§ 3. Уаоловно-процессуальное положение участников следственных действий

Следователь, дознаватель являются обязательными участниками по­давляющего большинства следственных действий, на них возлагается обязанность по законному, объективному, своевременному и эффективно­му их производству. Они не присутствуют только при производстве тех следственных действий, когда об этом специально указывается в законе. Например, «при освидетельствовании лица другого пола следователь не присутствует, если освидетельствование сопровождается обнажением данного лица. В этом случае освидетельствование производится врачом) (ч.4 ст. 179 УПК). Но и в таких случаях следователь, дознаватель не только организуют надлежащее проведение следственного действия, но и несут ответственность за законность и обоснованность его производства. И это происходит на протяжении всего предварительного расследования, так как только следователь, дознаватель обладают властными полномочиями, ведут расследование от имени государства, руководят производством следственных действий и поэтому несут полную ответственность за соблюдение прав и законных интересов участников досудебного производ­ства, его своевременность, полноту и результативность. Это в определен­ной степени позволяет реализовать требование уголовного судопроизвод­ства об обязанности осуществления уголовного преследования, которое содержится в ч. 1 ст. 21 УПК. В ней говорится: «Уголовное преследование от имени государства по уголовным делам публичного и частно-публичного обвинения осуществляют прокурор, а также следователь и дознаватель».

Следователь, дознаватель - самостоятельные, независимые процес­суальные фигуры с особым правовым статусом, установленным законода­телем. В связи с этим никакие должностные лица (несмотря на их положение, звание, опыт) не имеют права вмешиваться в деятельность следователя по производству следственного действия. Следователь, дознаватель вправе удалить с места производства следственного действия любое лицо, если оно вмешивается в их деятельность, затрудняет каким-либо образом работу. Сотрудники правоохранительных органов, осущест­вляющие охрану места происшествия, не вправе без разрешения следова­теля, дознавателя пропускать граждан и должностных лиц на охраняемую территорию.

В тех случаях, когда в соответствии с уголовно-процессуальным за­конодательством (ст. 163 УПК) производство предварительного следствия осуществляется следственной группой, в постановлении прокурора о ее создании указывается, какой следователь назначается руководителем следственной группы. Последний «принимает уголовное дело к своему производству, организует работу следственной группы, руководит действиями других следователей...». Применительно к этой ситуации «руководитель и члены следственной группы вправе участвовать в следственных действиях, производимых другими следователями...».

Следует отметить, что к работе следственной группы могут быть привлечены должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Особые уголовно-процессуальные отношения складываются между следователем, начальником следственного отдела и прокурором, между дознавателем, руководителем органа дознания и прокурором. Начальник следственного отдела вправе давать следователю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий. Такие указания даются в письменном виде и обязательны для исполнения следователем, но могут быть обжалованы прокурору. Обжалование указаний не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, когда указания касаются избрания меры пресечения, а также производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению (ст. 39 УПК).

В соответствии с нормами УПК прокурор осуществляет надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предваритель­ного следствия. Прокурор уполномочен участвовать в производстве предварительного расследования и в необходимых случаях лично производить отдельные следственные действия (п.З ч.2 ст.37 УПК), Письменные указания прокурора следователю, данные в соответствии с нормами УПК, являются обязательными. Обжалование полученных указа­ний вышестоящему прокурору не приостанавливает их исполнения (исключение составляют случаи, предусмотренные ч.З ст.38 УПК: 1) о привлечении лица в качестве обвиняемого; 2) о квалификации преступле­ния; 3) об объеме обвинения; 4) об избрании меры пресечения либо отмене или изменении меры пресечения, избранной следователем в отношении обвиняемого; 5) об отказе в даче согласия на возбуждение перед судом ходатайства об избрании меры пресечения или о производстве иных процессуальных действий; 6) о направлении уголовного дела в суд или его прекращении; 7) об отводе следователя или отстранении его от дальнейше­го ведения следствия).

Комплекс уголовно-процессуальных норм регулирует отношения между дознавателем и прокурором, дознавателем и начальником органа дознания. Следует специально подчеркнуть, что полномочия органа дознания по: производству дознания по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно, - в порядке, установленном гл. 32 УПК; выполнению неотложных следственных действий по уголовным делам, по которым производство предварительно­го следствия обязательно, - в порядке, установленном ст. 157 УПК, возлагаются на дознавателя начальником органа дознания.

Указания прокурора и начальника органа дознания, данные в, соот­ветствии с УПК, обязательны для дознавателя. При этом дознаватель вправе обжаловать указания начальника органа дознания прокурору, а указания прокурора — вышестоящему прокурору. Обжалование данных указаний не приостанавливает их исполнения (ч. 4 ст. 41 УПК).

Следует отметить, что ч.4 ст.39 УПК, согласно которой обжалование следователем указаний начальника следственного отдела о привлечении лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления и объеме обвинения, направлении дела в суд или его прекращении не приостанавли­вает исполнение этих указаний, не соответствует ст. 17 УПК, устанавли­вающей правило оценки следователем доказательств по внутреннему убеждению. Части 3 и 4 ст. 38 УПК применительно к таким указаниям прокурора устанавливают, что в случае их обжалования вышестоящему прокурору последний или отменяет указание, или передает дело другому следователю. Поскольку ст. 17 УПК относится и к дознавателю, нельзя согласиться также с ч.4 ст.41 УПК (обжалование дознавателем любого указания прокурора и начальника органа дознания не приостанавливает его исполнения) - на дознавателя должны распространяться положения ч.З

и 4 ст.38 УПК 1

Участие прокурора, начальника следственного отдела, начальника органа дознания при производстве следственных действий обязательно отражается в соответствующем протоколе.

Сотрудники органа внутренних дел (органа дознания) являются уча­стниками следственного действия в тех случаях, когда следователь приглашает их для оказания 1 содействия в его производстве (п. 4 ч.2 ст. 38 УПК). Следователь также вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего   оперативно-розыскную деятельность. Об этом также делается соответствующая отметка в протоколе (ч. 7 ст. 164 УПК).

Сотрудники органа дознания, должностные лица, участвующие в следственном действии или присутствующие при его проведении, обязаны выполнять требования следователя, дознавателя, предъявляемые в пределах  их   полномочий,   установленных  нормами   уголовно-процессуального законодательства (ч. 4 ст. 21 УПК).

При производстве большинства следственных действий (если к тому нет препятствий) присутствуют понятые (не менее двух). Они являются не заинтересованными в исходе уголовного дела лицами, привлекаемыми дознавателем, следователем или прокурором для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и его результатов. Понятыми не могут быть: 1) несовершеннолетние;

1 Федеральным законом от 29 мая 2002 г. в ст. 39 УПК внесено изменение, согласно которому обжалование следователем прокурору указания начальника следственного отдела о привлечении лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объеме обвинения, приостанавливает их исполнение. Каких-либо изменений в ст. 41 УПК данный закон не предусматривает (О внесении изменений и дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс РФ//Российская газета. 01.06.2002).

2) участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники 1 и родственники 2; 3) работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного рассле­дования (ст. 60 УПК). Понятым перед началом следственного действия разъясняется цель его производства, их права и ответственность.

Понятые вправе: 1) участвовать в следственном действии и делать по поводу следственного действия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол; 2) знакомиться с протоколом следственного действия, в производстве которого они участвовали, 3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя и прокуро­ра, ограничивающие их права.

Следует отметить, что в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, следственные действия, предусмотренные ч. 1 ст. 170 УПК, могут производиться без участия понятых, о чем в протоколе следственного действия делается соответствующая запись. В случае производства следственного действия без участил понятых применяются технические средства фиксации его хода и результатов. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись (ч. 3 ст. 170 УПК).

1 «Близкие родственники - супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновлен­ные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки» (п. 4 ст. 5 УПК)

2 «Родственники - все иные лица, за исключением близких родственников, состоящие в родстве» (п. 37 ст. 5 УПК).

Для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств следователь, дознаватель вправе привлечь к участию в следственном действии специалиста - лицо, обладающее специальными знаниями. Последний привлекается и для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.

Перед началом следственного действия, в котором участвует спе­циалист, следователь, дознаватель удостоверяются в его компетентности, выясняют его отношение к подозреваемому, обвиняемому и потерпевше­му, разъясняют специалисту его права и ответственность, предусмотрен­ные ст. 58 УПК (ч. 2 ст. 168 УПК).

В соответствии с ч. 3 ст. 58 УПК специалист вправе: 1) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответ­ствующими специальными знаниями; 2) задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения дознавателя, следователя, прокуро­ра; 3) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол; 4) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, ограничивающие его права.

Специалист, используя свои знания и навыки применения техниче­ских средств, способствует обнаружению, закреплению и изъятию доказательств, фиксации всего осуществленного при производстве следственного действия. Приемы работы с техническими средствами, полученные результаты специалист поясняет следователю, дознавателю и другим участникам, обращает внимание следователя на обстоятельства, связанные с собиранием доказательств.

Участникам следственных действий, не владеющим или недоста­точно владеющим языком, на котором ведется производство по уголовно­му делу, должно быть обеспечено право делать заявления, давать объясне­ния и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела на родном языке или другом языке, которым они владеют. В этих целях, в соответствии с нормами уголовно-процессуального законодательства, они имеют право бесплатно пользо­ваться помощью переводчика, т.е. лица, свободно владеющего языком, знание которого необходимо для перевода.

Следователь, дознаватель, привлекая к участию в следственном дей­ствии переводчика, удостоверяются в его личности, разъясняют ему права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. О назначении лица переводчиком дознаватель, следователь, прокурор выносят постановление.

В соответствии с ч. 3 ст. 59 УПК переводчик вправе: 1) задавать во­просы участникам уголовного судопроизводства в целях уточнения перевода; 2) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать замечания по поводу правильности записи перевода, подлежащие занесению в протокол; 3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, ограничивающие его права.

Переводчик не вправе осуществлять заведомо неправильный пере­вод. За заведомо неправильный перевод он несет ответственность в соответствии со ст. 307 Уголовного кодекса Российской Федерации.

В производстве следственных действий может принять участие экс­перт, проводящий экспертизу по расследуемому преступлению. Это происходит в тех случаях, когда для дачи законного и обоснованного заключения в материалах, переданных для производства экспертизы, не содержится таких данных, которые эксперт считает необходимыми получить из уст конкретного участника уголовного судопроизводства, например при допросе. Либо это те случаи, когда эксперт желает сам убедиться в существовании фактов, имеющих непосредственное отноше­ние к проведению экспертизы и к даче объективного заключения.

В силу этих обстоятельств законодатель посчитал, что эксперт впра­ве участвовать с разрешения дознавателя, следователя, прокурора в процессуальных действиях и задавать вопросы, относящиеся к предмету судебной экспертизы; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, ограничивающие его права.

В соответствии о положениями ст. 57 УПК эксперт не вправе: без ве­дома следователя вести переговоры с участниками уголовного судопроиз­водства по вопросам, связанным с производством судебной экспертизы; самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования 1.

За дачу заведомо ложного заключения эксперт несет ответственность в соответствии со ст. 307 УК РФ.

В соответствии с уголовно-процессуальным законодательством по разрешению следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по ходатайству потерпевшего, гражданского истца либо по ходатайству их представителя, может участвовать потерпевший, граждан­ский истец (п. 9 ч. 4 ст. 42 УПК; п. 10 ч.4 ст. 44 УПК). Последние имеют

1 Как представляется, приведенное положение находится в противоречии с ч.4 ст.202 УПК, в которой говорится: «Если получение образцов для сравнительного исследова­ния является частью судебной экспертизы, то оно производится экспертом».

право приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя.

В тех случаях, когда следственные действия проводятся по ходатай­ству подозреваемого, обвиняемого, защитника либо законного представи­теля (п.9 ч.4 ст.46, п. 10 ч.З ст.47 УПК), то с разрешения следователя они вправе участвовать в таких действиях, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения суда, прокурора, следователя и дознавателя.

Наибольшим комплексом прав на участие в следственных действиях наделен защитник. С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе: собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК1; привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК; участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установ­ленном УПК; знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными докумен­тами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозре­ваемому, обвиняемому; заявлять ходатайства и отводы; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом; использовать иные не запрещенные УПК средства и способы защиты.

1 «Защитник вправе собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия, 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии» (ч.З ст. 86 УПК).

Заметим, что все перечисленные участники следственных действий не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие им известными, если они были об этом заранее предупреждены в порядке, установленном ст. 161 УПК. За разглашение данных предварительного расследования они несут ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ 1.

По отдельным категориям уголовных дел в следственных действиях принимают участие и Другие лица. Например, в допросе несовершенно­летнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадца­ти лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно (ч.З ст. 425 УПК). Участие педагога или психолога в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого по ходатайству защитника либо по собственной инициативе обеспечивают прокурор, следователь, дознаватель.

«Педагог или психолог вправе с разрешения прокурора, следователя, дознавателя задавать вопросы несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому, а по окончании допроса знакомиться с протоколом допроса и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Эти права прокурор, следователь, дознаватель разъясняют педагогу или психологу перед допросом несовершеннолетнего подозре­ваемого, обвиняемого, о чем делается отметка в протоколе» (ч. 5 ст. 425 УПК).

1 «Разглашение данных предварительного расследования лицом, предупрежденным в установленном законом порядке о недопустимости их разглашения, если оно совершено без согласия прокурора, следователя или лица, производящего дознание, -наказывается штрафом в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного зя период от одного до двух месяцев либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до трех месяцев» (ст. 310 УК РФ).

При проведении следственных действий на основании постановле­ния прокурора, следователя, дознавателя допускаются законные представители 1 несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Они допус­каются к участию в уголовном деле с момента первого допроса несовер­шеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого.

Законный представитель вправе: участвовать в допросе несовершен­нолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также с разрешения следовате­ля—в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника; знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей; заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора; представлять доказательства.

Законный представитель может быть отстранен от участия в следст­венных действиях (уголовном деле), если имеются основания полагать, что его поведение наносит ущерб интересам несовершеннолетнего подозре­ваемого, обвиняемого. Об этом прокурор, следователь, дознаватель выносят постановление. В этом случае к участию в следственных действи­ях (уголовном деле) допускается другой законный представитель несовер­шеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

1 «Законные представители - родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший» (п. 12 ст. 5 УПК).