§ 2. Заключение брака

1. В Российской Федерации регистрируются браки как между рос­сийскими гражданами и иностранцами, так и между иностранцами, в том числе и между гражданами различных государств.

При заключении браков на территории России независимо от гражданства будущих супругов форма заключения брака определяется российским законодательством (п. 1 ст. 156 СК РФ). Это значит, что брак должен заключаться в органах записи актов гражданского состо­яния. Браки, совершенные в России по религиозным обрядам, а также по обрядам на основе обычаев, не порождают правовых последствий.

Российским законодательством определяется и порядок заключе­ния браков на территории России, он применяется и в случаях, если один из будущих супругов иностранный гражданин или даже оба бу­дущих супруга иностранные граждане. Брак заключается в личном присутствии лиц, вступающих в брак, как правило, по истечении ме­сяца со дня подачи ими заявления в органы записи актов гражданско­го состояния. Государственная регистрация заключения брака произ­водится в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния.

Согласно п. 2 ст. 156 СК РФ «условия заключения брака на терри­тории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином ко­торого лицо является в момент заключения брака, с соблюдением тре­бований статьи 14 настоящего Кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака».

Поскольку ст. l/i имеет существенное значение в сфере междуна­родного частного нрава, приведем ее текст полностью:

«Не допускается заключение брака между:

лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке;

близкими родственниками (родственниками по прямой восхо­дящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, ба­бушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеюши-ми общих отца или мать) братьями и сестрами);

усыновителями и усыновленными;

лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недее­способным вследствие психического расстройства».

Таким образом, условия заключения браков с иностранными граж­данами на территории России определяются для каждого из лиц, всту­пающих в брак, законодательством государства, гражданином которо­го лицо является. Факт принадлежности лица к гражданстну того или иного государства определяется на момент заключения брака. Так, при заключении брака российской гражданки с гражданином Италии в отношении последнего должны быть соблюдены требования ита­льянского законодательства, например о брачном возрасте, необходи­мости согласия на вступление в брак, препятствиях к браку, а в отно­шении российской гражданки — соответствующие требования по этим вопросам, предусмотренные российским семейным законодательст­вом. Из приведенного принципа применения закона гражданства сле­дует, что вполне возможно заключение в России брака российского гражданина с несовершеннолетней иностранкой, если законы страны ее гражданства устанавливают для женщин более низкий, чем в Рос­сии, брачный возраст, хотя в России он, как правило, равен 18 годам.

Перечень обстоятельств, препятствующих браку, в законах разных стран различен, требования иностранного законодательства могут оказаться как более, так и менее строгими, чем в России. Следует об­ратить внимание на то, что ст. 14 СК РФ не допускает заключения брака между лицами, из которых хотя бы одно уже состоит в другом браке.

Если будущий супруг, желающий заключить брак в России, уже состоит в браке, то даже если подлежащий применению закон его страны допускает вступление во второй брак, в России в заключении брака ему на основании ст. 14 СК РФ должно быть отказано.

Согласие на вступление в брак в РФ должно быть дано лично ли­цами, вступающими в брак. В ряде стран (Италия, Испания, Перу и др.) допускается выдача доверенности представителю на заключе­ние брака. Наш закон не допускает такого представительства.

Одним из доказательств того, что лицо, вступающее в брак, когда речь идет о гражданине РФ, не состоит в другом браке, является отсутствие в его паспорте штампа о регистрации брака. При регистра­ции браков иностранцев, в документах которых нет сведений о семей­ном положении, они должны но требованию учреждения, регистриру­ющего брак, представить справку, выданную компетентными органа­ми стран, гражданами которых они являются, о том, что они в браке не состоят. На практике такие справки обычно выдаются посольствами или консульствами соответствующей страны в РФ. Это относится и к запретам или ограничениям, установленным за­конодательством другой страны для браков с иностранцем. Практи­чески наиболее часто встречается не полный запрет на вступление в брак с иностранцем, а ограниченный: устанавливается необходимость получения специального разрешения компетентного органа страны гражданства для вступления в брак с иностранцем. Так, разрешение на вступление в брак с иностранцем требуется для всех граждан или отдельных категорий (например, направленных на учебу за границу) по законодательству Венгрии, Индии, Ирака, Италии. Норвегии, Ру­мынии, Польши, Швеции и других стран. В случае если это предус­матривает законодательство страны гражданства иностранца, они должны представить документ, удостоверяющий, что не имеется пре­пятствий для заключения брака.

Если лицо наряду с гражданством иностранного государства имеет гражданство России, к условиям заключения брака применяется зако­нодательство РФ. В этом случае применяется общий подход россий­ского законодательства к проблеме двойного гражданства, согласно которому гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, преду­смотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом (ст. 6 Федерального закона о гражданстве 2002 г.).

При наличии у лица гражданства нескольких иностранных госу­дарств применяется но выбору данного лица законодательство одного из этих государств.

Условия заключения брака лицом без гражданства на территории России определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства.

Если при заключении брака не будет учтено законодательство страны гражданства (или местожительство) лица, вступающего в брак, такой брак не будет признан в другой стране, станет «хромаю­щим» браком.

В отношении гражданства лиц, вступающих в брак, а также детей в случае расторжения брака в России действуют следующие правила:

•   Заключение или расторжение брака между гражданином Рос­сийской Федерации и лицом, не имеющим гражданства Российской Федерации, не влечет за собой изменение гражданства указанных лиц.

•   Изменение гражданства одним из супругов не влечет за собой изменение гражданства другого супруга.

§ 2. Заключение брака

11

• Расторжение брака не влечет за собой изменение гражданства родившихся в этом браке или усыновленных (удочеренных ) супруга­ми детей (ст. 8 Федерального закона о гражданстве 2002 г.).

Согласно Минской конвенции 1993 г. и Кишиневской конвенции 2002 г., условия заключения брака определяются для каждого из буду­щих супругов законодательством государства, гражданином которого он является, а для лиц без гражданства — законодательством государ­ства, являющегося их постоянным местом жительства. Кроме того, в отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюде­ны требования законодательства государства, на территории которого заключается брак.

В Отношении материальных условий заключения брака специаль­ные правила имеются в договорах о правовой помощи с Вьетнамом и другими странами. Так, согласно ст. 23 договора с Вьетнамом, этот вопрос решается для каждого из будущих супругов по закону государ­ства, гражданином которого он является. Кроме того, в отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены и требова­ния законодательства государства, на территории которого заключает­ся брак. Аналогичные правила предусмотрены ст. 26 договора с Азер­байджаном, ст. 21 договора с Кубой, ст. 26 договора с Литвой, ст. 26 договора с Эстонией, ст. 24 договора с Польшей.

2. Российское законодательство допускает заключение на террито­рии РФ так называемых консульских браков, т.е. браков, регистрируе­мых в иностранных дипломатических или консульских представи­тельствах.

Браки между иностранными гражданами, заключенные в РФ в по­сольствах или консульствах иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в РФ, если лица в момент вступления в брак являлись гражданами государства, назначившего посла или консула (ст. 157 СК РФ). Из этого следует, что такой брак будет признан в России действительным при условии: а) наличия вза­имности, т.е. если в соответствующем иностранном государстве допус­кается регистрация брака в российском посольстве или консульстве; б) если оба лица, вступающие в брак, являются гражданами страны, назначившей дипломатического или консульского представителя.

Заключение консульских «смешанных» браков, как правило, не до­пускается. Однако в некоторых консульских конвенциях прямо пре­дусматривается регистрация консулом «смешаннх» браков. Так, со­гласно консульской конвенции с Турцией 1988 г. консул регистрирует браки в рамках, дозволенных законодательством государства пребы­вания, при условии, что по крайней мере один из супругов является гражданином представляемого государства. Согласно консульской конвенции с КНР, консул имеет право ре­гистрировать браки «в соответствии с законодательством представля­емого государства и если это не противоречит законодательству госу­дарства пребывания». В консульских конвенциях с Кубой и Финлян­дией указывается, что консул регистрирует браки в тех случаях, когда он управомочен на это представляемым государством и при условии соблюдения законодательства страны пребывания.

В консульских конвенциях предусматривается уведомление мест­ных органов о произведенной в консульстве регистрации брака, если это требуется по местным законам.

Согласно Консульской конвенции с США, консулы могут реги­стрировать заключение и расторжение браков, когда оба лица, всту­пающие в брак или расторгающие его, являются гражданами пред­ставляемого государства, а также принимать заявления, касающиеся семейных отношений гражданина представляемого государства, если это не запрещается законодательством государства пребывания (п. 7 ст. 7).

Согласно Консульскому договору между СССР и ФРГ 1958 г. кон­сул имеет право осуществлять регистрацию браков в соответствии с законодательством государства, назначившего консула, если оба лица, вступающие в брак, являются гражданами представляемого государ­ства. В течение трех месяцев он должен предоставить сведения о со­вершенной регистрации органам страны пребывания (ст. 23).

Таким образом, иностранцы на территории Российской Федера­ции могут заключать браки между собой не только на общих осно­ваниях в органах загса, но и в посольствах или консульствах соот­ветствующих иностранных государств и по законам этих государств. В этом последнем случае браки признаются в России на условиях взаимности действительными, если эти лица в момент вступления в брак являлись гражданами государства, назначившего посла или консула. Браки российских граждан с иностранцами, заключенные на территории Российской Федерации в иностранном дипломатическом представительстве (посольстве, консульстве), юридической силы не имеют.

3. Браки российских граждан с иностранцами могут заключаться не только в России, но и за границей. Браки, заключенные за границей, признаются в России. Под признание заключенного за границей брака действительным в России следует понимать, что он будет иметь такую же юридическую силу, как и брак, заключенный на территории Рос­сии, со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Российское семейное законодательство исходит при этом из следу­ющих положений:

§ 2. Заключение брака

413

•   российские граждане могут за .рубежом заключать между собой браки как в консульствах РФ, так и в соответствующих органах любо­го иностранного государства. Обычно браки заключаются в этих орга­нах из-за отсутствия российского посольства в данной стране или кон­сульства в местности, где они находятся;

•   все такие браки (как между российскими гражданами, так и «сме­шанные») будут признаваться в России действительными при условии соблюдения законодательства государства места заключения брака как в отношении формы брака, так и условий вступления в брак;

•   единственным условием для признания действительными в России браков российских граждан, заключенных за рубежом, являет­ся отсутствие обстоятельств, препятствующих заключению брака, ко­торые установлены ст. 14 СК РФ.

Таким образом, для признания действительности брака, заключен­ного за границей между российскими гражданами, не требуется вы­полнение предписаний российского закона о достижении брачного возраста (ст. 13 СК РФ), если были соблюдены условия о брачном возрасте законодательства государства места заключения брака. От­метим, что и ранее (до вступления в силу нового Семейного кодекса) материальные условия действительности брака для лица, состоящего в российском гражданстве, должны были всегда определяться по на­шему праву, независимо от места заключения брака. Что же касается вступления в брак иностранца с российским гражданином за грани­цей, то нельзя требовать соблюдения при этом всех предусмотренных российским законодательством материальных условий. Не может, на­пример, этот брак быть признан недействительным на том основании, что применительно к иностранцу не были соблюдены условия о брач­ном возрасте, предусмотренные российским законом.

Относительно формы брака условия его действительности сле­дующие: брак, заключенный с соблюдением фирмы, установленной за­коном места его совершения, признается в РФ даже в том случае, если такая форма брака неизвестна нашему законодательству.

Поскольку в большинстве стран коллизионная норма внутреннего законодательства отсылает и в отношении материальных условий действительности брака к законодательству страны гражданства пли страны места жительства будущего супруга, при заключении брака за рубежом российских граждан будет применяться российское право.

В России признается действительным заключенный за границей брак иностранцев во всех случаях, когда он признается но одному из законодательств иностранного государства, которое можно было бы применить в данном случае. Следовательно, если брак между ино­странцами действителен по закону места его совершения либо по лич-ному закону супругов, то он должен быть признан действительным и в РФ. В какой степени это правило может быть ограничено в РФ ого­воркой о публичном порядке? Согласно ст. 167 СК РФ, «нормы ино­странного семейного права не применяются в случае, если такое при­менение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае применяется законо­дательство Российской Федерации».

В связи с этим правилом о публичном порядке возникает, в частности, вопрос: может ли полигамный брак, совершенный за гра­ницей в каком-либо государстве, допускающем такие браки, напри­мер в Судане или в Объединенных Арабских Эмиратах, получить признание в России? Такой брак не может быть объявлен в РФ не­действительным. Известны случаи, когда мужчины из Сирии или из Объединенных Арабских Эмиратов, имея уже трех жен, предлагали российским гражданкам стать четвертой женой. Заключить такой брак в России нельзя, потому что наличие брака является препят­ствием для заключения нового брака в РФ. Но это можно сделать в другой стране.

В ст. 167 СК РФ говорится не о противоречии иностранной нормы, допускающей полигамный брак, основам правопорядка РФ, а о последствиях применения такой нормы в РФ. Сами нормы ино­странного права, допускающие полигамию, противоречат основным принципам российского семейного права, но это не означает, что полигамные браки, заключенные в стране, где они признаются, не могут порождать юридические последствия, признаваемые в нашей стране; нельзя, в частности, ссылаясь на оговорку о публичном поряд­ке, возражать против признания в России алиментных обязательств членов полигамной семьи.

Таким образом, заключить брак в России с гражданином страны, который уже состоит в одном браке, что допускается законом его гражданства, нельзя, но если впоследствии бывшая российская граж­данка сначала вступит в брак с таким лицом за рубежом, а затем вмес­те с ребенком приедет в Россию или (теоретически такую возмож­ность исключать не следует) окажется в третьей стране и предъявит иск об алиментах на детей от такого брака в России, то такой иск нельзя отвергнуть со ссылкой на публичный порядок.

К бракам, заключаемым российским гражданином и иностранцем в РФ, в полной мере применяются правила законодательства России Q признании недействительными так называемых фиктивных браков. В прошлом встречались случаи заключения таких браков, цель кото­рых состояла не в создании семьи, а, например, в обходе действовав­ших правил выезда или въезда в СССР.

§ 2. Заключение брака

415

В советском законодательстве не содержалось коллизионных норм относительно действительности браков, заключенных с иностранца­ми, однако случаи признания иностранных решений об аннулирова­нии брака встречались на практике.

В ст. 159 СК РФ установлено, что недействительность брака, за­ключенного на территории РФ или за ее пределами, определяется законодательством, которое в соответствии со ст. 156 и 158 применя­лось при заключении брака. В ст. 156 говорится о применении права при заключении брака на территории России, а в ст. 158 — о призна­нии браков, заключенных за границей.

4.  Браки между российскими гражданами, проживающими вне пределов России, заключаются в консульских учреждениях РФ. Реги­страция брака является одним из актов гражданского состояния. При заключении брака в консульствах РФ за границей, как и при соверше­нии консулом других актов гражданского состояния, применяется за­конодательство России.

Поскольку законодательство в области семейного права отнесено к совместному ведению Федерации и ее субъектов (ст. 72 Конституции РФ), консул должен при регистрации брака применять законы субъ­екта РФ (это, в частности, может иметь значение в случаях, когда с учетом национальных традиций или по другим основаниям в субъек­тах РФ по-разному определяется брачный возраст).

Таким образом, следует исходить из того, что, во-первых, регистра­ция брака в нашем посольстве или консульстве приравнивается к ре­гистрации брака в органах записи актов гражданского состояния; во-вторых, что при регистрации браков консулом должны соблюдать­ся материальные условия, необходимые для заключения брака по рос­сийскому законодательству.

Такой брак будет признан в государстве пребывания консула, если это вытекает из местного закона или предусмотрено консульской кон­венцией РФ с данным государством.

5.  До сих пор речь шла о заключении за границей браков между российскими гражданами и так называемых смешанных браков. Что же касается заключения браков между иностранными гражданами за пределами территории России с соблюдением законодательства госу­дарства, на территории которого брак заключается, то такие браки признаются действительными в РФ (п. 2 ст. 158 СК РФ). Поэтому, если законодательство какой-либо страны допускает возможность вступления в брак при наличии другого брака, нет оснований для при­знания в России недействительным брака двух иностранных граждан, один из которых уже состоит в браке. § 3. Правоотношения между супругами

В каждом государстве определяется режим личных неимуществен­ных и имущественных прав и обязанностей супругов. Для российско­го законодательства исходным является закрепленный в Конституции РФ принцип полного равноправия мужчины и женщины. Согласно ч. 3 ст. 19 Конституции, мужчины и женщины имеют равные права и свободы и равные возможности для их реализации.

При определении права, подлежащего применению к отношениям проживающих на территории РФ супругов-иностранцев или супру­гов, один из которых является иностранцем, исходным является прин­цип совместного места жительства, а не принцип гражданства су­пругов.

Согласно СК РФ, «личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов должны определяться законодательст­вом государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства, а при его отсутствии — законодательством государ­ства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства» (п. 1 ст. 161 СК). В литературе приводился такой пример из судебной практики.

Обучавшийся в Петербурге студент — египетским гражданин иступил в брак с российской гражданкой. Супруги определенное время жили совместно к этом горо­де, а потом муж оставил жену и уехал к себе на родину. Впоследствии возник спор об имуществе, приобретенном в период совместной жизни (квартире, денежном вкладе). Поданный в суд Петербурга иск о разделе имущества должен решаться на основании правил российского Семейного кодекса, поскольку последнее совмест­ное место жительства супругов было в России.

Семейный кодекс РФ 1995 г. ввел новую возможность определе­ния режима имущественных отношений супругов путем заключения брачного договора или соглашения об уплате ими алиментов друг

другу.

Брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения.

Заключив брачный договор, супруги могут изменить установлен­ный законом режим совместной собственности, установить режим со­вместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из су­пругов.

В СК РФ предусмотрено, что при заключении брачного догово­ра или соглашения об уплате алиментов супруги, не имеющие оо-щего гражданства или совместного места жительства, могут сами

избрать законодательство, которое будет применяться к заключен­ному ими договору (ст. 161 СК РФ). При выборе законодательства, подлежащего применению к брачному договору или соглашению об уплате алиментов, супруги не связаны никакими ограничениями. В результате они в принципе вправе избирать законодательст­во страны, с которой ни один из них не имеет никакой связи. Важ­ное практическое значение имеет вопрос о моменте, когда супруги могут осуществить свое право выбора законодательства. Посколь­ку С К допускает вообще в любое время изменение соглашения, они могут также в любое время изменить условия о применении права.

Таким образом, супруги в соответствии с принципом автономии воли сторон могут избрать для себя законодательство той страны, с которой они чувствуют наибольшую связь или которое считают для себя наиболее благоприятным

Следующие правила по вопросу о применении права к личным и имущественным правоотношениям супругов предусмотрены в Мин­ской конвенции 1993 г. и в Кишиневской конвенци 2002 г.:

•   личные и имущественные правоотношения супругов определя­ются по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой они имеют совместное местожительство; если один из супру­гов проживает на территории одной договаривающейся стороны, а второй — на территории другой и при этом оба супруга имеют одно и то же гражданство, их личные и имущественные правоотношения оп­ределяются по законодательству той стороны, гражданами которой они являются;

•   если один из супругов является гражданином одной договари­вающейся стороны, а второй — другой и один из них проживает на территории одной, а второй — на территории другой договаривающей­ся стороны, то их личные и имущественные правоотношения опреде­ляются по законодательству той стороны, на территории которой они имели свое последнее совместное местожительство;

•   если супруги не имели совместного места жительства на терри­ториях договаривающихся сторон, применяется законодательство той стороны, учреждение которой рассматривает дело;

•   правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого иму­щества, определяются по законодательству договаривающейся сторо­ны, на территории которой находится это имущество;

•   по делам о личных и имущественных правоотношениях суцру->'ов компетентны учреждения договаривающейся стороны, законода-гельство которой подлежит применению в соответствии с приведен­ными выше положениями. Специальные правила по этим вопросам содержатся в двусторон­них договорах о правовой помощи. Так, договор, заключенный с Эсто­нией, устанавливает, что личные и имущественные отношения супру­гов, являющихся гражданами одного государства и проживающих на территории другой страны, регулируются законами того государства, где они совместно проживают. Этот договор содержит также правило о том, каким законом регулируются отношения супругов, если они проживают на территории разных государств. Например, если муж — гражданин Эстонии проживает в Эстонии, а жена — гражданка Эсто­нии проживает в РФ, то их отношения будут регулироваться законом страны их общего гражданства, т.е. законом Эстонии.

Но может случиться, что муж и жена не имеют общего гражданст­ва. Например, проживающая в РФ жена является гражданкой РФ, а живущий в Эстонии муж является гражданином Эстонии. На этот случай договор устанавливает правило, согласно которому личные и имущественные правоотношения таких супругов регулируются зако­ном той страны, где они имели последнее совместное место житель­ства.

Несколько иначе сформулированы соответствующие правила в до­говоре с Польшей. Согласно ст. 25 этого договора личные и имущест­венные отношения супругов определяются законодательством догова­ривающейся стороны, на территории которой они имеют местожи­тельство.

Если один из супругов проживает на территории одной договари­вающейся стороны, а второй — на территории другой договариваю­щейся стороны, то их личные и имущественные отношения определя­ются законодательством договаривающейся стороны, гражданами которой являются супруги. Если один из супругов является гражда­нином одной договаривающейся стороны, а второй — гражданином другой договаривающейся стороны, применяется законодательство договаривающейся стороны, суд которой рассматривает дело.

По делам о личных и имущественных отношениях супругов в слу­чае их общего местожительства компетентны суды договаривающейся стороны, на территории которой супруги имеют местожительство. Если при этом супруги являются гражданами другой договариваю­щейся стороны, компетентны также суды этой договаривающейся сто­роны.

Если супруги проживают в разных странах, компетентны суды до~ говаривающейся стороны, гражданами которой являются супруги. Если один из супругов является гражданином одной договариваю­щейся стороны, а второй — гражданином другой договаривающейся стороны, компетентны суды обеих договаривающихся сторон.

§ -1 Расторжение брака

419