4.4 Подготовка адвоката к отдельным этапам судопроизводства с участием присяжных заседателей

С учетом особенностей отдельных этапов судопроизводства с участием присяжных заседателей адвокат должен специально готовиться принять участие в:

1) предварительном слушании дела;

2) подготовительной части судебного заседания;

3) формировании коллегии присяжных заседателей;

4) судебном следствии;

5) прениях сторон;

6) постановке вопросов, подлежащих разрешению коллегией присяжных заседателей;

7) обсуждении последствий вердикта присяжных заседателей.

Подготовка адвоката к участию в предварительном слушании направлена на решение следующих задач:

1) определить, имеются ли основания для принятия судом решений, предусмотренных ст. 236 УПК РФ:

- о направлении уголовного дела по подсудности;

- о возвращении уголовного дела прокурору по основаниям, предусмотренным ст. 237 УПК РФ;

- о приостановлении производства по уголовному делу по основаниям, предусмотренным ст. 238 УПК РФ;

- о прекращении уголовного дела или уголовного преследования по основаниям, предусмотренным ст. 239 УПК РФ;

- о назначении судебного заседания;

2) проверить, нет ли в материалах уголовного дела сведений об обстоятельствах, исключающих участие в производстве по уголовному делу. Согласно ст. 61, 63 и 64 УПК РФ судья, прокурор, следователь, дознаватель, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, защитник не могут участвовать в производстве по уголовному делу, если этот человек:

- является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем по данному уголовному делу;

- участвовал в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья также - в качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу;

- является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу.

Указанные лица не могут участвовать в производстве по уголовному делу также в случаях, если имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уголовного дела. При наличии таких обстоятельств адвокат в соответствии со ст. 62 УПК РФ обязан заявить этим лицам отвод;

3) при наличии для этого оснований подготовить ходатайства:

- об исключении доказательств;

- о допросе любых лиц, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятии и приобщении к делу документов, за исключением лиц, обладающих свидетельским иммунитетом (ч. 8 ст. 234 УПК РФ);

- об истребовании дополнительных доказательств или предметов, имеющих значение для дела (ч. 7 ст. 234 УПК РФ), в том числе о вызове в судебное заседание новых свидетелей, экспертов и специалистов, об истребовании и приобщении к делу вещественных доказательств и документов;

- об изменении обвиняемому меры пресечения;

- о гражданском иске и мерах его обеспечения;

- о производстве экспертизы.

Подготовка адвоката к подготовительной части судебного заседания включает:

1) подготовку и обоснование предусмотренных ч. 1 ст. 271 УПК РФ ходатайств:

- о вызове новых свидетелей, экспертов и специалистов;

- об истребовании вещественных доказательств и документов;

- об исключении доказательств, полученных с нарушением требований УПК РФ;

2) определение своего отношения к возможным ходатайствам обвинения, к вопросу о рассмотрении дела в отсутствие кого-либо из участников уголовного судопроизводства (ст. 272 УПК РФ).

При подготовке к участию в формировании коллегии присяжных заседателей адвокату необходимо изучить:

1) требования, предъявляемые законом к кандидатам в присяжные заседатели (ст. 80 Закона "О судоустройстве РСФСР");

2) положения ст. 327 (ч. 5), ст. 328 (ч. 7-10, 12-16) УПК РФ, регулирующие полномочия сторон, в том числе защитника, при формировании коллегии присяжных заседателей:

а) задать каждому из оставшихся после удовлетворения самоотводов кандидатов в присяжные заседатели вопросы, которые относятся к выяснению обстоятельств, препятствующих участию лица в качестве присяжного заседателя в рассмотрении уголовного дела;

б) заявить письменные мотивированные ходатайства об отводах;

в) по согласованию с подзащитным заявить два немотивированных отвода путем вычеркивания из полученного предварительного списка фамилий отводимых кандидатов в присяжные заседатели;

г) если в уголовном деле участвуют несколько подсудимых, то немотивированный отвод производится по их взаимному согласию, а в случае недостижения согласия - путем разделения между ними количества отводимых присяжных заседателей поровну, если это возможно. Если такое разделение невозможно, то подсудимые реализуют свое право на немотивированный отвод по большинству голосов или по жребию;

д) заявить равное с другой стороной дополнительное количество немотивированных отводов, если позволяет количество неотведенных присяжных заседателей.

Следует также не забывать и о правиле, предусмотренном ч. 1 ст. 330 УПК РФ: до приведения присяжных заседателей к присяге стороны могут заявить, что вследствие особенностей рассматриваемого уголовного дела образованная коллегия присяжных заседателей в целом может оказаться неспособной вынести объективный вердикт.

Подготовка адвоката к участию в судебном следствии включает:

1) написание вступительного заявления защитника с изложением согласованной с подсудимым позиции по предъявленному обвинению и мнения о порядке исследования представленных им доказательств (ч. 1 и 3 ст. 335 УПК РФ);

2) составление согласно ч. 5 и 6 ст. 335 УПК РФ ходатайства об исключении недопустимых доказательств (когда из тактических соображений такое ходатайство целесообразно заявить на данном этапе судопроизводства);

3) определение предмета исследования фактических обстоятельств в соответствии с требованиями ч. 7 ст. 335 УПК РФ;

4) разработку вопросов и тактических приемов допросов "свидетелей обвинения" (потерпевшего, свидетелей, специалиста, эксперта, законного представителя) и "свидетелей защиты" (вызванных по инициативе защиты свидетелей, специалиста, эксперта);

5) составление ходатайства об оглашении всех необходимых для защиты подсудимого материалов предварительного расследования (протоколов следственных действий, заключения эксперта и иных документов).

При подготовке к участию в прениях сторон адвокату следует:

1) с учетом результатов судебного следствия определить окончательную позицию защиты по уголовному делу, прежде всего по основным вопросам, которые ставятся на разрешение коллегии присяжных заседателей (доказано ли, что деяние имело место; доказано ли, что это деяние совершил подсудимый; виновен ли подсудимый в совершении этого деяния), поскольку эти вопросы согласно ч. 1 ст. 339 УПК РФ ставятся по каждому из деяний, в которых обвиняется подсудимый, а также по поводу того, заслуживает ли подсудимый снисхождения (ч. 4 ст. 339 УПК РФ);

2) определить предмет своей судебной речи с учетом того, что:

- прения сторон проводятся лишь в пределах вопросов, подлежащих разрешению присяжными заседателями. Стороны не вправе касаться обстоятельств, которые рассматриваются после вынесения вердикта без участия присяжных (ч. 2 ст. 336 УПК РФ);

- стороны не вправе ссылаться в обоснование своей позиции на доказательства, которые в установленном порядке признаны недопустимыми или не исследовались в судебном заседании (ч. 3 ст. 336 УПК РФ);

3) в зависимости от избранной позиции по делу подготовить защитительную речь. При этом могут быть использованы следующие формы подготовки судебной речи (в зависимости от опыта и квалификации адвоката, индивидуальных особенностей его памяти и мышления, умения или неумения в достаточной степени "словом твердо править и держать мысль на привязи свою"):

а) написание речи целиком;

б) изготовление тезисов выступления;

в) составление письменного плана речи;

г) составление мысленного плана речи.

Подготовка адвоката к участию в постановке вопросов, подлежащих разрешению коллегией присяжных заседателей, включает:

1) изучение положений ст. 339 УПК РФ (о содержании вопросов присяжным заседателям);

2) изучение положений ст. 338 УПК РФ, регламентирующих порядок постановки вопросов, подлежащих разрешению присяжными заседателями;

3) анализ основных результатов судебного следствия, а также позиций государственного обвинителя и других защитников, изложенных в их выступлениях;

4) составление предусмотренного ч. 2 ст. 338 УПК РФ предложения о постановке определенных вопросов, которые целесообразно задать присяжным заседателям с учетом позиции защиты;

5) прогнозирование возможных предложений со стороны обвинения о постановке определенных вопросов и заблаговременную подготовку в соответствии с ч. 2 ст. 228 УПК РФ своих замечаний по содержанию и формулировке этих вопросов.

Подготовка адвоката к участию в обсуждении последствий вердикта присяжных заседателей направлена на решение следующих задач:

1) при вынесении оправдательного вердикта - составить план участия адвоката в исследовании и обсуждении вопросов, связанных с разрешением гражданского иска, распределением судебных издержек, вещественными доказательствами (ч. 2 ст. 347 УПК РФ);

2) в случае вынесения обвинительного вердикта - составить план участия адвоката в исследовании и обсуждении обстоятельств, связанных с квалификацией содеянного подсудимым, назначением ему наказания, разрешением гражданского иска и другими вопросами, разрешаемыми судом при постановлении обвинительного приговора (ч. 3 ст. 347 УПК РФ).

Более подробно особенности участия адвоката на различных этапах разбирательства в суде с участием присяжных заседателей изложены в следующей главе книги.