style='border:none;padding:0cm'>Глава 2 . ПРАВО: СУЩНОСТЬ, Понятие,  ФУНКЦИИ И ПРИНЦИПЫ

Возникновение права. Исследуя вопрос об историческом возникновении права, прежде всего необходимо различать два пу­­ти правообразования: связанный с деятельностью государства и не связанный с деятельностью государства.

Право возникает вместе с государством, и это проявляется:

– в непосредственном правотворчестве государства: издании им нормативно-правовых актов (Законы XII таблиц Древнего Рима и др.), а также появлении прецедентов (административных и судебных) – решений административных и судебных органов по конкретным юридическим делам, ставших образцами, которыми необходимо руководствоваться при решении последующих аналогичных дел;

– в перерождении норм обычаев, свойственных «до­госу­да­­­р­ственным» обществам, в нормы обычного права, состоящего из обычаев, признаваемых и охраняемых государством, поддерживаемых его принудительной силой.

Главной задачей сменявшего родовые обычаи регулирования было стремление создать единый, общий порядок отношений между людьми, соответствующий потребностям производящей, а не присваивающей экономики.

История распорядилась так, что формирование права путем издания нормативных актов преобладало в странах континентальной Европы, например, в Англии право складывалось преимущественно на основе судебных прецедентов.

Исследование древнейших юридических памятников, таких, например, как индийские Законы Ману, Кодекс законов царя Хаммурапи, Законы ХII таблиц Древнего Рима, Русская Правда и др., показывает, что в них содержатся и нормы обычного права, и судебные прецеденты, и прямые законодательные установления.

Право появляется и независимо от государства. На это указывает, в частности, факт появления в Европе в конце Средневековья так называемого «купеческого права» одновременно с возникновением внешней торговли. Негоциантам, управлявшим потоками товаров и денег, было недостаточно обычаев, которые регулировали феодальные отношения. Постепенно купцы ввели в оборот собственное частное право. Так возникли договор между хозяином судна и капитаном-продавцом, страхование от морских рисков, типовые условия продажи на ярмарке и в порту, вексель, институт банкротства и многое другое.

Сущность права. Вопрос о понятии и сущности права – один из основных в юридической науке.

С точки зрения классового подхода, сущность права рассматривалась, исходя из высказывания К. Маркса и Ф. Энгельса из «Манифеста Коммунистической партии»: «Ваше право (класса буржуазии – И.П.) есть лишь возведенная в закон воля вашего класса, воля, содержание которой определяется материальными условиями жизни вашего класса», то есть сущность права определяется посредством закрепления в юридических нормах воли экономически господствующего класса в социально-неоднородном обществе.

Исходя из цивилизационного подхода, право как явление цивилизации и культуры призвано быть носителем высших начал, основополагающих ценностей цивилизации.

Сущность права заключается в его основном назначении – внести нормативность, упорядоченность социальной жизни и гарантировать свободу человека как автономной личности.

Однако свобода личности, нашедшая отражение в праве, ничего общего не имеет с поведением, не признающим каких-либо внешних ограничений. Ш.Л. Монтескье писал: «Свобода есть право делать все, что дозволено законами. А если допустить, что гражданин может делать и то, что законами воспрещается, – свободы нет, ибо точно также могли поступать и другие граждане».

Следовательно, право должно выступать в качестве общего масштаба свободы и справедливости, мерой поведения людей в обществе.

С помощью права как общесоциальной ценности реально достижение гражданского мира и согласия путем всестороннего учета особенностей и интересов классов, этнических и иных социальных групп.

Сущность права – это выраженная и признаваемая государством с помощью законов или иным способом, обусловленная материальными и духовными условиями жизни воля всего общества, отдельных групп и индивидов.

2.1. Понятие права.

Право в объективном и субъективном смысле

Научный поиск универсального понятия «право» характерен появлением множества концепций, направлений и определений права.

Итогом исследования многообразного содержания права на теоретическом уровне является его понимание в объективном и субъективном смысле.

Собственно право в объективном смысле – это массив регулирующих общественные отношения норм, представляющих собой объективный результат волеизъявления правотворческих органов, а также совокупность правил поведения, применение которых (например, некоторых обычаев) при регулировании общественных отношений санкционируется государством.

Термины «позитивное право» и «объективное право» – синонимы, означающие систему норм, исходящих от государства.

Как объективная реальность позитивное право существует в законах и иных признаваемых государством источниках (формах) права. Эти нормы существуют объективно, то есть независимо от какого-либо конкретного лица – субъекта права, а также независимо от того, знает или не знает о них это лицо. Именно поэтому данная система норм называется «объективным правом».

Развернутое определение объективного права может иметь следующую формулировку: «Право – это система формально-определенных, общеобязательных норм, которые исходят от государства устанавливаются либо санкционируются,  обеспечиваются в своей реализации достаточным уровнем правосознания и возможностью применения мер государственного воздействия вплоть до прямого принуждения; выражают общую и индивидуальную волю большей части населения страны и являются всеобщем нормативным регулятором общественных отношений».

Признаки права:

– нормативность – один из основных признаков права. В традиционном значении в ней усматриваются единообразные правила поведения, которые исходят от государства и являются мерой поведения для всех членов общества;

– системность – это такой признак, где нормы права взаимосвязаны, внутренне согласованы, не противоречивы, объединены в систему права с разделением ее на отрасли, подотрасли и институты;

– формальная определенность – означает формализованность, внешнее выражение юридических норм в нормативно-правовых актах как в официальных письменных документах;

– общеобязательность – относится ко всем субъектам права, проживающим на территории государства, исходя из содержания норм права:

а) в правовых нормах выражается общая воля всех членов общества (либо, по крайней мере, его большей части). Как правило, люди ведут себя правомерно, осознавая оптимальность правовых предписаний и полезность своего поведения;

б) реализация норм права обеспечивается возможностью государства применять меры государственного воздействия вплоть до прямого принуждения. Другими словами, к правонарушителям органы и лица, наделенные соответствующими властными полномочиями, могут применить меры юридической ответственности (уголовной, административной, дисциплинарной).

Это основные специфические признаки права как всеобщего нормативного регулятора общественных отношений.

Объективное право юристы обычно называют просто «право», например, «право Украины», «право Англии», имея в виду все действующие юридические нормы данного государства. Если говорят «гражданское право», «уголовное право», то имеют в виду отрасль права данного государства. В случае употребления терминов «патентное право», «вексельное право» имеют в виду институт отрасли права. Нормы, исходящие от государства, юристы называют «правовые нормы», «нормы права» или «юридические нормы». Во многих государствах (например, Украина, Франция) объективное право – это, главным образом, писаное право, то есть его нормы закреплены в основном в законодательстве – в законах, подзаконных нормативно-правовых актах. Поэтому нередко юристы в этих странах термины «законодательство» и «право» употребляют как синонимы.

От объективного права следует отличать так называемое субъективное право, то есть обеспеченную законом возможность поведения, принадлежащую определенному субъекту права (какому-нибудь конкретному лицу). Например, собственник дома вправе им владеть, пользоваться, распоряжаться, то есть он может в нем жить, сдать внаем часть жилых помещений, продать или обменять его на что-либо и т.д.

Что касается соотношения объективного права и субъективного права, то последнее возникает на основе норм объективного права и им предусматривается. Например, возможность лица заниматься предпринимательской деятельностью закреплена Законом Украины «О предпринимательстве».

Субъективное право представляет собой единство трех возможностей поведения, иными словами, возможностей поведения трех видов, а именно: обладатель субъективного права рас­по­лагает, во-первых, возможностью самостоятельно, своими дей­ствиями (бездействием) объективно проявить себя в своем определенном поведении (например, может дать деньги взаймы); во-вторых, может требовать определенного поведения от иных лиц (например, возврата денежной суммы, переданной им заемщику); в-третьих, он может обращаться в соответствующие компетентные органы государства в связи с необходимостью защиты нарушенного права путем применения мер государственного принуждения (например, в суд с исковым заявлением о взыскании заработной платы за работу в выходные дни).

Функции права – это основные направления его воздействия на общественные отношения.

Наиболее рельефно сущность права проявляется в его функциях, которые направлены на осуществление главных задач права на данном этапе общественного развития.

Различают следующие основные функции права:

1) регулятивные – направления правового воздействия, нацеленные на упорядочение общественных отношений, введение их в определенные рамки, которые, в свою очередь, подразделяются на такие:

а) регулятивно-статическая, которая выражается в воздействии права на общественные отношения путем их закрепления в тех или иных правовых институтах (право собственности, авторское право и т.д.);

б) регулятивно-динамическая, которая выражается в воздействии права на общественные отношения путем оформления их развития, динамики. Она воплощается в нормах гражданского, административного права, обеспечивая поступательное движение прогрессивных хозяйственных процессов в экономике и др.

С регулятивными функциями С.С. Алексеев связывал «исходные юридические начала и «пружины» правового регулирования».

Наиболее характерными путями (способами) осуществления регулятивной функции права являются:

– определение правоспособности и дееспособности граждан посредством норм права;

– закрепление и изменение правового статуса граждан;

– определение юридических фактов, связанных с возникновением, изменением и прекращением правоотношений;

– установление конкретной правовой связи между субъектами права (регулятивные правоотношения);

– определение оптимального типа правового регулирования (общедозволительного, разрешительного) применительно к конкретным общественным отношениям;

2) охранительная – выражается в охране наиболее значимых, с точки зрения общества и государства, отношений (экономических, политических, личных, национальных) и одновременно в вытеснении негативных отношений, противоречащих охраняемым.

Существуют и иные функции:

а) информационная (право – источник знаний о государственно-организованном обществе и правовом статусе личности, воле законодателя, выраженной в юридических нормах и т.д.);

б) ориентационная (право – источник знаний о механизме государства, о дозволяемых или запрещаемых формах поведения);

в) воспитательная (право – фактор, влияющий на формирование поведенческих установок личности).

Принципы права – это исходные положения (начала) права, являющиеся основой его содержания и выполняющие функции социальных ориентиров.

Виды принципов права.

Общеправовые (общие) – выражают общие исходные начала в содержании всех отраслей права.

К числу этих принципов, в частности, относятся следующие:

– верховенство права;

– законность;

– равенство всех перед законом (равноправие);

– взаимная ответственность личности и государства;

– ответственность при наличии вины.

Межотраслевые – выражают общее в содержании нескольких смежных (родственных) отраслей права (например, общими для таких отраслей права, как уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное право, являются принцип гласности судопроизводства и принцип состязательности при отправлении правосудия).

Отраслевые – лежат в основе содержания той или иной отрасли права и выражают особенности той или иной конкретной отрасли права. Например, принципом гражданского права является полное возмещение убытков.

Роль, значение принципов права в правовой системе определяется их природой. Принципы права в концентрированном виде выражают содержание права, в силу чего имеют значение руководящих начал при осуществлении государством (его органами, должностными лицами) правотворческой, правоприменительной деятельности. Нормы права создаются на основе принципов права. Последние являются «несущими конструкциями» всей системы права, всего массива норм права. Принципы права могут применяться при решении конкретных юридических дел, например, при необходимости применять аналогию права в качестве средства преодоления пробела в праве.

2.2. Научные концепции правопонимания

Право является одним из чрезвычайно сложных социальных явлений. Уже древнеримские юристы различали понятия «право» и «закон».

Современные научные представления о праве также характеризуются отсутствием единого общепризнанного учения, дающего ответ на вопрос «Что такое право?» Однозначного ответа на этот вопрос объективно и не может быть, поскольку чем сложнее, многограннее, многомернее социальное явление, тем больше требуется подходов, точек зрения, определений для раскрытия его природы.

Современные научные концепции (школы) правопонимания основываются на одном из трех подходов:

а) нормативном;

б) социологическом;

в) идеологическом.

Объективной предпосылкой этих подходов являются три формы бытия права: нормы права, правосознание, правоотношения. Каждый из подходов в известной мере абсолютизирует значение одной из этих форм.

При нормативном подходе под правом понимаются исходящие от государства нормативные акты, закрепляющие правила поведения людей (нормы), то есть в конечном счете отождествляются такие понятия, как «право» и «закон».

Социологический подход к праву связан с поиском права не в нормах, а в самой жизни, сложившихся и складывающихся общественных отношениях. При таком подходе, когда изучается не столько «книжное право» (право как должное), а право как сущее, указывается, что правоотношения, отраженные в правосознании, предшествуют нормам, которые их закрепляют. Правоотношения могут объективно существовать даже не будучи закрепленными в юридических нормах.

Идеологический подход различает право и закон, указывает, что право воплощает в себе такие прогрессивные демократические идеи, как справедливость, равенство, свобода. Подчеркивается, что закон и право соотносятся как форма и содержание, что закон можно использовать в качестве формы легализации произвола, являющегося прямой противоположностью права, то есть закон может быть не правовым. Право – это не команда, не приказ государства, государство не придумывает право, оно закрепляет сложившиеся в обществе отношения, представления о справедливости, тесно связанной со свободой, равенством. В силу этого право – это нормативно закрепленная справедливость. Иными словами, право – это мера (норма) справедливости, свободы, равенства субъектов социального общения.

В современной юридической науке утверждается правопонимание, различающее право и закон как содержание и форму. Поиск правового содержания закона – прямая обязанность законодателя.

Достоянием правовой культуры юристов-практиков должно быть не только понимание различия права и закона, но и знание того, что законность – один из фундаментальных принципов деятельности должностных лиц государства, действие которого остается в силе независимо от характера их личного оценочного отношения к содержанию того или иного закона. Однако при этом не следует забывать и о действии принципа верховенства права, в связи с чем в сознании юриста-практика и в содержании зако­на современного Украинского государства должна утвердиться мысль о том, что вопрос о соотношении права и закона – это тема, имеющая не только академическое, но и практическое значение.

Закрепленный ст. 8 Конституции Украины принцип верховенства права, в частности, указывает на то, что конституционные права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими, в частности, при осуществлении правосудия. Они определяют не только цели и содержание законов и иных нормативно-правовых актов, но и содержание и направленность деятельности органов законодательной и исполнительной власти, органов местного самоуправления и обеспечиваются защитой правосудия. Об этом достаточно подробно говорится в постановлении №9 Пленума Верховного Суда Украины.

2.3. Право, политика, экономика

Политическая составляющая объективного права проявляется в том, что оно может выражать:

а) политику государства;

б) политику народа.

Несмотря на близость этих категорий, их нельзя отождествлять. Предпосылкой возможного их различия является относительная самостоятельность государства по отношению к граж­дан­­скому обществу.

Политика государства непосредственно проявляется в характере содержания норм объективного права, выражающего обязательную государственную волю. «Государственная воля» – категория политическая, поскольку государство – политический институт, занимающий центральное место в политической системе общества. Политика государства неизбежно связана с интересами, волей тех или иных субъектов политической системы. И прежде всего тех, кто в известной мере овладел государственной властью. Например, партия, победив на парламентских выборах, может существенно изменить характер правопорядка в определенной сфере жизни общества.

Государственная воля проявляется в характере принимаемых государством решений по тем или иным вопросам жизни общества и, объективированная в соответствующей правовой форме (закон, указ), может выражать интересы всего населения страны либо его большинства или даже меньшинства.

Политика народа непосредственно проявляется в характере содержания законодательных актов, принимаемых на референдумах. Эти акты выражают его волю и делают ее общеобязательной, закрепив ее в форме нормативного регулятора общественных отношений.

Право, в свою очередь, оказывает существенное влияние на политику, налагая на нее определенное ограничение, вводя ее в цивилизованные рамки. Сегодня для достижения политических целей необходимо, чтобы используемые при этом средства и методы были легальными, соответствовали основным правовым принципам.

Право можно рассматривать также и как связующее звено между политикой и экономикой.

Соотношение права и экономики, их прямые и обратные связи проявляются таким образом:

– объективно возникнув, определенные экономические отношения порождают потребность установления адекватной им правовой формы, закрепляющей эти отношения. Например, в Украине после распада СССР появление биржевых отношений предшествовало появлению биржевого законодательства;

– право способно стимулировать развитие определенных экономических отношений. В Украине эта роль отводится законодательству о приватизации;

– право способно сдерживать объективно необходимое прогрессивное развитие определенных экономических отношений. В Украине подобное свойство ее налогового законодательства стало предпосылкой его современного реформирования.

Список рекомендуемой литературы:

1. Конституція України. К., 1996.

2. Алексеев Л.И. К вопросу об общем понятии права //Гос-во и право. 1993. № 6.

3. Абдулаев М.И. Примат международного права над внутригосударственным. История и современность //Правоведение. 1992. № 4.

4. Верховенство права. М., 1992.

5. Власть и право. Л., 1989.

6. Берман Г. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1994.

7. Бутнер В.В. Понятие субъективного права //Философские проблемы субъективного права: Тезисы докладов. Ярославль, 1990.

8. Казимирчук В.П. Право и методы его изучения. М., 1965.

9. Кампо В. Українські реформи: політика і право. К., 1995.

10. Кельзен Г. Общее учение о праве. Вена, 1967.

11. Керимов Д.А. Философские проблемы права. М., 1972.

12. Кленнер Г. От права природы к природе права. М., 1988.

13. Колодій А.М. Принципи права України. К., 1998.

14. Лаптева В.В. Социология права: в поисках новой парадигмы //Гос-во и право. 1992. № 7.

15. Лисенков С.Л. До питання про сутність та зміст права //Проблеми удосконалення кримінального та кримінально-процесуального законодавства. К., 1993.

16. Малеин Н.С. Правовые принципы, нормы и судебная практика //Гос-во и право. 1996. № 6.

17. Матузов Н.И. Право как центральный элемент и нормативная основа правовой системы //Вопрос теории гос-ва и права: личность, право, правовая система. Саратов, 1988.

18. Монтескье Ш.Л. О духе законов: Избранные произведения. М., 1995.

19. Мотовиловкер Е.Я. Теория регулятивного и охранительного права. Воронеж, 1990.

20. Неновски Н. Право и ценности. М., 1987.

21. Нерсесянц В.С. Правопонимание римских юристов //Сов. гос-во и право. 1980. № 12.

22. Нерсесянц В.С. Право и закон. М., 1983.

23. Петрова Л.В. О естественном и позитивном праве //Гос-во и право. 1995. № 2.

24. Радько Т.Н., Толстак В.А. Функции права. Н.Новгород, 1995.

25. Теория права: новые идеи. М., 1991.

26. Ушаков А.А. Право. Язык. Кибернетика //Правоведение. 1991. №2.

27. Явич Л.С. Сущность права. Л., 1985.

Вопросы и задания для самоконтроля:

1. Какие пути возникновения права Вам известны?

2. В чем сущность права?

3. Какие определения права Вам известны?

4. Определите право в объективном и субъективном смыслах.

5. Перечислите основные признаки права.

6.Что такое специально-юридические функции права?

7. Какие принципы права Вы знаете?

8. Назовите основные научные концепции правопонимания.

9. В чем заключается соотношение права, политики и экономики?