополнительные трудности связаны с тем, что массив нормативных актов, к которым требуется обращаться при квалификации комментируемого преступления, постоянно изменяется и дополняется. Кроме того, когда уголовный закон и валютное законодательство не содержат юридических омонимов, использование в не уголовном законодательстве терминов, не соответствующих уголовному законодательству, приводит при бланкетности норм уголовного закона к серьезным проблемам в квалификации преступлений <*>.

--------------------------------

<*> Яни П.С. Бланкетные "экономические" статьи уголовного закона // Российская юстиция. 1995. N 11. С. 46.

Таких проблем применительно к ст. 193 УК РФ в действующем массиве валютного и таможенного законодательства более чем достаточно.

Итак, диспозиция ст. 193 УК РФ отсылает прежде всего к Закону РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 09.10.1992, действующему в редакции от 08.08.2001 N 130-ФЗ, и целому ряду иных нормативно - правовых актов <*>.

--------------------------------

<*> В частности, это следующие нормативные акты: "Основные положения о регулировании валютных операций на территории СССР", утв. Государственным банком СССР от 24.05.1991 N 352 в ред. Инструкции ЦБ РФ от 02.09.1994 N 107; Указ Президента РФ N 629 от 14 июня 1992 г. "О частичном изменении порядка обязательной продажи валютной выручки и взимания экономических пошлин" (утратил силу кроме пунктов 2 и 8, в ред. Указа Президента РФ N 2061 от 23.12.2000); Инструкция ЦБ РФ N 86-И и ГТК РФ N 01-23/26541 от 13.10.1999 "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в РФ выручки от экспорта товаров" в ред. Положения ЦБ N 101-П и ГТК N 01-23/32005 от 22.12.1999; Инструкция ЦБ РФ и ГТК РФ N 91-И/01-11/28644 от 04.10.2000 "О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью оплаты резидентами импортируемых товаров" (введена в действие с 01.01.2001); Указ Президента РФ N 1209 от 18.08.1996 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок" и в разъяснении к нему - Приказ ГТК РФ от 11.03.1997 N 110 "Об особенностях осуществления таможенного контроля и таможенного оформления товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ при совершении внешнеторговых бартерных сделок"; Инструкция ЦБ РФ от 29 июня 1992 г. N 7 "О порядке обязательной продажи предприятиями, объединениями, организациями части валютной выручки через уполномоченные банки и проведения операций на внутреннем валютном рынке РФ" (в ред. Указаний ЦБ РФ от 18.06.1999 N 580-У); Положение ЦБ РФ N 39 от 24.04.1996 "Об изменении порядка проведения в РФ некоторых видов валютных операций" и многие другие.

Важным нормативным актом в сфере валютного контроля является и Таможенный кодекс (ТК РФ), в части главы 29 "Валютный контроль таможенными органами", статей 18, 98, 273 и других положений.

Для уяснения механизма валютного регулирования и валютного контроля правоприменителю необходимо прежде всего изучить основные понятия, используемые в перечисленном законодательстве. Их содержание в основном раскрыто в статьях Закона о валютном регулировании и валютном контроле <*>.

--------------------------------

<*> Далее для краткости Закон о валютном регулировании или Закон.

Так, в п. 5 ст. 1 Закона о валютном регулировании дано понятие "резидент". Ими являются:

а) физические лица, имеющие постоянное место жительства в РФ;

б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением в РФ;

в) предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением в РФ;

г) дипломатические и иные официальные представительства РФ, находящиеся за пределами РФ;

д) находящиеся за пределами РФ филиалы и представительства резидентов, указанных в подпунктах "б" и "в".

Забегая вперед, уточним, что из этих лиц, признаваемых резидентами, не все, а только "руководители организаций" в правовом значении этого термина могут быть субъектами преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ.

В п. п. 3 и 4 ст. 1 Закона о валютном регулировании законодатель раскрывает понятие "средства в иностранной валюте", как:

а) денежные знаки в виде казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки;

б) средства на счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах <*>.

--------------------------------

<*> Так, в Письме ЦБР и ГТК РФ от 28 мая 1996 г. N 285, 01-42/9482 уточняется, что валютный контроль распространяется на все импортные сделки, исполнение которых предполагает проведение расчетов во всех видах иностранных валют (включая свободно конвертируемые и замкнутые), а также в расчетных, клиринговых и условных валютах (единицах). Например, ранее во внешнеторговых сделках широко применялась европейская валютная единица "ЭКЮ". Теперь ее место заняла валютная единица "ЕВРО".

Кроме того, к средствам в иностранной валюте следует отнести ценные бумаги в иностранной валюте - платежные документы (чеки, облигации, векселя, аккредитивы и другие), фондовые ценности (акции, облигации) и другие долговые обязательства, выраженные в иностранной валюте.

В п. п. 7 - 10 ст. 1 Закона о валютном регулировании раскрывается понятие "валютные операции" и указывается, что они делятся на "текущие" и "валютные операции, связанные с движением капитала". Не вдаваясь в детали и оговорки комментируемых норм (их можно уяснить только при личном изучении валютного законодательства), отметим, что текущие валютные операции - это, в частности, переводы в РФ и из РФ иностранной валюты для осуществления расчетов без отсрочки платежа по экспорту и импорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности), а также для осуществления расчетов, связанных с кредитованием экспортно - импортных операций.

Но только в том случае эти операции являются текущими, то есть осуществляются резидентами без ограничений (ст. 6 п. 1 Закона) и не требуют специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ (ст. 6 п. 2 Закона), если расчеты по ним не превышают 90 дней (в ред. ФЗ от 29.12.1998 N 192-ФЗ, ст. 2 раздела 2 Основных положений о регулировании валютных операций от 24.05.1991) <*>. Валютными же операциями, связанными с движением капитала, в частности, являются те операции (по экспорту и импорту товаров и др.), в отношении которых получена отсрочка платежа на срок более 90 дней. При этом такая отсрочка предоставляется Центральным банком, а порядок ее предоставления определяется Правительством РФ по согласованию с ЦБР. Следует также иметь в виду, что в редакции Федерального закона от 31.05.2001 N 72-ФЗ по отдельным видам валютных операций срок возврата валюты продлен до 3 и даже до 5 лет, например, за производимые резидентами за пределами территории РФ строительные и подрядные работы и др.

--------------------------------

<*> Далее, для краткости, этот 90-дневный срок, а также предельный срок, установленный специальным разрешением (лицензией) Центрального банка РФ по валютным операциям, связанным с движением капитала, будем называть "предельный срок".

Иностранная валюта, полученная предприятиями (организациями) - резидентами в результате внешнеэкономической деятельности, подлежит обязательному зачислению на их счета в уполномоченных банках, если иное не установлено Центральным банком РФ (ст. 5 п. 1 Закона, ст. 6 раздела 2 "Основных положений"). Это бланкетная норма закона по существу и является правовым основанием привлечения к уголовной ответственности руководителя организации за невозвращение из-за границы валюты на счет в уполномоченном банке.

Далее законодательством предусмотрена процедура обязательной продажи части валютной выручки государству. В соответствии с п. 5 ст. 6 Закона (в ред. ФЗ от 08.08.2001 N 130-ФЗ) 50% валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг) предприятий независимо от форм собственности и места регистрации, включая предприятия с участием иностранных инвестиций, подлежит обязательной продаже через уполномоченные банки по рыночному курсу на внутреннем валютном рынке в соответствии с порядком, устанавливаемым Центральным банком РФ, не позднее чем через 7 календарных дней после поступления валютной выручки. Здесь следует уточнить, что вопросы обязательной продажи части валютной выручки не входят в предмет правового регулирования ст. 193 УК РФ. При необходимых условиях деяния, выразившиеся в уклонении от обязательной продажи части валютной выручки государству, могут быть квалифицированы по другим статьям УК РФ.

Уполномоченными банками, согласно п. 11 ст. 1 Закона, являются банки и иные кредитные учреждения, получившие лицензию Центрального банка РФ на проведение валютных операций.

В целях обеспечения требований валютного законодательства статьей 11 Закона установлено, что органами валютного контроля в РФ является Центральный банк РФ, а также Правительство РФ. Здесь же вводится понятие "агенты валютного контроля", которые подотчетны органам валютного контроля. Такими агентами являются, в частности, уполномоченные банки, подотчетные Центральному банку РФ.

Основным источником получения дохода в иностранной валюте резидентами - организациями в настоящее время является экспортная деятельность (а кроме того, импортные, бартерные операции и др.).

Механизм осуществления валютного контроля за поступлением в РФ выручки от экспорта товаров определен Инструкцией Центрального банка России N 86-И и ГТК РФ N 01- 23/26541 от 13.10.1999 "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в РФ выручки от экспорта товаров". Особенностью этого механизма является принцип информационного обмена между таможенными органами и уполномоченными банками, осуществляющими расчетное обслуживание резидентов - экспортеров. Надлежащая организация валютного и таможенного контроля может относительно своевременно выявить признаки возможной противоправной деятельности. Схема контроля вкратце такова.

Экспортер заключает экспортный контракт. По каждому контракту оформляется паспорт сделки (ПС), являющийся базовым документом валютного контроля и содержащий все необходимые сведения о сделке. ПС подписывается от имени экспортера лицом, имеющим право первой подписи по счету экспортера в банке. С подписанием ПС это лицо принимает на себя ответственность не только за правильность всех сведений, но и за поступление валютной выручки из-за границы в предельный срок <*>. Во многих уполномоченных банках сложилась порочная практика, когда ПС разрешается подписывать не только лицу, имеющему право первой подписи, но и любому работнику предприятия, образцы подписи которого имеются в банке (заместители, бухгалтеры и проч.). Это нарушение требований Инструкции порой исключает привлечение к уголовной ответственности конкретного руководителя организации.

--------------------------------

<*> А не в срок, указанный в контракте. Он может быть и меньше предельного. Здесь мы согласны с позицией И. Пастухова и П. Яни. См.: Невозвращение валюты из-за границы: проблемы квалификации // Законность. 1999. N 5. С. 11 - 16.

Заполненный и подписанный ПС в двух экземплярах экспортер представляет в уполномоченный банк (далее - "банк") вместе с оригиналом соответствующего контракта.

Банк обязан, в том числе, проверить соответствие данных ПС условиям контракта, соответствие предусмотренных им валютных операций требованиям законодательства, наличие в контракте условий возврата валютной выручки на счет экспортера в банке и др. Только при соблюдении этих и других условий (п. 3.9 раздела 3 Инструкции) уполномоченный сотрудник банка подписывает оба экземпляра ПС. Один из них возвращается экспортеру, а другой остается в банке и служит основанием для открытия досье. Если в дальнейшем условия сделки изменились, экспортер в 10-дневный срок с даты внесения изменений обязан представить в банк оригинал или копию соответствующего документа и дополнительные листы к ПС. Заверенная руководителем организации - экспортера копия ПС (и дополнительных листов) декларантом (он может не совпадать с экспортером) вместе с грузовой таможенной декларацией (ГТД) представляется в таможенный орган для таможенного оформления.

Таможенный орган обязан также проверить соответствие сведений из ксерокопии ПС, сведениям, заявленным в ГТД, а также условиям контракта и информации из других документов. Только при отсутствии расхождений в документах и при выполнении всех требований таможенного законодательства РФ должностное лицо таможенного органа ставит подпись на ксерокопии ПС и заверяет ее своей личной номерной печатью. Далее таможенный орган проводит соответствующее оформление и возвращает копию ГТД с отметкой о выпуске товара экспортеру (раздел 4 Инструкции). В таможенном органе остаются копии ГТД и ПС. Экспортер в 15-дневный срок с даты принятия решения о выпуске товаров представляет в уполномоченный банк ксерокопию третьего листа ГТД. Этот экземпляр остается в формируемом банком досье. Кроме того, на основании данных деклараций, ГТК РФ составляет учетную карточку (УК) таможенно - банковского контроля. Учетные карточки, направляемые в один банк, включаются в реестр, который передается по каналам специальной связи. В банке реестр регистрируется в журнале и изготавливается второй экземпляр реестра, который не позднее контрольного срока, указанного в реестре, возвращается в ГТК РФ.

При поступлении на транзитный валютный счет экспортера валютной выручки от экспорта товаров банк направляет ему извещение. Затем экспортер должен дать банку письменное поручение на обязательную продажу 50% этой выручки и на перевод остальной части средств на свой текущий валютный счет. После окончания этих операций банк заполняет второй экземпляр реестра и направляет его в ГТК РФ.

Если валютная выручка в установленный срок не поступила либо поступила не полностью, то, как видно из приведенной схемы, включаются механизмы как банковского, так и таможенного контроля. Кроме того, органы валютного контроля - Центральный банк РФ и Правительство РФ осуществляют контроль и проводят проверки валютных операций резидентов и нерезидентов.

В отношении валютного контроля за импортными и бартерными операциями резидентов необходимо отметить, что механизм банковского и таможенного контроля в принципе аналогичен механизму по экспортным операциям.

Таможенные органы проводят проверки финансово - хозяйственной деятельности экспортеров по фактам непоступления валютной выручки, как правило, по мере поступления из ГТК учетных карточек, а также самостоятельно, и на основе данных банков. Практика показывает, что проверки финансово - хозяйственной деятельности не проводятся таможенными органами до истечения срока возврата валютных средств: например, по инициативе оперативно - розыскных подразделений (ОРО) при наличии сведений о допущенных нарушениях требований валютного и таможенного законодательства. Нами не найдены факты, когда бы уголовное дело было возбуждено по ст. 193 УК РФ со ссылкой на ст. 30 ч. 3 (покушение на невозвращение) до истечения предельного срока при наличии данных о предварительном умысле руководителя на невозвращение.