4. УГОЛОВНАЯ ОХРАНА СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ (СРАВНИТЕЛЬНЫЙ ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ)

Рассмотрение проблем действующего российского законодатель­ства в области уголовной охраны семьи и несовершеннолетних

60

будет неполным, если не рассмотреть, как их права защищаются уголовным законом других стран. Сравнение норм права зарубеж­ных стран с российским уголовным законодательством, возмож­но, позволит предложить дополнительные изменения и усовер­шенствования в действующий Уголовный кодекс РФ.

Уголовный кодекс Испании содержит раздел XII "Преступле­ния против семейных отношений", в котором статьи сгруппиро­ваны в главы: глава I "Незаконный брак"; глава II "Незаконное усыновление, нарушение родительских прав, нарушение статуса несовершеннолетнего"; глава III "Преступления против семей­ных прав и обязанностей", в которую объединены отдел 1 "Неис­полнение обязанностей по охране малолетнего и побуждение его к оставлению жилища" и отдел 2 "Оставление семьи, несовер­шеннолетнего, недееспособного"66.

Анализ указанных глав Уголовного кодекса Испании показы­вает, что в этой стране за незаконное усыновление предусмотре­но лишение свободы на срок от 6 месяцев до 2-х лет с лишением родительских прав на срок до 10 лет (ст. 221), что является более строгим наказанием, чем в российском УК. Наказание за подме­ну ребенка и совершение сделок в отношении несовершеннолет­них (части 3, 4 статей 221 и 222) аналогично установленному в российском законодательстве, однако в качестве меры наказания всегда предусматривается обязательное длительное лишение пре­ступника родительских прав даже в том случае, если преступле­ние было совершено в отношении детей других лиц. Учителя, ме­дицинские работники и должностные лица, которые совершили названные преступления при исполнении своих служебных обя­занностей, несут то же наказание и дополнительно лишаются пра­ва заниматься своей профессиональной деятельностью на срок от 2 до 6 лет. Совершение преступления неоднократно, группой лиц или с другими квалифицирующими признаками (как в ст. 152 УК РФ) не влечет применения более суровых видов наказания и сроков лишения свободы. В то же время, согласно ч. 3 ст. 222, незаконная передача ребенка другому лицу за плату, совершен­ная "с использованием органов опеки и других учреждений, где проживают дети", в качестве дополнительного вида наказания может повлечь постоянное или временное (на определенный срок) закрытие таких учреждений. То есть, если говорить термина­ми отечественного права, в УК Испании предусмотрена уго­ловная ответственность юридических лиц в виде их ликвидации или

66 Уголовный кодекс Испании / Пер. В. П. Зыряновой, Л. Г.Шнайдер;

Под ред. Н. Ф. Кузнецовой, Ф. М. Решетникова. — М., 1998.

61

приостановки деятельности (в российском уголовном праве ин­ститута уголовной ответственности юридических лиц нет). Уго­ловным кодексом Испании также предусмотрена уголовная от­ветственность за склонение к бродяжничеству (ст. 225) и по­прошайничеству (ст. 233), неисполнение обязанностей по воспи­танию несовершеннолетнего (ст. 227 — санкция по ней ниже, чем в УК РФ), уклонение от уплаты средств на содержание детей или супруга (в УК РФ уголовное преследование за уклонение от со­держания супруга не предусмотрено). Кроме того, установлено лишение свободы на срок до 4-х лет за оставление недееспособ­ного или ребенка до 16 лет лицом, обязанным его охранять (по­добной можно признать норму ст. 125 УК РФ "Оставление в опас­ности", расположенную в главе 16 "Преступления против жизни и здоровья").

Согласно ст. 229 УК Испании для возбуждения уголовного дела по названным преступлениям необходимо заявление потерпев­шего или прокуратуры, которая, согласно ч. 3 ст. 234, во всех слу­чаях осуществляет надзор за охраной и защитой прав малолетних. В качестве дополнительных видов наказания в УК Испании пре­дусмотрены лишение родительских прав (может быть и основным, и дополнительным видом наказания), "прав на опеку, защиту, лечение или семейную поддержку" на длительный срок — до 10 лет, а также лишение специального права, которым виновный зло­употребил по отношению к малолетнему (право опекунства и т. п.).

В целом анализ УК Испании позволяет сделать вывод о том, что санкции испанского УК жестче санкций российского Уголов­ного кодекса за одни и те же преступления. В нем отсутствует в качестве вида наказания штраф, зато предусмотрен широкий спектр дополнительных наказаний, направленных на понижение социального статуса виновного и постоянное или временное ог­раничение его семейных и других прав по отношению к несовер­шеннолетнему. Преступления против несовершеннолетних пре­дусмотрены и другими статьями УК Испании, например ст. 189 (использование несовершеннолетних в эксгибиционистских или порнографических представлениях), ст. 187 (принуждение, побуж­дение или содействие занятию проституцией лиц, не достигших 18 лет), ст. 183 (сексуальное злоупотребление с лицом от 12 до 16 лет) и другие, которые расположены в различных разделах Уго­ловного кодекса.

Уголовный кодекс Франции содержит главу VII "О посягатель­ствах на несовершеннолетних и на семью", в которой предусмот­рена уголовная ответственность за: оставление несовершеннолет­

62

него в возрасте до 15 лет (ст. 227-1), уклонение от уплаты средств и пособий в пользу несовершеннолетнего ребенка (ст. 227-3 име­ет название "Об отказе от семьи"), похищение несовершеннолет­него или его незаконное удержание (ст. 227-5 — 227-11); подстре­кательство к отказу от ребенка и посредничество в этом (данная норма не содержится в УК Испании и России, хотя за предусмот­ренное ею деяние, безусловно, следует установить уголовную от­ветственность и в России; во Франции за него предусмотрены тюремное заключение до 1 года и крупный денежный штраф);

поставление в опасность несовершеннолетнего ребенка в возрас­те не более 15 лет (ст. 227-15), уклонение родителей от установ­ленных законом обязанностей по воспитанию ребенка (ст. 227-17);

прямое подстрекательство несовершеннолетнего к употреблению наркотических средств, алкогольных напитков, попрошайниче­ству, систематическому совершению преступлений или проступ­ков (ст.ст. 227-18 — 227-21); развращение несовершеннолетнего и его использование в действиях порнографического характера (ст.ст. 227-22 -— 227-24); сексуальные посягательства на личность несовершеннолетнего со стороны совершеннолетнего лица (ст.ст. 227-25 - 227-28).

В то же время в рассматриваемой главе не установлена уголов­ная ответственность за разглашение тайны усыновления, хотя в целом содержание главы 20 УК РФ и главы VII УК Франции очень похоже. Санкции статей УК Франции жестче, чем в УК РФ (уста­новлены более длительные сроки лишения свободы), наряду с лишением свободы всегда применяется крупный денежный штраф, кроме того, в качестве дополнительных наказаний пре­дусмотрены временное лишение политических, гражданских и семейных прав, лишение водительских прав (что представляется не слишком оправданным, однако прочно входит в систему ви­дов наказания во французском УК, в том числе и за другие пре­ступления); запрещение покидать территорию страны (то есть своеобразное ограничение свободы передвижения), а также рас­пространение сведений о судебных постановлениях, вынесенных в отношении виновного лица (ст. 227-30) — своеобразный отго­лосок существовавшей ранее гражданской казни.

В целом можно сделать вывод, что УК Франции более близок к УК РФ по структуре и содержанию главы, посвященной защите семьи и прав несовершеннолетних, чем УК Испании. В главу включен ряд преступлений, в УК РФ отнесенных к другим гла­вам: оставление несовершеннолетнего, его похищение и удержа­ние; подстрекательство к отказу от ребенка в РФ вообще уголовно

63

не преследуется. Таким образом, расширен круг деяний, призна­ваемых преступными в отношении несовершеннолетних и за них установлена повышенная, по сравнению с УК РФ, уголовная ответственность. В то же время в УК Франции недостаточно четко определена ответственность за совершение сделок в отно­шении несовершеннолетних, значительно сокращено количество квалифицирующих признаков. За ряд преступлений, предусмот­ренных главой VII, к ответственности могут быть привлечены юридические лица, чего, как уже указывалось, нет в российском уголовном праве. В то же время, как и в российском УК, в УК Франции преступлениям против несовершеннолетних посвяще­ны также нормы, содержащиеся в других главах УК: ст. 224-5, п. 1 ст. 225-7 и др.

В УК ФРГ рассматриваемым преступлениям посвящен раз­дел 12 "Преступные деяния против гражданского состояния, бра­ка и семьи" и раздел 13 "Преступные деяния против полового са­моопределения", в которых предусматривается уголовная ответственность за: подмену ребенка (в том числе путем представ­ления ложных сведений о "гражданском состоянии другого лица"), причем соответствующий параграф 169 УК ФРГ носит название "Нарушение личного статуса"; уклонение от обязанно­стей по содержанию лица, нуждающегося в содержании; наруше­ние обязанности попечения и воспитания лица моложе 16 лет; дво­ебрачие; сожительство между родственниками; развратные действия в отношении опекаемых и детей67; пособничество сек­суальным действиям малолетних, не достигших 16 лет и 18 лет (отдельная норма), другие деяния, которые в российском УК были бы скорее отнесены к преступлениям против половой неприкос­новенности и половой свободы личности (изнасилование, сексу­альные действия в отношении лиц, неспособных оказать сопро­тивление, сутенерство и т. п.).

В то же время ряд параграфов УК ФРГ фактически дублирует друг друга, устанавливая ответственность за обычный и квалифи­цированный вид преступления (например, § 176 "Развратные дей­ствия в отношении детей" устанавливает лишь меньший возраст пострадавшего по сравнению с § 182 "Развратные действия в от­ношении несовершеннолетних"). Весьма важный параграф § 180в

67 Здесь в качестве состава преступления рассматривается совершение сек­суальных действий с участием лица, не достигшего 14 лет с градацией на­казания в зависимости от возраста потерпевшего, а также воздействие на ребенка посредством показа (прослушивания) порнографических мате­риалов.

64

"Торговля людьми" по содержанию на самом деле устанавливает уголовную ответственность лишь за склонение к занятию прости­туцией или другим действиям сексуального характера лиц с ис­пользованием их стесненного положения, или иностранцев. Соб­ственно торговля людьми наказывается по этому параграфу лишь в случае, если пострадавшим является иностранец или лицо до 21 года и предпринятые в отношении них действия были направле­ны на склонение к занятию проституцией. Квалифицированный состав торговли людьми (§ 181) отличается от простого лишь спо­собом склонения (угрозы, насилие, хитрость и т. д.).

Как и в УК Испании, преступления против несовершеннолет­них располагаются в различных разделах УК ФРГ (§ 233в "Истя­зание опекаемого" — в разделе 17 "Телесные повреждения"; § 221 "Оставление в опасности" — в разделе 16 "Преступные деяния против жизни" и т. д.).

В целом за одни и те же преступления УК ФРГ по сравнению с УК РФ предусматривает в одних случаях менее строгие наказа­ния (например, подмена ребенка — до 2 лет, в УК РФ — до 5 лет лишения свободы), в других — более строгие (нарушение обязан­ности попечения и воспитания — до 3 лет, по УК РФ — до 2 лет лишения свободы). Почти во всех случаях в качестве альтерна­тивного вида наказания фигурирует денежный штраф.

Необходимо особо подчеркнуть, что в УК ФРГ криминализо-ван ряд деяний, уголовная ответственность за которые УК РФ не установлена, и за их совершение предусматривается лишение сво­боды на срок до 3 лет или денежный штраф — это сожительство между родственниками (причем сожительство с кровным родствен­ником по нисходящей линии наказывается строже, чем по восхо­дящей); пособничество сексуальным действиям малолетних и т. п.

Также обращает на себя внимание то, что очень детально про­работаны составы преступлений против половой неприкосновен­ности несовершеннолетних. В стране, где официально разреше­на проституция, за этим угадывается попытка общества и государства избавиться от этого уродливого, но трудно изживае­мого явления путем усиленной защиты от преждевременного сек­суального воздействия детей и несовершеннолетних. В тексте УК ФРГ часто встречаются понятия "дети", "ребенок", "малолетние", "несовершеннолетние", причем установлены лишь верхние воз­растные границы для каждого из них, что создает некоторую слож­ность в понимании норм права (так, до 14 лет лица признаются детьми, до 16 лет — малолетними (§ 180) и несовершеннолетними (§ 182)). Также заметно не большое разнообразие видов наказаний:

65

лишение свободы, денежный штраф, конфискация орудий пре­ступления и установление надзора за поведением осужденного (применяются за совершение изнасилования, принуждение и по­собничество сексуальным действиям, в том числе малолетних, все случаи торговли людьми, которые обсуждались выше)68.

В Уголовном кодексе Республики Польша рассматриваемым преступлениям посвящены глава XXVI "Преступления против семьи и опеки" и несколько отдельных статей в других главах УК, причем совершение того или иного преступления именно против несовершеннолетних является квалифицирующим признаком и

такие нормы обычно содержатся во 2-м или 3-м параграфе соот­ветствующих статей69.

В частности, преступлениями против малолетних (таковыми считаются лица моложе 15 лет) является демонстрация им пор­нографических материалов или соответствующих предметов (§ 2 ст. 202); изготовление, ввоз и распространение таких предметов (§ 3 ст. 202 — лишение свободы от 3 месяцев до 5 лет); сутенер­ство, склонение к занятию проституцией, в т.ч. с помощью пере­правки за границу малолетнего (ст. 204), причем в качестве нака­зания предусмотрено только лишение свободы на срок от 1 до 10 лет. Такие широкие рамки оставляют суду возможность учиты­вать при назначении наказания все смягчающие и отягчающие обстоятельства, максимально учитывать особенности совершен­ного преступления. Уголовный кодекс устанавливает также от­ветственность за торговлю людьми (без уточнения возраста) — § 1 ст. 253; незаконную организацию усыновления детей с целью

получения выгоды (§ 2 ст. 253, лишение свободы от 3-х месяцев до 5 лет) и ряд других преступлений.

Большинство преступлений против несовершеннолетних и все преступления против семьи собраны в главе XXVI "Преступле­ния против семьи и опеки" УК Польши. Уголовная ответствен­ность предусмотрена за: многоженство (ст. 206); "спаивание" ма­лолетнего путем вовлечения различными способами в упот­ребление спиртных напитков (ст. 208); уклонение от обязаннос­тей опеки или содержания членов семьи ("самого близкого или иного лица" по формулировке ст. 209 УК Польши); оставление ма­лолетнего до 15 лет лицом, обязанным заботиться о нем (ст. 210);

похищение или удержание вопреки воле опекунов (попечителей)

68 Уголовный кодекс ФРГ/Пер. А. В. Серебренникова; Под ред. Н. Ф. Куз­нецовой, Ф. М. Решетникова. — М., 1996.

69 Уголовный кодекс Республики Польша / Пер. Бариловича Д. А. и др.;

Под ред. Кузнецовой Н. Ф. — Минск, 1998.

66

малолетнего (ст. 211); издевательство над членами семьи или ма­лолетними путем физического или психического воздействия (ст. 207). В качестве видов наказания предусмотрены штраф, ог­раничение свободы и лишение свободы на срок от 3-х месяцев (§ 1 ст. 207) до 12 лет (§ 3 ст. 207 — доведение путем психического или физического воздействия члена семьи или малолетнего до по­кушения на самоубийство).

Передовой особенностью санкций норм УК Польши является широкий диапазон сроков лишения свободы, которые определя­ет суд (от 1 года до 10 лет, от 6 мес. до 8 лет, от 2 до 12 лет), что, как отмечалось, позволяет максимально индивидуализировать нака­зание. Вместе с тем, отсутствуют нормы, аналогичные нормам российского УК, устанавливающие ответственность за подмену ребенка, торговлю несовершеннолетними, разглашение тайны усыновления (удочерения), что следует расценить как неполноту правовой защиты несовершеннолетних и семейных прав граждан. И хотя установление уголовной ответственности за многоженство в УК Польши несколько сглаживает впечатление, в целом уго-ловно-правовая охрана семейных прав и прав несовершеннолет­них в УК РФ представляется более последовательной и предпоч­тительной как в отношении деяний, признаваемых преступ­лениями, так и в отношении их компоновки в структуре Уголов­ного кодекса.

В ходе проведенного исследования выяснилось, что в уголов­ных кодексах некоторых стран практически отсутствуют специ­альные нормы об охране семьи и несовершеннолетних. В Уголов­ном кодексе Японии Особенная часть разделена на множество глав. Составы преступлений объединяются в 40 глав не на основе общего объекта преступления, а на основе сходных объективной стороны или предмета преступления (например, глава 6 — "Пре­ступления, состоящие в побеге", глава 14 — "Преступления, от­носящиеся к опию" и т. п.)70. Такой принцип построения Осо­бенной части нетрадиционен для уголовных кодексов европейских стран. Ни одна из глав не посвящена отдельно преступлениям против семьи или несовершеннолетних, которые практически все­гда в УК Японии приравнены к взрослым лицам. Редкое исклю­чение составляют: ст. 224 "Захват и увод несовершеннолетнего" (лишение свободы на срок от 3 месяцев до 5 лет), ст. 217 "Остав­ление на произвол судьбы" (в отношении лиц, нуждающихся в помощи вследствие преклонного или малого возраста, физических

70 Уголовный кодекс Японии / Под ред. А. И. Коробеева; Пер. с япон. Владивосток,2000.

67

недостатков или болезни; наказывается лишением свободы на срок до 1 года), ст. 184 "Многоженство" (причем наказываются лишением свободы на срок до двух лет оба лица, вступающие в брак). Все названные статьи относятся к различным главам УК.

Вряд ли стоит признать верным уравнение несовершеннолет­них и взрослых лиц в правах на уголовную защиту, так как это прямо противоречит положениям Всеобщей декларации прав че­ловека и Декларации прав ребенка о том, что дети имеют право на особую заботу и помощь. Отсутствие же специальных норм об уголовно-правовой охране семьи объясняется, очевидно, своеоб­разным семейным укладом японцев, складывавшимся на протя­жении многих веков, согласно которому взаимоотношения в се­мье регулируются традициями и обычаями и дополнительные правовые регуляторы не требуются.

В корне иначе решена проблема в Уголовном кодексе другого восточного государства — Китайской Народной Республики (КНР). Особенная часть кодекса разделена на главы, объединяю­щие преступные деяния с общим родовым объектом, некоторые из которых дополнительно разделены на параграфы, объединяю­щие преступления с общим видовым объектом. Специальной гла­вы или параграфа, посвященных уголовно-правовой охране се­мьи и несовершеннолетних, в УК КНР нет. В главе 4 УК КНР "Преступления против права граждан на жизнь и демократичес­ких прав граждан" сосредоточены основные составы преступле­ний против "детей" — по терминологии УК71.

В частности, устанавливается уголовная ответственность за похищение женщины или ребенка на продажу, под которым по­нимается совершенное с целью их продажи любое из действий, связанных с похищением путем обмана, захватом, покупкой, про­дажей, передачей женщины или ребенка, и посредничество при этом (ст. 240). Диапазон возможных наказаний очень широк — от 5 лет лишения свободы до смертной казни с конфискацией иму­щества. Отягчающими обстоятельствами является руководство преступной группой, похищение женщин и детей в количестве свыше 3-х человек, захват путем угроз, насилия или с примене­нием одурманивающих веществ, "похищение младенца на про­дажу", продажа женщины или ребенка за границу. Отдельная ста­тья предусматривает ответственность за покупку похищенного ребенка или женщины (ст. 241 УК КНР — лишение свободы на срок до 3-х лет, краткосрочный арест или надзор), отягчающими

71 Уголовный кодекс Китайской Народной Республики / Под ред. А И. Ко-робеева; Пер. с кит. — Владивосток, 1999.

68

обстоятельствами является лишение или ограничение их свобо­ды, надругательство над ними. Препятствие путем насилия и уг­роз освобождению купленных женщины или ребенка сотрудни­ками государственных органов не входит в понятие сопротивления представителям власти и представлено как самостоятельный со­став преступления (ст. 242), хотя и со ссылкой на соответствую­щую статью УК (ст. 277), так как в обоих случаях предусмотрено одинаковое наказание — лишение свободы на срок до 3-х лет, краткосрочный арест, надзор или штраф.

Аналогично уголовным кодексам европейских стран, в УК КНР установлена уголовная ответственность за жестокое обращение с членами семьи при отягчающих обстоятельствах (ст. 260 — лише­ние свободы на срок до 2-х лет, краткосрочный арест или над­зор); отказ от ухода за нуждающимися в нем детьми, стариками, больными (ст. 261 — лишение свободы на срок до 5 лет, краткос­рочный арест или надзор; данная норма сходна со ст. 227-3 УК Франции и ст. 209 УК Польши). Уголовная ответственность за двоебрачие (ст. 258 УК КНР) установлена во многих странах — ФРГ, Японии, однако в УК КНР уголовная охрана института брака усилена введением дополнительной статьи 257, не имеющей ана­логов в других УК, устанавливающей лишение свободы на срок до 2-х лет или краткосрочный арест за вмешательство путем на­силия в осуществление свободы брака третьими лицами. Правда, уголовное преследование осуществляется лишь по жалобе потер­певшего, однако столь детальный подход к вопросу защиты брака следует признать заслуживающим внимания.

Еще одной новеллой по сравнению с действующим европейс­ким законодательством является статья 259 УК КНР, приравни­вающая сожительство или вступление в брак с женщиной, заве­домо являющейся супругой военнослужащего, к изнасилованию при наличии отягчающих обстоятельств, и устанавливающая рав­ную ответственность независимо от наличия согласия женщины (при отсутствии отягчающих обстоятельств предусмотрено лише­ние свободы на срок до 3 лет). Такой нормы нет в УК европейс­ких стран, поэтому следует признать, что УК КНР в истинно вос­точных традициях предоставляет семье большую защиту, чем европейское законодательство, зачастую рассматривающее семью как архаичный отмирающий общественный институт.

Есть в УК КНР и статья 262 (склонение к бродяжничеству), сходная со ст. 151 УК РФ, устанавливающая лишение свободы на срок до 5 лет или краткосрочный арест за принуждение "путем хитрости и обмана несовершеннолетнего, не достигшего 14-ти лет,

69

к оставлению своей семьи или опекуна", причем для наиболее полной оценки целей, которые преследовало принуждение, пре­дусмотрен широкий диапазон выбора наказания — лишение сво­боды на срок до 5 лет или краткосрочный арест. Отметим, что УК РФ установил ответственность именно за склонение к бродяжни­честву, а не за принуждение к уходу несовершеннолетнего из се­мьи с любыми целями. Правовая конструкция склонения вклю­чает в себя большее количество возможных действий по вовлечению несовершеннолетнего в бродяжничество и потому

является более предпочтительной, как обеспечивающая лучшую правовую защиту.

Как и в УК РФ, в УК КНР составы преступлений против несо­вершеннолетних рассредоточены по различным главам кодекса. Так, в статье 347 § 7 "Преступления, связанные с контрабандой, продажей, транспортировкой и изготовлением наркотиков" гла­вы 7 "Преступления против порядка общественного управления" УК КНР устанавливается максимально строгое наказание из пре­дусмотренных данной статьей за использование, подстрекатель­ство несовершеннолетних к контрабанде, продаже, транспорти­ровке и изготовлению наркотиков или продажу наркотиков несовершеннолетним, а в статье 353 — за вовлечение, обучение, привлечение обманным путем или принуждение несовершенно­летних к употреблению наркотиков. Совершение преступления по отношению к несовершеннолетним образует квалифицирован­ный состав преступления, его повышенная опасность подчерки­вается предусмотренным наказанием — лишение свободы на срок 15 лет, бессрочное лишение свободы или смертная казнь по ст. 347; лишение свободы на срок до 7 лет и штраф — по ст. 353 УК КНР. Жесткость наказания независимо от наступивших послед­ствий заметно отличается от положений "наркотических" статей 228-233 УК РФ, где предусмотрена ответственность в виде лише­ния свободы на срок от 3 до 8 лет лишь за склонение заведомо несовершеннолетнего к потреблению наркотических или психо-тропных средств и не криминализовано подстрекательство несо­вершеннолетних к преступлениям, связанным с наркотизмом. Очевидно, криминализация названных деяний аналогично УК

КНР усилит уголовно-правовую охрану несовершеннолетних в Российской Федерации.

В то же время по ряду преступных деяний в УК КНР, в отли­чие от УК РФ, не проводится разграничения по возрасту потер­певшего. Так, "обучение способам преступной деятельности" в соответствии со ст. 295 УК КНР в зависимости от наличия и

70

характера отягчающих обстоятельств влечет лишение свободы на срок от 5 лет и вплоть до смертной казни независимо от возраста обучаемых лиц (правда, в ст. 29 Общей части УК КНР указывает­ся, что "подстрекающий к преступлению лиц моложе 18 лет дол­жен нести более строгое наказание"). Похожая статья 150 УК РФ "Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления" предусматривает лишение свободы на срок до 8 лет и пострадав­шим по ней может являться только несовершеннолетний.

В целом УК КНР в отношении рассматриваемой группы пре­ступлений отличает жесткость и широкий диапазон возможных наказаний (от краткосрочного ареста до смертной казни). Пре­ступления против семьи и брачных прав помещены в УК КНР в главу "Преступления против прав граждан на жизнь и демокра­тических прав граждан", что подчеркивает отнесение семейных прав к демократическим завоеваниям общества. Обращает на себя внимание отсутствие в УК КНР статей, устанавливающих уголов­ную ответственность за незаконное усыновление и разглашение тайны усыновления, а также за уклонение от содержания нужда­ющихся в этом членов семьи, присутствующих в УК РФ.

Налицо также смешение и пересечение в тексте кодекса поня­тий "ребенок", "младенец", "несовершеннолетний" (яркий при­мер — ст. 240), отсутствуют четкие возрастные границы для их различия, что, очевидно, создает определенные трудности в пра-воприменительной практике.

Детальная проработка вопроса уголовной ответственности за преступления, связанные с вступлением в брак (многоженство, посягательство на свободу брака), возможно, отчасти объясняет­ся сложной демографической ситуацией в КНР, где государство борется с перенаселением, искусственно ограничивая рождае­мость, в том числе в браке. Однако в УК РФ вопрос охраны брач­ных прав супругов не отражен вообще. На фоне присутствия со­ответствующих статей в УК не только КНР, но и большинства европейских стран, уже не удается объяснить это издавна ощу­щающимся в России дефицитом мужчин брачного возраста. Оче­видно, пришло время поставить вопрос о введении в УК РФ со­ответствующей нормы.

В то же время формулировка ст. 150 УК РФ о вовлечении в совершение преступления представляется более предпочтитель­ной, чем "обучение способам преступной деятельности", так как для наличия состава преступления не обязательно совершение самого преступления несовершеннолетним, то есть формулиров­ка УК РФ включает и деяния, предусмотренные ст. 295 УК КНР.

71

В качестве оценки результатов сравнительного правового ана­лиза уголовной охраны семьи и несовершеннолетних в зарубеж­ных странах можно отметить следующее. Сравнительный анализ показал, что уголовный закон РФ обеспечивает охрану отдель­ных семейных прав граждан, однако не устанавливает уголовной ответственности за многоженство (такие статьи содержатся во всех рассмотренных УК зарубежных стран), за вмешательство путем насилия в осуществление свободы брака (аналогично ст. 257 УК КНР, причем уголовное преследование за это преступление це­лесообразно возбуждать лишь по жалобе лица, считающего себя потерпевшим) и за подстрекательство к отказу от ребенка и по­средничество в этом (согласно Периодическому докладу о реали­зации Российской Федерацией Конвенции о правах ребенка в 1993—1997 годах72, число детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, выросло в РФ с 426200 человек в 1992 г. до 572400 человек в 1996 г. и 662600 человек — в 2000 г., немалый взнос в эту цифру составило возросшее число "отказных" детей). Обращает на себя внимание почти полное отсутствие в УК запад­ных стран статьи за подмену ребенка (исключение — ст. 221 УК Испании), это обусловлено, очевидно, не отсутствием опасности такого деяния, а очень редким появлением таких преступлений в уголовной практике зарубежных стран. Поскольку мотивом данно­го преступления чаще всего выступает корысть (гораздо реже — другие низменные побуждения), на современной стадии социаль­но-экономического развития России существование уголовной ответственности за подмену ребенка выполняет в первую очередь

превентивную, охранительную функцию и потому ее следует со­хранить.

Также было бы целесообразно рассмотреть вопрос о возмож­ности введения в УК РФ уголовной ответственности за жестокое обращение с членами семьи, по аналогии со ст. 207 УК Польши и ст. 260 УК КНР. В условиях роста числа случаев насилия в семье, создания центров реабилитации пострадавших от такого насилия, введение в УК РФ статьи, устанавливающей уголовную ответ­ственность любого члена семьи, достигшего возраста уголовной ответственности, за физическую или психологическую жесто­кость, проявленную по отношению к другим ее членам, возмож­но, позволит если не остановить, то хотя бы сдержать этот вал насилия. Введение специальной статьи, согласно которой пре-

72 Периодический доклад о реализации Российской Федерацией Конвен­ции о правах ребенка в 1993—1997 годах : Справочное издание. — М., 2000.-С. 117.-Табл. 31.

72

ступниками и потерпевшими будут члены одной семьи, возмож­но, снизит огромную латентность этого вида насилия, обуслов­ленную именно семейными, родственными узами, связывающи­ми преступника и жертву. При этом целесообразно взять за основу конструкцию ст. 260 УК КНР, расшифровав понятие "жестокое обращение" и предусмотрев в качестве наказания, в зависимости от последствий, лишение свободы на срок от 1 месяца до 2-х лет. Причем, в отличие отУК КНР, уголовное преследование должно быть возможно и без подачи жалобы жертвой (что может быть зат­руднительным или невозможным в силу возраста или целого ряда других причин).

Напротив, в российском уголовном праве не подлежит приме­нению существующий в УК Испании (ст. 222) и особенно разви­тый в УК Франции институт ответственности юридических лиц, работники которых причастны к совершению тех или иных пре­ступлений в отношении несовершеннолетних. Согласно ст. 8 УК РФ основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предус­мотренного Уголовным кодексом. Поскольку деяние совершают конкретные физические, а не юридические лица, они и должны нести ответственность в зависимости от наличия вины. Статья 19 УК РФ прямо указывает, что уголовной ответственности подле­жит только вменяемое физическое лицо, достигшее возраста уго­ловной ответственности73. Отход от этой позиции повлечет пере­стройку всей системы уголовного права РФ, что является сейчас явно несвоевременным и нецелесообразным.

Название раздела XII УК Испании "Преступления против се­мейных отношений" представляется более удачным, чем форму­лировка российского УК "преступления против семьи", о чем было сказано ранее. В то же время сравнительный анализ пока­зал, что в УК зарубежных стран, как и в УК РФ, преступления против несовершеннолетних не сгруппированы особо. Нормы, устанавливающие ответственность за преступления против несо­вершеннолетних, почти всегда включены в состав соответствую­щих статей, как специальные (исключение — УК Польши). Как и в УК РФ, совершение того или иного преступления в отношении несовершеннолетнего обычно является отягчающим обстоятель­ством (особенно четко это заметно в УК КНР, хотя в Общей час­ти УК прямого указания на это нет) и влечет применение более строгого наказания.

73 Уголовное право Российской Федерации. Общая часть / Под ред. Р. Р. Галиакбарова. — Саратов, 1997. — С. 34.

73

Сравнительный анализ санкций статей УК различных стран показал существенные различия видов и строгости предусмотрен­ных ими наказаний (так, ст. 228 УК Испании наказывает уклоне­ние от уплаты средств на содержание супруга или детей арестом от 8 до 20 выходных дней, а § 170Ь УК ФРГ — лишением свободы до 3 лет или денежным штрафом; похищение (захват) ребенка по ст. 240 УК КНР наказывается лишением свободы на срок от 5 лет, бессрочным лишением свободы или смертной казнью, а по ст. 224 УК Японии — лишением свободы с принудительным физичес­ким трудом на срок от 3-х месяцев до 5 лет; и т. д.). Поэтому наи­более верным будет вывод о том, что санкции большинства рас­смотренных уголовных кодексов жестче санкций УК РФ, что еще раз подтверждает необходимость пересмотра последних в сторо­ну умеренного ужесточения.