§ 3. Юридические признаки рецидива преступлений

Выяснив общее понятие рецидива, необходимо более подробно остановиться на анализе составляющих его признаков.

Рецидив характеризуется тремя юридическими признаками:

совершение последовательно двух и более преступлений;

наличие судимости за ранее совершенное преступление;

полное либо частичное отбытие назначенного судом наказа­

ния за предшествующее преступление.

Каждый из этих признаков требует специального рассмотре­ния.

Совершение последовательно двух или более преступлений

Совершение последовательно двух и более преступлений является первым юридическим признаком рецидива преступлений. По­вторное преступление может быть как совпадающим, так и не со­впадающим по форме вины с предыдущим преступлением. Тя­жесть или характер совершенных преступлений, а также вид и размер наказания не имеют значения для наличия рецидива. Ха­рактер совершенных преступлений и их тяжесть определяют лишь степень общественной опасности рецидива, а вид и размер наказания — степень общественной опасности личности рециди­виста, служат основанием для выделения групп более или менее опасных рецидивистов. Признание лица рецидивистом нельзя

24      Глава I Рецидив преступлении как вид множественности преступлений

ставить в зависимость от тяжести совершенных преступлений, как это представляется отдельными авторами1

Также нельзя согласиться с теми, кто связывает понятие реци­дива с совершением преступлений одинаковой тяжести' однород­ных и даже тождественных3

Было бы неправильным также ставить признание лица рециди­вистом в зависимость от формы вины в совершенных преступле­ниях4 Совпадение форм вины имеет значение для квалификации содеянного и решения вопроса о признании лица особо опасным рецидивистом Это — случаи, когда наступление определенных правовых последствии закон связывает с умышленной формой вины когда между первым и последующим преступлениями со­вершенными данным субъектом, имеется определенная связь свидетельствующая о продолжении прежнего ан i иобщес i венного поведения со стороны конкретного субъекта несмотря на отбы­тое (отбываемое) наказание Совершение преступления лицом рапсе совершившим какое \ибо преступление можем в соответст­вии ч законом рассма i ринуться в качестве квалифицирующего об­стоятельства или обстоятельства, отягчающего ответственность лишь при условии, когда виновность в ранее совершенном пре ступлении установлена приговором и судимость за него не снята и не noiamcua \ибо с)дом установлено чю ранее совершенное пре­ступление обоснованно вменено в вину но данному делу5

11ссовпадение форм вшил при рецидиве преступлений не ока­зывает влияния на квалификацию содеянного но может повлиять на вид и размер наказания в исправительно-трудовом учрежде­нии если за последующее преступление как и ia предыдущее на-шачасчея показание в виде лишения свободы"   Сочетания про

1 См.: Ткачевский Ю М. Досрочное освобождение or наказания. M 1962 С 4Й

п См Лише Он ргкчч И II Общ уст вен not. Ti в бор! fie ;п пре\упреЖАРНис-pf цидива // Рпм.Ы)щегчвенн1« in вГюрьое с преи\тш.)С11.ю Бирицсж 19oS С 185

3              См   Шлнпочиикоя А Некошрые вопросы Борьбы с преступностью // Совет

екая юстиция  ]9Ъ7 NM С 41

4              См   Кафаров ТМ Проблема рецидива в советском уголовном праве  Бак}

1972 С 26—28

s  См   Бюллетень ВерховЕюго Суде СССР 1983 № 1 С  16

6  См   Панько К А  Вопросы общей теории рецидива в советском уголовном праве Воронеж 1988 С 41

5 3 Юридические признаки рецидива преступлений                25

ступлений, рассматриваемые с учетом их субъективной стороны могут быть различными

совершение умышленного преступления после осуждения за

умышленное же преступление

совершение умышленного преступления после осуждения за

неосторожное преступление,

совершение неосторожного преступления после осуждения

за умышленное преступление,

совершение неосторожного преступления после осуждения

за неосторожное преступление

Говоря о преступлениях, в связи с которыми лицо может быть признано рецидивистом, необходимо заметить, что такой вывод будет сделан независимо от его роли в совершении преступления в первом и последующих случаях (ииюлншель opiаниматор по­собник, подстрекатель), а также к стадии, на которой закончилась преступная деятельность в том или другом случае (приготовление, покушение оконченное преступление)1 Признание рецидивис том не предуембфивает обязательною смягчения или усиления наказания соучастникам в зависимости oi их роли в совершении преступления, предлагае! определять наказание за приготовление и покушение по закону, предусматривающему наказание ja соот­ветствующее преступление, и также не содержащей правила об обязательном смягчении наказания

На \ичие судимости ча ранее совершенное преступление

 то Судимости 3d ранее совершенное преступление являйся вторым юридическим признаком рецидива преступлений

Судимость — правовое состояние лица обус \овлснное фактом осуждения ею судом к определенной мирр наксиания   3d сонер шинное преступление   Это состояние длится со дня всi\плоиия обвини^льносо приговора в законную ги\у и до истечения >ста новленного законом срока и сопряжено для лииа с настроением Т1р<-л>' мо] репных законом 1юс\одгт1ШИ утчовно правовою и об щепрапопого характера'

1   См   Ефимов М А   Шкурке В А Рецидивная преступность и ее предупрежде­ние Минск  1977 С 6

См   Зельдои С И О правовом статусе судимых лиц // Советское i осударство и право  1979 №6 С 91—97

26      Глава I Рецидив преступлений как вид множественности преступлении

Необходимость института судимости в уголовном праве обу­словлена тем чго законодатель с на\ичием судимости связывает возможность признания лица рецидивистом рассматривает суди­мость как один из квалифицирующих признаков ряда конкретных составов преступлений

Институт судимости выступает как факт, предупреждающий новые преступления1

Судимость в качестве уголовно-правового понятия означает, что лицо было признано судом виновным в совершении преступ­ления и приговорено к какой-либо мере наказания что породило определенные правовые последствия Во всех случаях, когда речь идет о рецидиве преступления законодатель имеет в виду про­шлую судимость виновного в правовом смысле слова, в смысле юридического факта, порождающего определенные правовые последствия

Судимость лица за совершенное им преступление порожда ется судебным актом — приговором обладающим рядом юриди­ческих признаков Приговор суда может быть обвинительным или оправдательным Судимость — следствие обвинительного приговора который постановляется при условии, если в ходе су­дебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления доказана В случаях если не установлено событие преступления или в деянии подсудимого нет состава преступле­ния, или не доказано участие подсудимого в совершении пре-сгупления суд постановляет оправдательный приговор Незави­симо от оснований, по которым вынесен оправдательный при говор, он влечет полную реабилитацию обвиняемого Закон за­прещает включать в оправдательный приговор формулировки, ставящие под сомнение невиновность оправданного Если впос­ледствии выяснится, что оправдательный приговор был ошибоч­ным совершенное после него повторное преступление не счита­ется рецидивом3

Лицо, имеющее судимость в случае совершения нового пре­ступления несет повышенную ответственность по сравнению с несудимыми лицами, совершившими такое же преступление.

1              См   ПанькоКА Указ соч С 42

2              Сч   Гршианин П Ф Ответственность преступников-рецидив истов по совет

скому уголовному праву М   1974 С 22—23

5 3 Юридические признаки рецидива преступлений                27

Лицо, имеющее судимость, обязано указывать этот факт в ан кетах и может подвергаться определенным правоограничениям, таким как опрощение занимать некоторые должности, ограниче нис в выборе места жительства в отношении лиц, судимых за пре­ступления, представляющие большую общественную опасность

Конструирование понятия рецидива в зависимости от наличия или отсутствия судимости полезно вдвойне С одной стороны это дает органам, осуществляющим борьбу с преступностью, надеж ный критерий для выявления наиболее опасных категорий пре­ступников с тем, чтобы обеспечить их учет и наладить планомер­ную работу по борьбе с ними   Г другой стороны, прочная связь рецидива с институтом судимости представляет собой одну из га рантий законности  обеспечивав! единообразное применение за­кона, который связывает с фактами наличия в соответствующих случаях рецидива весьма существенные правовые последствия, подчас серьезно усиливающие наказание или отягчающие поло жение осужденных1

Вопрос о времени возникновения судимости имеет большое практическое значение Судимость до ее погашения или снятия влечет за собой ряд правовых последствий

является отягчающим ответственность виновного обстоя

тельством и оказывает влияние на квалификацию содеянною, на

назначение наказания

выступает в качестве обязательного признака для признания

лица рецидивистом,

выступает в качестве обстоятельства, исключающего или ог­

раничивающего освобождение от уголовной ответственности и

наказания

Отнесение судимости к юридическим признакам рецидива преступлений обосновано следующими соображениями Ранее су димое лицо уже было наказано государством и, следовательно, должно было для себя извлечь урок из этого факта Если же лицо, совершившее несколько преступлений ни разу не было осужде­но, то никто не может предвидеть, какова Судет его реакция на применение к нему уголовного наказания Нет оснований не со­гласиться с тем, что в результате первого же такою воздействия

1   См  Яковлев AM Борьба с рецидивной преступностью М   1964 С 40

28      Глава I Рецидив преступлений как вид множественности преступлений

лицо, совершившее преступление, может навсегда избавиться от антиобщественной установки в своем характере, никогда более не совершит преступления и перестанет быть общественно опасным. Вряд ли справедливо заранее выражать ему недоверие и по той лишь причине, что оно виновно в совершении последовательно нескольких преступлений, считать его рецидивистом.

Поэтому мы считаем, что нельзя согласиться с высказанным в литературе мнением о том, что лицо может признаваться рециди­вистом независимо от наличия у него судимости. Например, Б.С. Утевский рассматривал рецидив как «повторное совершение виновным преступления, независимо от того, был ли виновный ранее осужден и отбыл наказание или не отбыл»1.

Содержанием судимости являются отрицательные для судимо­го лица последствия правоограничительного характера: уголовно-правовые и общеправовые2. Последствия уголовно-правового ха­рактера наступают в случае совершения судимым лицом нового преступления и заключаются в усилении уголовной ответствен­ности виновного (признание его рецидивистом, квалификация преступления как повторного и т.д.). Последствия общеправового характера заключаются в том, что наличие у лица судимости дает соответствующим органам власти или должностным лицам воз­можность установить над ним административный надзор, запре­тить проживание в местностях, где действует особый паспортный режим, отказать в приеме на определенную работу3

Усиление роли института судимости является важным звеном работы с рецидивами преступлений. Отсутствие учета судимостей у лиц, повторно или неоднократно совершающих преступление, позволяет наиболее опасным преступникам-рецидивистам «рас­творяться» в общей массе преступников, лишает возможности ор­ганы правосудия нанести решительный удар по этим опасным преступникам, ибо, как бы ни была сильна уголовная репрессия, она никогда ни даст желаемого результата при ее огульном приме-

1              Советское уголовное право Общая часть М, 1959. С. 315

2              См    Ераскин В В, Помчалок Л Ф  Погашение и снятие судимости в совет­

ском уголовном праве  М , |%3  Евтеев М П Погашение и снятие судимости М.,

1964

3              См : Гришанин П.Ф Ответственность преступников-рецидивистов по совет­

скому уголовному праву. М , 1974 С 24

 5 3. Юридические признаки рецидива преступлений              29

нении, без разбора особенностей данного вида преступности, без учета подлинного характера общественной опасности преступни­ков1

Все это, в свою очередь, свидетельствует о том, что задачи диф­ференциации ответственности, индивидуализации наказания, улучшения оперативно-следственной работы требуют всемерного учета судимости как важнейшего реального показателя степени опасности преступника.

Задача улучшения борьбы с преступностью и прежде всего с преступностью рецидивистов требует уделить в теории и на практике значительно большее внимание уголовно-правовому значению судимости. Институт судимости призван обеспечить эффективную борьбу с преступностью со стороны ранее осуж­давшихся лиц. Одно из назначений института судимости состоит в использовании его в борьбе с рецидивом преступлений, эф­фективная организация которой не может не повлиять положи­тельно на состояние преступности в целом. Выраженная в зако­не угроза более строгим наказанием за рецидив способна удер­жать часть судимых, но не исправившихся лиц от совершения новых преступлений Установление административного надзора над судимым лицом, ограничения в прописке и другие общепра­вовые последствия судимости рассчитаны на то, чтобы поста­вить судимых в такие условия, которые бы исключили или за­труднили возможность появления рецидива преступлений. Пра­вовая регламентация судимости в уголовном законе оказывает воспитательное воздействие на ранее судимых лиц. Наличие та­кого рода правоограничений побуждает лицо своим поведением доказать исправление, заслужить уважение коллектива и до­биться тем самым снятия судимости в установленном законом порядке.

Если предупредить повторное преступление судимого лица не удалось, то институт судимости содействует назначению виновно­му более строгих мер наказания с целью искоренения рецидивной преступности. В этом случае прошлая судимость выступает как признак, отражающий специфически повышенную опасность ви­новного.

1   См.. Яковлев AM. Указ соч С 35.

30      Глава I Рецидив престутслений как вид множественности преступлений

Момент всгупления обвинительного приговора в законную силу, с одной стороны, является «точкой отсчета» времени для су-димости, а с другой стороны насгуплением всех последствий, обу­словленных наличием обвинительного приговора Именно с этого момента приговор приобретает такие свойства, как обязатель­ность и преюдициальносгь, и становится единственным основани­ем отбытия уголовного наказания Только вступивший в законную силу обвинительный приговор обращается к исполнению До вступления приговора в законную силу он такими правовыми пос­ледствиями не обладает и может быть обжалован или опротесто­ван в кассационном порядке Результаты кассационного рассмот­рения могут быть различными

пршовор оставлен в силе  изменен как в части квалифика­

ции содеянного, так и меры наказания,

отменен с направлением дела на новое судебное рассмотре­

ние или для производства дополнительного расследования,

отменен с прекращением дела за отсутствием в действиях

осужденного состава преступления итд '

После вступления в законную силу приговор может быть изме­нен или отменен надзорной инстанцией

Отмененный кассационной или надзорной инстанцией выне­сенный судом первой инстанции обвинительный приговор озна­чает, что судимость не существовала и, следовательно, совершен­ное до отмены приговора повторное преступление не является ре­цидивом

Исключение должны составлять те случаи, когда обвинитель ный приговор отменяется и дело направляется на новое судебное рассмотрение по основаниям, не подвергающим сомнению винов­ность осужденного (за мягкостью наказания и т д.) При указанном условии совершенное ло отмены приговора повторное преступле­ние остается рецидивом Судимость существовала, и она соответст вовала тому факту, что преступление было что еще раз подтверж­дается новым обвинительным приговором Возникшая после про­возглашения обвинительного приговора судимость ограничена оп­ределенным сроком  Она сохраняется до тех пор, пока не будет

1  Сч   Пинько К А Вопросы общей теории рецидива в советском уголовном праве Воронеж 1988 С 44—45

J

§3 Юридические признаки рецидива преступлений 31

устранена в установленном законом порядке Новое преступление может быть расценено как рецидив при условии, если судимость по предыдущему приговору не была погашена или снята1

Говоря о судимости как обязательном признаке рецидива, не­обходимо уточнить что имеется в виду не просто обвинитель ный приговор, вступивший в силу, а приговор, которым винов­ному лицу назначено конкретное уголовное наказание независи­мо от его вида и размера В тех случаях, когда закон предусмат риваег возможность применения к лицам, совершившим преступления, не уголовного наказания, а мер общественного воздействия или воспитательного характера, их применение к виновному исключает рецидив при совершении повторного пре­ступления Применение мер общественного воздействия, а не уголовного наказания исключает судимость как обязательный признак рецидива

Некоторые авторы придерживаются иного мнения Например, АФ Зелинский считает, чю рецидив будет иметь место не только при применении мер уголовного наказания, но и при применении мер общественного воздействия за предшествующее преступление2

Судимость — это правовое состояние лица, обусловленное фактом осуждения к определенной мере наказания за совершен­ное преступление Судимость ■— явление временное и прекраща­ется с наступлением определенных обстоятельств указанных в за коне, что является основанием считать данное лицо несудимым

Судимость сохраняется за осужденными в течение определен­ных, указанных в законе сроков после отбытия наказания При особых условиях она может сохраняться пожизненно

Существует три порядка устранения судимости

- погашение судимости, регламентируемое уголовным законо­дательством

снятие судимости   регламентируемое уголовным законода­

тельством,

снятие судимости актами амнистии и помилования, издавае­

мыми верховными органами государственной власти на основе

Конституции

1   См   Гришонин П Ф Указ соч С 28

1  См   Зелинский А Ф Структура рецидива // Правоведение 1975 №5 С 65

32      Глава I Рецидив преступлений как вид множественности преступлении

Случаи повторного совершения преступления лицами, у кото­рых судимость была снята, должны служить основанием для более осторожного подхода к решению вопроса о досрочном снятии су­димости у преступников вообще и в особенности у преступников рецидивистов

Институт погашения судимости имеет важное значение для предупреждения рецидива преступлений Он является одним из стимулов соблюдения уголовного законодательства ранее суди­мым лицом И если допустить чтобы погашенная судимость при­нималась во внимание при определении ответственности за новое преступление то погашение судимости утратит свое превентив­ное значение

Говоря об институте снятия судимости, считаем необходимым обратить внимание на вопрос о досрочном ее снятии, что предус­мотрено уголовным законом при наличии определенных обстоя­тельств Для случаев досрочного снятия судимости также установ лен судебный порядок Если осужденный к лишению свободы после отбытия наказания докажет свое исправление примерным поведением честным отношением к труду суд может снять его судимость до истечения установленных сроков

Основной целью института досрочного снятия судимости явля­ется помощь исправившемуся лицу в том чтобы стать полно правным членом общества И если ранее судимый до истечения сроков, погашающих судимость, вновь совершит преступление, можно сделать вывод, что он не оправдал доверия государства Новое преступление свидетельствует о том, что досрочное снятие судимости актом амнистии помилования или судом было необо­снованным и это преступление следовало бы считать рецидивом

Погашение судимости заключается в автоматическом, в силу указания уголовного закона, устранении судимости по истечении установленных законом сроков При погашении судимости не требуется оформления каким-либо актом (определением суда, и т п ) Срок погашения судимости исчисляется со дня отбытия на­казания или освобождения от него В случае сокращения или за­мены более мягким в силу акта амнистии или помилования назна ченного приговором суда наказания либо применения условно-до­срочного или досрочного освобождения срок погашения судимое

 § 3 Юридические признаки рецидива преступлений               33

ти исчисляется исходя из фактического отбытия наказания с мо­мента освобождения от отбывания наказания

Несовершение осужденным нового преступления является обязательным условием погашения судимости В случае соверше­ния лицом о гбывшим наказание еще одного преступления тече ние срока, погашающего судимость прерывается Срок погаше­ния судимости за первое преступление исчисляется заново после фактического отбытия наказания (основного и дополнительного) за последнее преступление В этих случаях лицо считается суди­мым за оба преступления до истечения срока погашения судимос­ти за наиболее тяжкое из них

Факт совершения нового преступления прерывающею тече­ние срока, погашающего судимость должен быть установлен обви­нительным приговором, которым виновному назначено наказание

Если в течение срока давности уголовного преследования такой приговор не был вынесен значит, течение срока, погашаю щего судимость за первое преступление, не признается прерван­ным1

В случае совершения нового преступления до отбытия наказа­ния по первому приговору срок погашающий судимость за оба преступления, исчисляется исходя из наказания, назначенного за наиболее тяжкое преступление

Для лица осужденного по совокупности преступлений к лише-шению свободы сроки погашения судимости по всем преступле­ниям должны исчисляться с момента освобождения из заключе­ния, а не с окончания отбытия наказания за каждое конкретное преступление в отдельности

Судебный порядок снятия судимости предусматривает выне­сение судом определения Такое определение обжалованию и оп­ротестованию не подлежит вступает в законную силу и исполня­ется немедленно после его вынесения

Судебный порядок снятия судимости установлен для того, чтобы обеспечить объективную проверку поведения лица, суди­мого за особо тяжкие преступления после отбытия наказания и не допустить снятия судимости с лиц, продолжающих оставаться

1   См   Демин В  Погашение судимости при рецидиве преступлений I/ Совет­ская юстиция  1969 №8 С 24

34      Глава I Рецидив преступлений как вид множественности преступлений

общественно опасными. Суд выносит определение о снятии суди­мости тогда, когда он устанавливает, что осужденный исправился и нет необходимости считать его имеющим судимость.

Представляется, что для ограничения возможности широкого судейского усмотрения в новом Уголовном кодексе необходимо конкретизировать случаи и основания принятия судом такого ре­шения.

Третий порядок устранения судимости — это снятие судимос­ти актом амнистии или помилования. Это исключительный поря­док досрочного снятия судимости. Лицо считается несудимым со дня вступления акта амнистии в силу. Если судимость снимается одновременно с освобождением от наказания, то лицо считается несудимым с момента освобождения от наказания.

Помилование относится к одному лицу или хотя и ко многим, но индивидуально определенным лицам. Амнистия как акт норма­тивного характера касается целых категорий преступлений или групп осужденных, не обозначенных индивидуально.

В правовом смысле амнистия и помилование представляют собой акты высшего органа государственной власти, которые, не отменяя уголовного закона, карающего за те или иные преступле­ния, в то же время освобождают полностью или частично от нака­зания или заменяют назначенное судом наказание другим, более мягким. По некоторого рода делам на основании актов об амнис­тии и помиловании прекращается начатое уголовное преследова­ние, а если оно еще не возбуждено, делается невозможным его возбуждение1.

Полное либо частичное отбытие назначенного судом наказания за предшествующее преступление

Полное либо частичное отбытие назначенного судом наказания за предшествующее преступление является третьим юридическим признаком рецидива преступлений.

Между судимостью и наказанием существует тесная взаимо­связь. Эта взаимосвязь обусловлена тем, что не бывает наказания без судимости, как и судимость невозможна без наказания. Обще­ственная опасность лица, виновного в совершении преступления,

1   См   Курс советского уголовного права. М , 1970. Т. 3 С. 296.

§3 Юридические признаки рецидива преступлений 35

является необходимым условием неразрывной связи наказания и судимости. Если лицо утрачивает общественную опасность, оно освобождается от наказания и не признается судимым'.

Под ранее осуждавшимся к лишению свободы понимается лицо которое фактически отбывало наказание в виде лишения свободы. Признание лица рецидивистом — это правовая пред­посылка применения соответствующих мер исправительно-тру­дового воздействия, обеспечивающих достижение целей наказа­ния.

Меры, примененные к рецидивистам, будут оправданными в случае, если у осужденного не будет желания встать на путь ис­правления, несмотря на примененное уголовное наказание. Об этом свидетельствует совершение им нового преступления.

Полное либо частичное отбытие преступником наказания за прежнее преступление как юридический признак рецидива пре­ступлений является очень спорным. Существуют различные мнения на этот счет. Например, русский дореволюционный юрист С.В По-знышев связывал понятие рецидива лишь с полным отбытием нака­зания. Этого мнения придерживаются и такие авторы, как М.Д. Шаргородский, АД. Соловьев, А.А. Пионтковский, Ю.М. Тка­че веки й2.

Ряд ученых не связывают признание рецидива преступлений с обязательным отбытием наказания за предшествующее преступ­ление, а рассматривают рецидив как совершение лицом, имею­щим судимость, нового преступления. Такого мнения придержи­ваются В.Н. Кудрявцев, П.Ф. Гришанин, A.M. Яковлев, Т.М. Кафа-ров3

1              См.  Сапталов А И Теоретичен кке вопросы у I оливкой отвекпъепности  Л ,

1982. С 83—84

2              См    Позиышев С В   Основные начала науки уголовного права   М.,  1912

С 629, Шаргородский МД  Нака!ание но советскому уголовному праву  М , 1958

С. 43; Соловьев АД   Вопросы применения пака1<зния но советскому уголовному

праву М , 1958  С  109—110, Пионтковспий А.А Учение о преступности по совет­

скому уголовному праву М , 1961   С 650; Ткачевсхий Ю М Досрочное освобожде-

ниеотнаказания М , 1962 Г 46—47.

3              См    Кудрявцев В И Теоретические основы квалификации нреступлений

М., 1963  С  314, Грищинин ПФ Ответственность преступников-рецидив истов но

советскому уголовному праву М, 1974. С  1920 Яковлев А. М Борьба с рецидивной

преступностью М. 1964 С 34, Кафаров Т.М Проблема рецидива в советском ую-

ловном праве Баку, 1972. С 17—18.

36      Глена [ Рецидив преступлении как вид множественности преступлении

Признание лица рецидивистом независимо ог полного или час­тичного отбывания наказания за предшествующее преступление в русской дореволюционной литературе была высказана А Ф Кис-тяковым Эта точка зрения была поддержана А Н Трайниным ко­торый полагал что «рецидив имеет место там где лицо отбыв меру социальной защиты или освободившись от нее — досрочное освобождение амнистия за одно деяние совершает другое одно­родное»'

Рецидив рассматриваемый как совершение нового преступ ления после осуждения за предшествующее преступление имеет место и в том случае, когда это произошло в процессе ис­полнения наказания, измеряемого определенным m резком вре­мени В этом случае органы государства, которые исполняют на­казание, сталкиваются с фактом упорного противодействия их принудительным мерам по исправлению и перевоспитанию осужденного

При совершении лицом преступления в местах лишения сво боды рецидив имеет место в любом случае   вне зависимости от того в какой момент исполнения наказания преступление совер­шено и какая часть срока отбыта Эти лица далеки от исправления и от них можно ожидать новых преступлений

Совершением пресгупления в процессе отбытия наказания лицо показывает свое упорное нежелание испранляться, прене­брежение приговором суда и требованиями законов, более того оно активно противодействует нормальной деятельности исправи­тельных учреждений по исправлению и перевоспитанию осуж денных Необходимо также учитывать что указанные преступле­ния совершаются в специфических условиях вопреки принимае­мым мерам исправительнотрудового воздейст вия Все это подчер­ки васт особую опасность как самого преступления, так И совершившего его лица

Совершенно справедливо утверждается в правовой литерату­ре, что признание в качестве обязательного признака рецидива полною или частичного отбытия наказания не свидетельствует о недооценке одних факторов и переоценке других Напротив, при

ТраининАН Уголовное право Общая часть М   1929 С 284

5 3 Юридические признаки рецидива преступлений                37

таком подходе имеет место их оценка не в отрыве одного от друго­го, а в совокупности1

Есть вопрос считается ли рецидивистом лицо, которое совер шило пресгупление в течение испытательного срока в случае на­значения судом лишения свободы или исправительных работ ус­ловно? По нашему мнению, в данном случае лицо не может при­знаваться рецидивистом так как рецидив в качестве уголовно-правового явления предполагает полное либо частичное, но реальное исполнение наказания

Таким обрачом, на основании вышеизложенного юридически­ми признаками рецидива преступлений могут бы гь следующие

•               совершение последовательно двух и более преступлений,

■ наличие судимости за ранее совершенное преступление,

•               полное либо частичное отбытие назначенного судом наказа

ния за предшествующее пресгупление        :

1   См   Панько К А  Вопросы общей теории рецидива в советском уголовном праве Воронеж 1988 С 52