Глава XI ДОГОВОР КОМИССИИ 1

1. При издании Гражданского кодекса РСФСР (так же как и при издании гражданских кодексов других союзных республик) в него не был включен договор комиссии как самостоятельный вид договора, хотя договор комиссии был хорошо известен законодательству того времени. Так, например, постановлением СНК РСФСР от 2 января 1923 г. _(то есть на следующий день после введения в действие Гражданского кодекса РСФСР) было утверждено Положение о порядке учреждения и регистрации комиссионных предприятий2, а 18 января 1923 г. утверждаются комиссией по внутренней торговле при СТО правила о регистрации комиссионных предприятий. В соответствии с этим в изданном того же 2 января 1923 г. декрете СНК РСФСР «О мерах к урегулированию торговых операций государственных учреждений и предприятий» 3 содержится упоминание о «зарегистрированных в установленном порядке» комиссионных предприятиях и, кроме того, разрешается «государственным производственным и торговым учреждениям и предприятиям... организовать, в случае надобности, свой собственный комиссионный аппарат». Наконец, и действовавший в то время Устав о гербовом сборе 4 говорит о договоре комиссии как об объекте гербового обложения.

Исходя из того, что Гражданский кодекс не устанавливает замкнутого круга договоров, судебная и арбитражная практика считала договор комиссии вполне допустимым, но по вопросу о

' Договор продажи сельскохозяйственной продукции колхозов и колхозников через организации потребительской кооперации на комиссионных началах будет подробно рассмотрен в специальной монографии, посвященной обязательствам, связанным с правовым регулированием товарооборота между городом и деревней.

г СУ РСФСР 1923 г. № 2, ст. 23.

3 СУ РСФСР 1923 г, № 14, ст 173.

4 СУ РСФСР 1923 г. № 94, ст. 932.

304

том, какие применять к договору комиссии основные правовые положения как в судебной и арбитражной практике, так и в правовой литературе до включения в гражданские кодексы особой главы о договоре комиссии, существовала неустойчивость и пестрота. Так, например, проводилась точка зрения, согласно которой к договору комиссии надлежало применять нормы Гражданского кодекса о договоре поручения, так как этот договор весьма близок к договору комиссии, представляющему собой, как и договор поручения, частный случай представительства '. На это же указывал Отдел законодательных предположений и кодификации Народного комиссариата юстиции РСФСР в своем разъяснении № 1390/3 2 от 3 декабря 1924 г.

Однако одновременно приходилось встречаться и с противоположной точкой зрения, согласно которой договор комиссии рассматривался наряду с договором поручения как самостоятельный вид договора, отличающийся от договора поручения в. основном тем, что комиссионер, действуя подобно поверенному за счет своего контрагента (доверителя, комитента), в то же время. заключает порученную ему сделку с третьим лицом от своего имени (в отличие от поверенного, выступающего не от своего имени, а от имени своего доверителя). На этой точке зрения стояла Высшая арбитражная комиссия при ЭКОСО; обе эти точки зрения высказывались и в правовой литературе.

Это разнообразие точек зрения в отношении правовой природы договора комиссии при бесспорной допустимости его в нашем хозяйственном обороте не могло не вызвать необходимости в законодательной регламентации этого договора. Вследствие этого с 1925 года начинается дополнение союзными республиками своих гражданских кодексов главами о договоре комиссии, которые, однако, по некоторым вопросам регламентируют договор комиссии не вполне однородно.

2. Гражданские кодексы всех союзных республик, определяя круг лиц, могущих участвовать в качестве контрагентов в договоре комиссии, указывают на то, что комиссионером и комитентом могут быть как физические, так и юридические лица.

Само собой разумеется, что юридические лица могут быть комиссионерами только в том случае, когда согласно своему уставу они вправе заниматься в качестве промысла комиссионными операциями. В то время, когда издавались республиканские законы о договоре комиссии, а именно в период новой экономической поли-

' См., например, определение ГКК Верховного суда РСФСР от 10 января 1925 г. («Еженедельник советской юстиции» 1925 г. Л° 15, стр. 400). 2 «Еженедельник советской юстиции» 1925 г. № 14, стр. 373.

305

тики, была возможна организация единоличных коммерческих предприятий, в том числе и комиссионных. Так, например, в ст. 3 упоминавшегося выше Положения о порядке учреждения и регистрации комиссионных предприятий от 2 января 1923 г. указывалось, что «Комиссионные предприятия могут возникать в форме акционерных обществ, товариществ полных и на вере, а также единоличных торговых предприятий, с соблюдением установленных правил о порядке возникновения предприятий соответствующих типов».

В настоящее время ввиду недопустимости осуществления гражданами частной торговой деятельности недопустимым является и участие их в роли комиссионеров в комиссионных сделках, совершаемых в качестве промысла '.

Еще в постановлении ЦИК. и СНК СССР от 20 мая 1932 г. «О порядке производства торговли колхозов, колхозников и трудящихся единоличных крестьян и уменьшении налога на торговлю сельскохозяйственными продуктами» 2 указывалось на недопущение «открытия магазинов и лавок частными торговцами» и предлагалось всячески искоренять перекупщиков и спекулянтов, пытающихся нажиться за счет рабочих и крестьян (ст. 10). Если занятие частной торговлей представляет собой источник нетрудового дохода и средство эксплуатации, то частное комиссионное предприятие представляет собой особо ярко выраженное паразитическое предприятие. Поэтому ныне в договоре комиссии гражданин может выступать лишь в качестве комитента, что и имеет место в тех случаях, когда гражданин обращается к помощи государственного комиссионного магазина для реализации на комиссионных началах принадлежащих ему предметов широкого' потребления и домашнего обихода, будучи тем самым освобожден от забот и хлопот по подысканию себе покупателя (см. подробнее п. 20 настоящей главы).

Ко времени дополнения гражданских кодексов главами о договоре комиссии этот договор имел довольно широкое распространение м.ежду организациями и предприятиями. Так, например, действовавшие тогда синдикаты часто строили взаимоотношения со своими членами по снабжению их сырьем и по реализации их продукции на комиссионных началах. Кроме того, в торговом обороте действовали тогда и частные комиссионные предприятия. В настоящее время применение договора комиссии между социалистическими организациями и предприятиями имеет место в операциях по внешней торговле, где в качестве комиссионеров высту-

' См, «Сборник постановлений Пленума и определений коллегии Верховного суда ССС.1^ за 1940 г.». стр. 220—221. 2 СЗ СССР 1932 г. У" 38, ст. 233.

20. Отдельные виды обячатсльств

306

пают советские импортные организации, а в качестве комитентов — советские организации, заказывающие те или иные иностранные товары. Кроме того, оптовые торговые организации Министерства торговли СССР и министерств торговли союзных республик согласно приказу Министерства торговли СССР от 4 декабря )948 г. ,№ 840 ' обязаны принимать на комисс-тонных началах от •местных торгов излишние товары для продаж;! их другим торгующим организациям.

Особое значение догог.ор комиссии получил в настоящее время б области колхозной торговли. Согласно постановлению Совета Министров СССР и ЦК КПСС «О мерах увеличения производства и заготовках картофеля и овощей в колхозах и совхозах в 1953—1955 гг.» 2, в целях улучшения снабжения пасе'гения городов и промышленных центров картофелем и овощами и повышения доходности колхозов, предоставлено колхозам право сдавать на комиссию организациям потребительской кооперации излишки картофеля и овощей. Указанное постановление одновременно обязало Центросоюз принимать от колхозов на комиссию картофель и овощи для продажи на колхозных рынках по ценам согласно договоренности с колхозами и с оплатой организациям потребительской кооперации колхозами комиссионного вознаграждения. Также и постановление Совета Министров СССР и ЦК КПСС «О мерах дальнейшего развития советской торговли» 3 обязало Центросоюз ввести прием организациями потребительской кооперации от колхозов на комиссию не только картофеля и овощей, но других сельскохозяйственных продуктов (мяса, яиц, молока, муки, крупы и др.) для продажи их на колхозных рынках.

Известное сужение сферы применения договора комиссии, запрещение частным лицам заниматься комиссионной деятельностью в качестве промысла, а также последовавшие дальнейшие изменения в нашем законодательстве (в частности, кредитная реформа 1930—1931 гг.) имели своим последствием то, что некоторые положения, содержащиеся в главе Гражданского кодекса о договоре комиссии, утеряли свое значение. Так, например, ст. 275-н ГК запрещает комиссионеру без разрешения комитента производить за его счет платежи вперед или оказывать кредит третьим лицам,-- вопрос, который сейчас, как правило, вообще возникнуть не может ввиду запрещения коммерческого кредитования между социалистическими организациями и предприятиями.

3. В гражданских кодексах всех союзных республик дается совпадающее  о п р е д е л е н и е  договора   комиссии,

' См. «Сборник приказов Министерства торговли СССР» 1948 г. № 35.

2 «Известия» 29 сентября 1953 г. № 230.

3 «Известия» 23 октября 1953 г. № 251.

307

а именно, что но договору комиссии одно лицо (комиссионер) обязуется по поручению другого лица (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (см. ст. 275-а П< РСФСР).

Основное различие договора комиссии от весьма близкого к нему договора поручения, отмеченное в самом определении договора комиссии, состоит в том, что: во-первых, комиссионер, заключая с третьим лицом порученную ему комитентом сделку, выступает о т своего имени, хотя и за счет комитента; во-вторых, договор комиссии является в о з м е з д н ы м. По договору же поручения поверенный, во-первых, действует не от своего имени, а о т имени своего доверителя и, во-вторых, вознаграждение поверенному причитается лишь тогда, когда оно определено либо договором поручения, либо утвержденными в законном порядке таксами, то есть, договор поручения предполагается без-в о з м е з д н ы м (см. ст. 251 ГК).

4. То обстоятельство, что комиссионер, выполняя комиссионное поручение, выступает вовне от своего имени, создает известную двойственность в его положении, так как в своих внутренних отношениях с комитентом он является его уполномоченным, выполняющим поручение, а на внешней стороне выступает как самостоятельный участник гражданского оборота и заключает с третьим лицом сделки от своего имени, вследствие чего третье лицо может и не знать, что имеет дело с представителем.

В этой двойственности положения комиссионера и заключается вся сложность договора комиссии и спорность ряда вопросов, возникающих на основе договора комиссии между лицами, связанными этим договором или соприкасающимися с ним, а именно: комитентом, комиссионером и третьим лицом, с которым вступил в сделку комиссионер, выполняя комиссионное поручение.

5. В Гражданском кодексе РСФСР в ч. 3 ст. 275-а указывается, какие именно сделки могут являться предметом договора комиссии. В этом отношении необходимо отметить, что в первоначальной редакции указанного абзаца давался исчерпывающий перечень этих сделок (сделки по купле-продаже товаров, ценных бумаг и другого имущества, по отправке и страхованию товаров и грузов, а также по получению и производству платежей), в то время как соответствующие статьи гражданских кодексов других союзных республик давали тот же перечень сделок, но начинали его словами «как-то» и заканчивали словами «и тому подобное», тем самым придавая перечню лишь примерный характер; еще шире определяет круг сделок, могущих быть предметом договора комиссии. Гражданский кодекс Туркменской ССР, в котором указывается, что «предметом договора комиссии могут быть все не запрещенные законом сделки» (примечание 2 к ст. 275-а).

Согласно изменению, внесенному в редакцию ст. 275-а 1 октяб-

20*

308

ря 1933 г. ', исчерпывающий перечень был превращен в примерный («Предметом договора комиссии могут быть всякие не запрещенные законом сделки, как то: купля-продажа, отправка и страхование грузов, получение и производство платежей, доставление кредита и т. п.»).

6. Статья 275-6 ГК РСФСР (и соответствующие статьи гражданских кодексов других союзных республик) устанавливает обязательность письменной формы договора комиссии под страхом последствий, предусмотренных в примечании к ст. 136 ГК. Договор комиссии подлежит письменному оформлению во всех случаях независимо от его суммы.

Договор комиссии между социалистическими организациями и предприятиями должен быть заключен в письменной форме под страхом недействительности самого договора.

7. Статья 275-в ГК указывает, что по договору комиссионера с третьим лицом приобретает права и становится обязанным комиссионер, а не комитент, хотя бы комитент и был назван в договоре или вступил в непосредственные отношения с третьим лицом по исполнению договора, заключенного комиссионером с этим лицом. Тем самым эта статья отмечает основное последствие того, что с третьим лицом сделку заключает не поверенный, действующий на основе договора поручения от имени доверителя, а комиссионер, действующий на основе договора комиссии от своего имени. Поэтому, если в первом случае действия, совершенные поверенным в отношении третьего лица, создают права и обязанности для доверителя, то во втором случае даже указание в договоре, заключенном комиссионером с третьим лицом, на комитента или вступление комитента в непосредственные отношения с третьим лицом по исполнению договора, заключенного им с комиссионером, не меняют дела, и между третьим лицом и комитентом никаких правовых отношений в силу договора все же не возникает.

Хотя комиссионер, а не комитент приобретает права и становится обязанным по договору, заключенному им с третьим лицом, самый договор он заключает во исполнение принятого на себя комиссионного поручения. Из последнего момента вытекает, что комиссионер, выступая от своего имени, но за счет комитента и по его поручению, заключая сделку с третьим лицом, должен действовать в интересе комитента.

Это общее положение получает свое выражение в указании закона на то, что «принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на условиях, наиболее выгодных для комитента» (см. ст. 275-е ГК), и лежит в основе целого ряда последующих норм. Так, например, если комиссионер заключит договор с треть-

СУ РСФСР 1933 г. № 53. ст. 235.

309

им лицом на условиях, оолее выгодных, чем те, которые указаны комитентом/то вся выгода поступает комитенту (см. ст. 275-ж ГК);

с другой стороны, если комиссионер продает имущество по цене, низшей против назначенной ему комитентом, то он обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что не было возможности продать имущество по назначенной цене, причем продажа по низшей цене предупредила еще большие убытки, и вместе с тем он не имел возможности запросить нового распоряжения комитента или не получил от него своевременно ответа на свой запрос (см. ст. 275-м ГК). Если комиссионер купит имущество по цене высшей против назначенной ему комитентом, то последний может заявить комиссионеру, что не желает принять такую покупку за свой счет, причем обязан это сделать немедленно по получении извещения о заключении договора с третьим лицом; в противном случае покупка признается принятой комитентом. Однако, если комиссионер в извещении комитента о совершенной покупке сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, то комитент не вправе отказаться от заключенной за его счет сделки (см. ст. 275-л ГК). Наконец, если имущество, находящееся согласно договору комиссии в распоряжении комиссионера, подвержено скорой порче,— а между тем нет времени испросить указаний комитента,— или комитент, извещенный о необходимости продажи, медлит ответом, комиссионер вправе, а если того требуют интересы комитента, то обязан, продать имущество по возможно более выгодной для комитента цене (см. ст. 275-к ГК).

8. То обстоятельство, что комиссионер, выступая вовне как самостоятельный участник гражданского оборота, все же является исполнителем поручения комитента, влечет за собой еще и то последствие, что комиссионер, преследуя интересы комитента, должен в то же время строго руководствоваться его пря-м ы м и у к а з а н и я м и. Однако, если в силу изменившихся обстоятельств окажется необходимым в интересах комитента отступить от его указаний и при этом комиссионер либо не может предварительно снестись с комитентом, либо не получил своевременно ответа на свой запрос, то он вправе (а в некоторых случаях и обязан)  отступить от этих прямых указаний комитента (см. 275-е ГК).

Заключение комиссионером договора с третьим лицом с нарушением прямых предписаний комитента (при отсутствии указанных выше уважительных причин) не может повлечь за собой расторжения или признания недействительным этого договора, а дает лишь право комитенту не принимать этого договора за свой счет.

9. Согласно ст. 275-д ГК РСФСР комиссионер не отвечает перед комитентом за исполнение третьим лицом договора, заключенного им с последним за счет комитента. Гражданские кодексы всех союзных республик устанавливают обязанность комиссионера

310

в случае нарушения третьим лицом договора немедленно уведомить об этом комитента, а также собрать и обеспечить установленным порядком соответствующие доказательства нарушения договора. В ст. 275-д ГК РСФСР еще добавлено, что комиссионер обязан немедленно уведомить комитента также и в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, состоящему в фактическом владении или распоряжении комиссионера.

Гражданские кодексы всех союзных республик предусматривают возможность принятия на себя к о м и с с и о н е р о м ручательства за и с п о л н е н и е договора третьи м лицом, с которым им заключен договор за счет комитента. В этом случае комиссионер обязан доставить комитенту все, что ему следует по неисполненному третьим лицом договору. За это ручательство (так называемое «делькредере») комиссионер получает с комитента особое вознаграждение (см. ч. 3 ст. 275-д Г1< РСФСР н соответствующие статьи гражданских кодексов других союзных республик).

Это ручательство комиссионера за третье лицо перед комитентом не может рассматриваться как договор поручительства, предусмотренный ст.ст. 236—250 ГК. Под договором поручительства Гражданский кодекс понимает договор, в силу которого одно лицо (поручитель) обязывается перед кредитором третьего лица отвечать за исполнение последним его обязательства в полном объеме или части (см. ст. 236 Г'К). В случае же «делькредере» комиссионер ручается перед своим кредитором (каковым по договору комиссии по отношению к комиссионеру является комитент) за третье лицо, которое, однако является должником не комитента, а должником самого комиссионера.

Как указывалось выше, согласно ч. 1 ст. 275-д комиссионер не отвечает перед комитентом за исполнение третьим лицом договора, заключенного им с последним за счет комитента. Однако следует иметь в виду, что это освобождение комиссионера от ответственности за исполнение договора третьим лицом Гражданский кодекс связывает с возлагаемой им на комиссионера обязанностью назвать комитенту третье лицо, с которым он вступил в договор, и устанавливает, что комиссионер, не открывший имени своего контрагента в извещении о заключении договора, отвечает за исполнение договора, не получая никакого комиссионного вознаграждения (ч. 4 ст. 257-д).

Примечания 1 и 2 к ст. 275-д устанавливают исключение из изложенного правила для тех случаев, когда комиссионерами выступают государственные или кооперативные предприятия, а также комиссионеры по договору комиссии на импорт или экспорт товаров. В этих случаях комиссионер не обязан называть третье лицо, но отвечает за исполнение им договора, не лишаясь, однако, комиссионного вознаграждения.

311

Вследствие того, что в настоящее время комиссионерами могут • выступать лишь государственные и кооперативные предприятия и организации, указанное исключение по существу превратилось в Правило.

10. Договор комиссии отличается от договора поручения и по вопросу о праве любой из сторон по договору во всякое время отказаться от договора. По договору поручения это право не может быть ограничено даже по соглашению сторон.

Статьи гражданских кодексов, говорящие о договоре комиссии, не содержат в себе прямого указания на право комитента во всякое время отменить данное им комиссионеру поручение, но исходят из того, что такие права принадлежат комитенту. Так, ст. 275-ф ГК касается непосредственно уже последствий такого отказа, а не самого права отказа, устанавливая, что «если комиссионер получит распоряжение комитента об отмене поручения в целом или в части до заключения соответствующих сделок с третьими лицами, то договор комиссии в целом или в части считается расторгнутым. В этом случае комитент должен уплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение за совершенные им до отмены поручения сделки, а также возместить понесенные им на основании поручения до отмены последнего расходы».

Вопросу о праве комиссионера во всякое время отказаться от исполнения при пятого на себя поручения посвящены две статьи в главе о договоре комиссии, а именно ст. ст. 275-0 и 275-п ГК. РСФСР (и соответствующие статьи гражданских кодексов других союзных республик).

Статья 275-о в первом же абзаце сразу подчеркивает отличие в этом вопросе между поверенным по договору поручения и комиссионером по договору комиссии, указывая, что комиссионер может, «если иное не установлено в д о г о в о р е», во всякое время отказаться от исполнения принятого поручения. Тем .самым право комиссионера отказаться от исполнения поручения может быть ограничено соглашением сторон, и такое соглашение будет действительно, в отношении же поверенного такое соглашение, как стоящее в противоречии со ст. 257 ГК, было бы не действительным.

Комиссионер обязан о своем отказе уведомить в письменной форме комитента, причем договор комиссии сохраняет свою силу в течение двух недель со дня получения комитентом уведомления комиссионера об отказе от исполнения поручения. Комиссионер в этом случае не теряет права на возмещение понесенных им расходов, но лишается права на получение комиссионного вознаграждения. Однако, если комиссионер откажется от договора вследствие нарушения его комитентом, то он вправе получить как возмещение понесенных расходов, так и комиссионное вознаграждение.

312

Эти же положения даны и в ст, 27515 ГК УССР, но частично в несколько иной редакции (не изменяющей, однако, существа самих устанавливаемых положений), а именно: вместо указания на то, что «договор комиссии сохраняет свою силу в течение двух недель со дня получения комитентом уведомления комиссионера об отказе от исполнения поручения», в ст. 27515 ГК УССР сказано, что о своем отказе комиссионер обязан «под страхом ответственности за убытки предупредить комитента в письменной форме не позднее чем за две недели».

Все остальные гражданские кодексы, кроме кодексов Грузинской, Армянской и Азербайджанской ССР, следуют тексту ГК УССР. Гражданские кодексы Грузии, Армении и Азербайджана содержат в себе совершенно иной ответ на вопрос о праве комиссионера отказаться от исполнения поручения. Они подтверждают, что комиссионер может, если иное не установлено в договоре комиссии, отказаться от исполнения принятого поручения, но при этом обязан под страхом ответственности за убытки предупредить комитента о своем отказе в письменной ферме «не позднее чем за две недели», а «в течение двух недель со дня принятия п о р у ч е и и я», что, конечно, весьма существенно ограничивает право комиссионера отказаться от исполнения поручения.

Если комиссионер откажется от договора вследствие невозможности его исполнения, то он, кроме возмещения понесенных расходов, имеет право получить комиссионное вознаграждение соразмерно выполненной им части поручения (ч. 3 ст. 275-0 ГК). Несомненно, что в данном случае имеется в виду не всякая невозможность исполнения, а тот случай, который предусмотрен в ст. 144 ГК, т. е. когда в двустороннем договоре исполнение стало невозможным для одной из сторон (в данном случае для комиссионера) вследствие обстоятельства, за которое ни та, ни другая сторона не отвечает.

Комитент, поставленный в известность об отказе комиссионера, •обязан в двухнедельный срок со дня получения отказа распорядиться находящимся у комиссионера имуществом. При отсутствии распоряжения по истечении указанного срока комиссионер имеет право за страх и счет комитента «отдать имущество на хранение в товарный склад или поместить иным обеспечивающим сохранность имущества способом», а также вправе для покрытия своих требований к комитенту продать имущество по возможно более выгодной для комитента пене. То же право принадлежит комиссионеру и в том случае, если комитент, отменив данное комиссионеру поручение, не распорядится имуществом немедленно

(ст.'275-п ГК).

11. Находя щееся в распоряжении комиссионера имущество как присланное ему комитентом, так и

313

купленное за счет последнего, признается собственностью комитента (см. ст. 275-г П<).

Если речь идет об имуществе, п р и сланном к о м и т е н-т о м комиссионеру для продажи, то право собственности на это имущество сохраняется за комитентом до того момента, когда комиссионер во исполнение комиссионного поручения отчудит это имущество. Момент же отчуждения, т. е. момент перехода права собственности на это имущество от комитента к третьему лицу, с которым комиссионер в качестве продавца заключил договор купли-продажи, будет, конечно, определяться в порядке ст. 66 ГК. Иначе говоря, при продаже комиссионером индивидуально-определенного имущества комитент лишается своего права собственности в момент заключения комиссионером договора с третьим лицом. При продаже имущества, определенного родовыми признаками, этим моментом будет момент передачи имущества третьему лицу, являющемуся покупателем.

Если речь идет об имуществе, купленном комиссионером за счет комитента во исполнение комиссионного поручения, то необходимо, конечно, различать те же два возможных случая, а именно, если куплено индивидуально-определенное имущество, то комитент становится его собственником в момент заключения комиссионером договора с третьим лицом; если же комиссионером будет приобретено имущество, определенное родовыми признаками, то комитент становится его собственником в момент, когда это имущество будет передано комиссионеру.

В силу ст. 275-щ ГК РСФСР изложенное выше правило носит императивный характер и не может быть изменено по соглашению комитента и комиссионера, так как в вопросе о том, кому принадлежит находящееся у комиссионера имущество, присланное ему комитентом или купленное за счет комитента, естественно, заинтересованы не только комитент и комиссионер, но могут быть заинтересованы и любые третьи лица.

Походя из общих положений гражданского права, надо признать, что риск случайной гибели этого имущества лежит на комитенте как на собственнике. Однако, если комиссионер просрочил передачу купленного им для комитента имущества, и случайная гибель произошла в то время, когда комиссионер находился в этой просрочке, то он должен будет нести ответственность перед комитентом в силу ст. 121 ГК, то есть как за случайно наступившую после просрочки невозможность исполнения.

12. Так как находящееся по договору комиссии в распоряжении комиссионера имущество является собственностью комитента, то комиссионер при его хранении отвечает перед комитентом за его утрату или повреждение, если не докажет, что утрата или повреждение произошли от обстоятельств, которые не могли им быть

314

предотвращены при соблюдении надлежащей предусмотрительности (см. ст. 275-и Г1< РСФСР).

Страховать имущество комитента комиссионер должен, если только эта обязанность предусмотрена в договоре комиссии или в законе. Если застрахованное комиссионером имущество комитента потерпит порчу или погибнет от наступления страхового случая, то комитент может потребовать от комиссионера выплаты ему страхового возмещения в части, превышающей страховой интерес комиссионера (т. е. превышающий размер суммы комиссионного вознаграждения и расходов комиссионера, подлежащих возмещению ему со стороны комитента), так как иначе, если имущество застраховано, исходя из его стоимости, комиссионер получил бы возмещение в размере страхового интереса собственника имущества, каковым он не является, а тем самым обогатился бы за счет порчи или гибели чужого имущества.

13. В связи с тем, что находящееся у комиссионера имущество как присланное ему комитентом для продажи, так и купленное комиссионером за счет комитента по исполнению комиссионного поручения, является согласно ст. 275-г собственностью комитента,— возникает ряд сложных правовых вопросов. Основным из них является вопрос о том, как можно объяснить то обстоятельство, что, во-первых, комиссионер, действуя от своего имени, продает третьему лицу имущество, принадлежащее, однако, не ему, продавцу, а комитенту, не участвующему в договоре купли-продажи, а в силу ст. 183 ГК право продажи имущества (кроме случаев продажи с публичных торгов) принадлежит собственнику, и все же третье лицо, выступающее покупателем, становится собственником этих товаров, и, во-вторых, почему собственником купленного имущества становится не комиссионер-покупатель, а комитент, не участвовавший в договоре купли-продажи.

В этом вопросе с особой отчетливостью дает себя знать уже отмечавшаяся выше двойственность положения комиссионера в отношении к комитенту (внутренняя сторона) и в отношении к третьим лицам вообще (внешняя сторона), в частности к тому третьему лицу, с которым комиссионер заключает сделку за счет и по поручению комитента, но от своего, комиссионера, имени.

На внешней стороне комиссионер выступает как собственник продаваемого им имущества и как лицо, становящееся собственником приобретаемого им имущества; третьи лица, вступающие в договорные отношения с комиссионером, во-первых, могут даже не знать, что они имеют дело с комиссионером, а, во-вторых, если они это знают, то все равно внешние отношения комиссионера, как уже указывалось выше (см. п. 7), определяются ст. 275-в ГК, согласно которой по договору комиссионера с третьим лицом приобретает права и становится обязанным комиссионер, а не комитент, хотя бы комитент и был назван в договоре или вступил в

316

непосредственные отношения с третьим лицом по исполнению договора, заключенного комиссионером с этим лицом.

Мы полагаем, что ст. 275-в, говорящая о том, что по договору комиссионера с третьим лицом приобретает права и становится обязанным комиссионер, а не комитент, определяет правовое положение комиссионера, но лишь в его отношениях с этим своим контрагентом по сделке; ст. же 275-г, устанавливающая, что находящееся в распоряжении комиссионера имущество (как присланное ему комитентом для продажи, так и купленное им за счет комитента) признается собственностью комитента, определяет отношения между комиссионером и комитентом, с одной стороны, а также между комитентом и всеми прочими третьими лицами,— с другой. Поэтому в отношении всех прочих третьих лиц (т. е. кроме того третьего лица, которому комиссионер продал имущество или у которого комиссионер купил имущество во исполнение комиссионного поручения) комиссионер не будет считаться собственником находящегося у него имущества и это имущество принадлежит на праве собственности комитенту.

• Таким образом, комиссионер, продавая имущество, несмотря на то, что он не является его собственником, в силу закона (ст. 275-в) переносит право собственности на это имущество на своего покупателя. Что же касается имущества, купленного комиссионером, то комиссионер не становится его собственником, а в силу закона (ст. 275-г ГК) собственником этого имущества становится комитент.

Из изложенного выше положения, выраженного в ст. 275-г, вытекает ряд важных практических выводов. Так, например, комитент, как уже отмечалось выше, несет риск случайной гибели или порчи находящегося у комиссионера, но принадлежащего комитенту имущества; кроме того (и это практически особенно важно), на это имущество не может быть обращено взыскание за долги комиссионера; наконец, комитент может виндицирозать это имущество от любого незаконного владельца.

14. В обеспечение причитающихся комиссионеру за исполнение данных ему поручений сумм от комитента комиссионер имеет:

а) залоговое право на имущество комитента, состоящее согласно договору комиссии в распоряжении комиссионера (см. ст. 275-р ГК) ,иб) право удержать свои, вытекающие из договора комиссии, денежные требования к комитенту из всех поступивших к нему за счет комитента сумм (см. ст. 275-с ГК).

К этим причитающимся комиссионеру от комитента по исполнению данных комиссионеру поручений суммам относятся комиссионное вознаграждение, расходы, произведенные комиссионером по исполнению поручения, выданные комиссионером комитенту авансы (если, конечно, такая выдача аванса не стоит в противоречии с финансовой дисциплиной) и т. п.

316

15. Кроме основной обязанности комиссионера—выполнить взятое на себя комиссионное поручение — ст. 275-е ГК возлагает на него обязанность: а) немедленно известить комитента как о заключении сделки с третьим лицом, так и об ее исполнении; б) исполнить все обязанности и осуществить все права, вытекающие из сделки с третьим лицом, ц, наконец, в) по окончании поручения представить комитенту отчет и передать ему все причитающееся по исполнению этого поручения, а также по требованию комитента передать последнему все обязательства против третьих лиц, вытекающие из договора комиссии.

Согласно гражданским кодексам всех союзных республик сторонам по комиссионному договору предоставляется право установить по соглашению между собой-срок, в пределах которого комитент вправе возражать против представленного отчета. При отсутствии возражений со стороны комитента в пределах этого срока отчет считается им принятым. На случай отсутствия в договоре соглашения между сторонами по вопросу об этом сроке гражданские кодексы содержат в себе норму, устанавливающую этот срок. Однако в связи с этим нельзя не отметить едва ли чем-либо оправдываемое расхождение в установлении длительности этого срока по гражданским кодексам отдельных союзных республик: например, по ГК РСФСР этот срок установлен в три месяца (см. ст. 275-у), по П< УССР и ГК Грузинской ССР этот срок установлен в один месяц (см. ст. 27521), так же как и по ГК Азербайджанской ССР (см. ст. 310), а, например, по ГК БССР (см. ст. 306) и Г1< Узбекской ССР (см. ст. 27521) этот срок равен лишь двум неделям.

Указание гражданских кодексов на то, что если комитент при отсутствии иного соглашения не отправит комиссионеру возражений против представленного отчета в течение какого-то (разного по разным ГК) срока со дня получения, то отчет считается принятым,— не может быть истолковано в том смысле, что слова «при отсутствии иного соглашения» дают возможность сторонам по соглашению между собой освободить комиссионера вообще от представления комитенту отчета по окончании поручения, так как по большинству гражданских кодексов соглашения сторон, направленные на освобождение комиссионера от этой обязанности, признаются недействительными (см., например, ст. 275-ш, ГК РСФСР ст. 27527 ГК УССР, ст. 312 ГК БССР и т. д.).

16. Согласно гражданским кодексам всех союзных республик размер комиссионного вознаграждения, равно как и вознаграждения за ручательство (делькредере), определяется по соглашению сторон, а при отсутствии соглашения — по усмотрению суда. Разумеется, может иметь место еще и третий способ определения размера комиссионного вознаграждения, а именно — непосредственно самим законом, как это и имеет место,

317

когда в качестве комиссионера выступает государственный комиссионный магазин (о чем подробнее см. ниже, п. 20).

По вопросу о форме вознаграждения имеется расхождение между отдельными гражданскими кодексами. Так, ГК РСФСР, разрешая устанавливать комиссионное вознаграждение «в виде определенного процента от суммы сделки, а равно и в другой, не запрещенной законом форме», тут же добавляет, что «по всем комиссионным договорам, за исключением договоров комиссии на экспорт или импорт товаров, запрещается определение вознаграждения комиссионеру в виде разницы или определенной части разницы между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой комиссионер совершит сделку» (см.

ст. 275-к ГК).

На иной точке зрения стоят гражданские кодексы УССР (ст. 27523), БССР (ст. 308), Узбекской ССР (ст. 27523), Азербайджанской ССР (ст. 312) и Грузинской ССР (ст. 27523), которые столь же категорически, как это запрещено в РСФСР и Туркменской ССР, разрешают устанавливать комиссионное вознаграждение не только в виде определенного процента с суммы сделки, но и в виде разницы или определенной части разницы между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой комиссионер совершит сделку, «а равно и в другой, не запрещенной законом, форме».

17. В статьях Гражданского кодекса, говорящих о комиссионном договоре, не содержится ответа на вопрос об очередности выполнения встречных обязанностей сторон по договору, сводящихся в конечном счете к вопросу о том, когда комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, если в договоре по этому вопросу нет никаких указаний. Представляется, что при отсутствии соглашения по этому вопросу в самом договоре комиссии комиссионер имеет право на получение вознаграждения немедленно по исполнении им комиссионного поручения, т. е. по заключении им соответствующего договора с третьим лицом во исполнение поручения комитента. Иначе говоря, комиссионер не обязан дожидаться выполнения третьим лицом заключенного договора. Последнее оказалось бы необходимым лишь в одном случае, а именно тогда, когда комиссионер принял на себя ручательство (делькредере) за исполнение договора, заключенного им с третьим лицом ).

18. Согласно ст. 275-ц смерть комитента не прекращает договора к о миссии, а возлагает на комиссионера обязанность «продолжать свои действия по данному ему поручению до тех пор, пока от правопреемников или представителей комитента не поступит надлежащих указаний».

' См. Л а II д ко ф. Торговые сделки (теория и практика), Юриздят, УССР, Харьков, 1929, стр. 208.

3!8

Смерть же комиссионера прекращает договор комиссии, за исключением случаев, «когда правопреемники или представители комиссионера продолжают ведение его торгового предприятия». В этом случае правопреемники или представители комиссионера «обязаны продолжать действия по исполнению поручения до тех пор, пока комитент не даст им надлежащих указаний» (ст. 275-ч ГК).

В связи с тем, что постановлениями ЦИК и СНК СССР от 20 мая 1932 г. «О порядке производства торговли колхозов, колхозников и трудящихся единоличных крестьян и уменьшении налога на торговлю сельскохозяйственными продуктами» ' и от 22 августа 1932 г. «О борьбе со спекуляцией»2 частным лицам запрещено заниматься торговой деятельностью, к которой безусловно относится и комиссионная деятельность, необходимо признать, что ст. 275-ч в отношении граждан утратила значение.

19. Во исполнение принятого на себя поручения комиссионер от своего имени заключает договор с третьим лицом. Правоотношения по этому договору устанавливаются лишь между комиссионером и третьим лицом. Никаких прав или обязанностей в отношении третьего лица у комитента не возникает, хотя договор заключен за его счет. Однако, если третье лицо нарушило условия договора (о чем комиссионер согласно ст. 275-д ГК обязан уведомить комитента), комитент вправе требовать передачи ему требований комиссионера к третьему лицу для того, чтобы осуществить их самому (см. ст. 275-ш ГК).

Гражданские кодексы союзных республик (кроме ГК РСФСР) устанавливают, что если комиссионер не выполнит этого требования комитента, последний может путем предъявления иска к третьим лицам добиваться решения о запрещении им рассчитываться с комиссионером.

20. В быту договор комиссии заключается чаще всего между гражданами, выступающими в качестве комитентов, и комиссионными магазинами, имеющими немаловажное значение в обслуживании населения и являющимися одним из эффективных средств борьбы с перекупщиками и спекулянтами.

Первым постановлением правительства, которое было специально посвящено вопросу об организации и деятельности комиссионных магазинов, является постановление СНК СССР от 29 июля 1935 г.3. Согласно этому постановлению была установлена твердая сеть комиссионных магазинов, сосредоточенных исключительно в руках государственных торговых организаций. Организациям систем потребительской кооперации, кооперации инвалидов и дет-

' СЗ    СССР 1932 г. № 38,      ст. 233.

2 СЗ   СССР 1932 г. № 65,      ст 375

3 СЗ   СССР 1935 г. № 40,      ст. 332.

519

комиссиям (при центральных исполнительных комитетах союзных и автономных республик и при местных исполкомах) запрещалось открывать такие магазины. Работа магазинов была ограничена приемом на комиссию (а также покупкой и продажей) только предметов широкого потребления (одежда, обувь) и домашнего обихода (мебель, посуда, музыкальные инструменты). Постановление особо указывало на то, что комиссионным магазинам воспрещается прием на комиссию, а также покупка и продажа материалов производственно-строительного значения, станков и оборудования.

Постановление СНК СССР от 29 июля 1935 г. разрешало обращаться к услугам комиссионных магазинов только лицам физическим (за исключением кустарей, у которых запрещается принимать на комиссию и покупать за твердый счет продукцию их производства). Согласно же дополнительному постановлению СНК СССР от 3 февраля 1936 г. ', комиссионным магазинам было разрешено принимать на комиссию и покупать у ломбардов, таможенных, финансовых и других государственных учреждений на основе специальных договоров и соглашений с ними невыкупленное или конфискованное имущество. Однако расширение круга клиентуры комиссионных магазинов не должно было влиять (как это особо указано в постановлении СНК СССР от 3 февраля 1936 г.) на номенклатуру вещей, составляющих предмет операций комиссионных магазинов. В развитие постановления СНК СССР от 3 февраля 1936 г. был разработан типовой комиссионный договор между комиссионным магазином и местным финансовым органом ".

Если первоначально согласно постановлению СНК СССР от 29 июля 1935 г. комиссионные магазины могли быть организованы только в системе государственной торговли, то в 1947 году Центросоюзу было разрешено открыть до 150 комиссионных магазинов п городах, рабочих поселках и кг"пных районных центрах, где отсутствует торговая сеть Министерства торговли СССР. На эти комиссионные магазины распространяются условия приема на комиссию и продажи, установленные ;-';'я комиссионных магазинов системы Министерства торговли СССР.

В настоящее время комиссионные магазины как в системе государственной торговли, так и в системе потребительской кооперации действуют на основе Правил торговли в комиссионных магазинах, утвержденных приказом Министерства торговли СССР от 29 сентября 1951 г. №824.

В первую очередь необходимо отметить, что согласно этим Правилам круг операций комиссионных магазинов ограничен

1 СЗ СССР 1936 г. № 10, ст. 79.

2 См «Бюллетень НКВнуторга СССР» 1936 г. № 19. ст. 454.

320

лишь приемом вещей на комиссию и продажей их во исполпзние этого комиссионного поручения, покупка же комиссионными магазинами вещей воспрещена. Это запрещение вызвано тем, что в настоящее время организована широкая сеть пунктов по скупке вещей у населения.

Комиссионные магазины специализиругспся, среди них особо выделяются магазины по приему на комиссию антикварных предметов.

Комиссионные магазины принимают на комиссию предметы широкого потребления и домашнего обихода как новые, так и бывшие в употреблении, но не требующие ремонта или реставрации.

Прием вещей па комиссию производится только от отдельных лиц, с обязательным предъявлением паспорта или заменяюще;^ его документа. Воспрещается прием на комиссию вещей, запрещенных к продаже соответствующими законами или изъятых из гражданского оборота, вещей от детей и подростков до 16 лет, предметов кустарного производства от кустарей, вещей от работников данного магазина и членов их семей, материалов производственно-строительного назначения, станков и оборудования, изделий из драгоценных металлов (золота, серебра, платины) и драгоценных камней, инвентаря от организаций, учреждений и предприятий.

Размер комиссионного вознаграждения в пользу магазина установлен в 7 процентов, а с антикварных вещей — 10 процентов с продажной оценки.

В течение двух месяцев сданные на комиссию вещи хранятся бесплатно, за исключением случаев, когда комитент берет вещь обратно в течение первых десяти дней. В этих случаях он уплачивает за хранение вещи 3 процента от ее продажной цены. По истечении двух месяцев за хранение взимается ежемесячно 2 процента от продажной цены. По прошествии четырех месяцев неуцепенная владельцем вещь подлежит обязательной переоценке даже в отсутствие владельца вещи. Выплата денег за проданную вещь производится на третий день после продажи вещи по предъявлении комитентом паспорта или другого заменяющего его документа.

В случае неявки комитента за получением денег комиссионный магазин учитывает на своем балансе эти суммы в течение трех лет, после чего они должны быть списаны в доход государства.

Продажа вещей из комиссионных магазинов производится только индивидуальным покупателям за наличный расчет. В виде исключения разрешается продажа из комиссионных магазинов за наличный расчет (с выдачею счетов) театрам, концертным организациям и циркам предметов бутафории, реквизита и одежды специального характера, необходимых для постановок.

321

На договор комиссии, заключаемый гражданином с комиссионным магазином, распространяются лишь изложенные выше основные положения, установленные в гражданских кодексах союзных республик, в главах о договоре комиссии. Так, комиссионный магазин заключает договор с. третьим лицом (покупателем) от своего имени (ст. 275-а), приобретает права и становится обязанным по этому договору (ст. 275-в). В то же время находящиеся в его распоряжении вещи, переданные ему для продажи гражданином, остаются собственностью этого гражданина (ст. 275-г).

Однако ряд норм, содержащихся в главе Гражданского кодекса о договоре комиссии, не может быть распространен на договор комиссии, в который вступает гражданин, сдавая свою вещь в комиссионный магазин. Это объясняется тем, что глава о договоре комиссии Гражданского кодекса имеет в виду такой договор, в котором в качестве не только комиссионера, но и в качестве комитента высгупают организации иди предприятия, для которых самое участие в договорах комиссии входит в круг их деятельности, осуществляемой ими в качестве промысла. Договор же комиссии, заключаемый гражданином в качестве, комитента с комиссионным магазином, носит для одной стороны, а именно для комитента, единичный, по существу случайный характер. Поэтому некоторая часть специальных норм гражданских кодексов о договоре комиссии не может иметь применения к договору, заключаемому с комиссионным магазином. Так, например, статьи, говорящие о сроке, в течение которого комитент может возражать против отчета комиссионера, не могут иметь применения в рассматриваемом нами случае договора комиссии.

ЛИТЕРАТУРА

К. А. Г р а в е, Договор розничной купли-продажи и охраны прав гражданина, «Ученые записки ВИЮН», 1941, вып. II, стр. 216—22.3; глава V, Продажа гражданином свсего имущества через комиссионный магазин.

И. Г.'К о б л е н ц, Договор комиссии по Гражданскому кодексу РСФСР, «Еженедельник советской юстиции», 1926 г. № 50 и 51.

И Г. К о б л е н ц, Договор комиссии, «Еженедельник советской юстиции», .927 г. № 11 и 12.

В. А. Краснокутский, Договор комиссии, изд. Народного комиссариата внутренней торговли, 1925.

С. Н. Л а н д к о г , Торговые сделки (теория и практика), Юриздат, УССР, Харьков, 1929, стр. 159—223. Договор комиссии.