§ 1. Понятие арбитражного разбирательства и виды третейских судов

1. В условиях интернационализации хозяйственного оборота орга­низации и фирмы различных государств в случаях возникновения споров стали часто обращаться к международным коммерческим ар­битражным судам, а не к государственным судам страны ответчика. В подавляющем большинстве контрактов, заключаемых российскими юридическими лицами с фирмами других стран, предусматривается, .что споры будут рассматриваться в порядке арбитража (в третейских судах). Под арбитражным разбирательством в международном част­ном праве понимается рассмотрение споров в третейских судах, изби­раемых или специально создаваемых сторонами внешнеэкономических контрактов для рассмотрения возникающих между ними споров. Из этого следует, что международный коммерческий арбитражный суд — это орган, предназначенный для разрешения споров с участием ино­странных фирм и организаций. По своей юридической природе — это третейский суд, т.е. суд, избираемый или создаваемый самими сторо­нами и исключительно по их усмотрению. Применение в названии этих третейских судов термина «арбитраж» требует разъяснения.

Во-первых, и это особенно важно подчеркнуть, речь идет не о госу­дарственных арбитражных судах, образующих в соответствии с Кон­ституцией РФ вместе с судами общей юрисдикции судебную систему РФ и призванных рассматривать споры в сфере предприниматель­ской и иной экономической деятельности (экономические споры). В России и в некоторых других государствах СНГ термином «арбит­раж» обозначается суд как государственный орган. Именно поэтому во избежание смешения с другими арбитражными судами в отноше­нии третейских (арбитражных) судов, специально предназначенных для рассмотрения споров с иностранными фирмами, обычно применя­ется понятие «международный коммерческий арбитраж» (или анало­гичное понятие «международный торговый арбитраж»). Термин «международный коммерческий арбитраж» используется как для обо-значения в целом этого специфического механизма рассмотрения спо­ров, так и для обозначения конкретного органа, созданного для рас­смотрения таких споров (например, такой орган при Торгово-про­мышленной палате РФ именуется «Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ»). Он может означать состав арбитров или единоличного арбитра, рассматривающих конкретный спор.

Во-вторых, учитывая исторические традиции как в России, так и в ряде стран СНГ, международные коммерческие арбитражные суды как третейские суды следует отличать от обычных третейских судов как альтернативной формы судебного разбирательства, рассматрива­ющих споры как в области предпринимательской деятельности, так и иные споры между соседями в области землепользования, семейные споры, а также споры в отношении незначительных денежных сумм. В случаях такого рода спорящие стороны готовы без государственного принуждения признать решение авторитетного лица, рассматриваю­щего спор. Международные коммерческие арбитражные суды отлича­ются от обычных третейских судов не только тем, что они не могут рассматриваться в качестве альтернативной формы разрешения спо­ров в досудебной стадии, а тем, что при обращении к таким судам исключается возможность обращения в принципе к государственному правосудию.

В российском законодательстве проводится различие между тре­тейскими судами общего характера и международными коммерчески­ми арбитражными судами. В ст. 13 Закона о третейских судах 2002 г. прямо предусмотрено, что он «...не распространяется на международ­ный коммерческий арбитраж». Из этого исходит и АПК РФ 2002 г. Следует также иметь в виду, что в российском законодательстве, в частности в АПК, под понятием «иностранные арбитражные реше­ния» понимаются не решения судов иностранных государств, а реше­ния третейских судов и международных коммерческих арбитражей, принятых ими на территориях иностранных государств по спорам и иным делам, возникающим при осуществлении предпринимательской и экономической деятельности (ст. 32, п. 9 ст. 38, п. 5 ст. 230, ст. 241— 246 АПК РФ 2002 г.).

В-третьих, международные коммерческие арбитражные суды, к которым прибегают юридические лица различных государств для рас­смотрения их споров, отличаются от третейских судов, рассматриваю­щих споры, сторонами в которых являются государства и междуна­родные организации. К разряду таких судов относятся Постоянная палата третейского суда в Гааге, различные арбитражи, создаваемые для рассмотрения конкретных споров между государствами, специ­альные арбитражи, предусмотренные Конвенцией ООН по морскому

§ 1. Понятие арбитражного разбирательства и виды третейских судов         553

праву 1982 г., Договором о Всемирной торговой организации (ВТО), в рамках Всемирной организации по интеллектуальной собственности (ВОИС)идр.

По своим целям и назначению международные коммерческие ар­битражные суды, рассматривающие споры в странах СНГ, следует от­личать от Экономического суда СНГ.

Обращение сторон не к государственному, а к третейскому суду в области международных экономических связей объясняется тем, что одна из сторон не верит в объективность судопроизводства в другой стране. Это может быть связано и с языковым барьером, и с труд­ностью ознакомления с чуждыми ей правовыми, в том числе и процес­суальными, традициями и правилами.

Делая выбор в пользу третейского суда, стороны исходят из следу­ющих соображений:

•  срок рассмотрения дел в третейском суде, как правило, короче, чем в обычном суде;

•  профессиональная компетентность арбитров, которые должны рассматривать спор, обычно выше, чем судей в государственных судах, поскольку последние не обладают специальными знаниями и опытом ведения операций в области международной торговли, валют­ного регулирования, торгового мореплавания и в других аналогичных сферах;

•  решение арбитража, как правило, не подлежит обжалованию;

•  предусматривается возможность согласования между сторонами языка, на котором будет вестись1 разбирательство дела в арбитраже;

•  для фирм, ведущих споры, важно соблюдение конфиденциаль­ности, а третейский суд обычно заседает негласно, его решения обыч­но не публикуются, а если и публикуются, то без указания наименова­ний спорящих сторон и уж во всяком случае без приведения сведений о суммах исковых требований. Эти преимущества третейского разби­рательства представляются бесспорными.

Хотя, как свидетельствует практика, эти ожидания сторон не всег­да оправдываются, тем не менее в подавляющем большинстве случаев при заключении контрактов стороны предусматривают обращение все-таки не к государственному суду, а к арбитражу, в формировании состава которого они участвуют и которому больше доверяют.

Необходимо также учитывать, что судебное производство в каж­дой зарубежной стране ведется в соответствии с ее весьма сложным процессуальным законодательством, которое надо специально изу­чать, а производство дел в международном коммерческом арбитраже осуществляется на основе процедурных правил, заранее известных сторонам и не отличающихся большой сложностью. Главное же преимущество арбитражного способа рассмотрения споров перед судебным для российских организаций и их партнеров состоит в том, что решение иностранного суда, как правило, в отличие от решения иностранного арбитража, нельзя будет реализовать, ис­полнить в другой стране. Придется заново начинать все рассмотрение по существу дела в суде страны исполнения решения.

Если иностранная фирма предъявляет иск к российской организа­ции только в случае арбитражного разбирательства, имеется возмож­ность при удовлетворении исковых требований осуществить призна­ние и исполнение решений. В отношении судебных решений это воз­можно только в тех странах (а их число, что следует из данных, приведенных в гл. 18, весьма невелико), с которыми Россия заключи­ла соответствующие соглашения.

Возможность признания и исполнения иностранных арбитражных решений была создана благодаря участию широкого круга государств в Нью-Йоркской конвенции 1958 г. Поскольку среди некоторой части практических работников в России было распространено ошибочное понимание сферы применения этой Конвенции, как охватывающей признание и исполнение не только решений третейских судов, но и решений арбитражных судов, входящих в государственную судебную систему, Высший Арбитражный Суд РФ в своем Информационном письме от 1 марта 1996 г. разъяснил, что эта Конвенция регулирует вопросы взаимного признания и исполнения на территории госу­дарств — участников Конвенции не судебных, а арбитражных реше­ний, т.е. решений, принятых на территории другого государства ар­битражами, избираемыми сторонами в международном коммерческом споре или назначенными органами коммерческого арбитража. Эти ор­ганы, отмечается далее в Информационном письме, именуются но терминологии, принятой в нашей стране, третейскими судами.

2. В международной практике известны два в'ида третейских судов: так называемые изолированные и постоянно действующие (институ­ционные). Изолированный третейский суд создается сторонами спе­циально для рассмотрения конкретного спора. Стороны сами опреде­ляют порядок создания третейского суда и правила рассмотрения в нем дела. После вынесения решения по делу такой суд прекращает свое существование. Он получил также название третейского суда ad hoc (буквально — «для этого», т.е. для рассмотрения данного дела).

В отличие от третейских судов ad hoc постоянно действующие тре­тейские суды создаются при различных организациях и ассоциациях, при торгово-промышленных и торговых палатах. Их часто называют арбитражными центрами.

§1.11онятие арбитражного разбирательства и виды третейских судов         555

*. Характерным для постоянно действующих арбитражей является то, что каждый из них имеет положение (или устав), свой регламент или правила производства дел, список арбитров, из которых стороны выбирают арбитров для конкретного разбирательства.

Существует более 100 постоянно действующих арбитражей. В Ев­ропе наибольшим авторитетом пользуются арбитражный суд при

| Международной торговой палате в Париже, Арбитражный институт Торговой палаты в Стокгольме, арбитражные суды в Лондонеуи Цю­рихе.

Необходимо обратить внимание на наличие тесной связи, осу­ществляемой между конкретными постоянно действующими арбит-

| ражными центрами и арбитражами ad hoc.

Одним из проявлений взаимодействия этих двух различных видов арбитража является получающая довольно широкое распространение практика содействия арбитражам ad hoc со стороны постоянно деист-

I вующих арбитражных центров. Суть данной практики состоит в том, что при намерении сторон передать свои разногласия на рассмотрение арбитража ad hoc соответствующие арбитражные центры нередко ока­зывают помощь в назначении арбитров, принятии решений по вопро-

„ су об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным ос­нованиям, организации слушания дела, включая предоставление для этой цели помещений, услуг переводчиков, современных технических средств связи и размножения материалов.

В отличие от государственной судебной системы создание третей­ских судов в области международной торговли не может быть связано с существующим в каждой стране административным делением и с наличием определенных ведомственных структур. Не нужно в каждой стране или в каждом регионе создавать свой постоянно действующий международный третейский суд. Учредить формально такой суд можно, но в литературе обращалось внимание на то, что необходимы

| определенные предпосылки и длительное время, для того чтобы такой третейский суд смог реально осуществлять свои функции. Известные арбитражные центры обладают определенными преимуществами для сторон. Организация процесса и выбор состава арбитражного суда в каждом случае зависят лишь от желания самих сторон, которые могут в рамках механизма какого-либо международного арбитража, напри­мер при Международной торговой палате в Париже, свободно назна­чить место и язык разбирательства, а также определить процедуру разбирательства. Хотя штаб-квартира суда находится во Франции, более 80% всех заседаний по рассмотрению конкретных споров прово­дится в других странах. В дальнейшем прогнозируется расширение предметной компетен­ции третейских судов, прежде всего постоянно действующих так на­зываемых институционных.

Широкое привлечение в экономику различных государств ино­странных инвестиций привело к созданию специальных международ­ных третейских судов по инвестиционным спорам (Международный центр по разрешению инвестиционных споров при Международном банке реконструкции и развития) или включению в состав споров, подлежащих рассмотрению в третейском суде, споров предприятий с иностранными инвестициями, созданными в данной стране (напри­мер, в России).

Международная практика свидетельствует о том, что в последние годы возросло число рассматриваемых в порядке арбитражного разби­рательства споров, одной из сторон в которых выступает иностранное государство. Так, 30% всех дел, рассматриваемых в соответствии с ар­битражными правилами Международной торговой палаты в Париже, приходится на споры с участием государства.

Если государство заключило арбитражное соглашение с иностран­ным юридическим или физическим лицом в отношении возможных споров по какому-либо контракту (коммерческой сделке), то это озна­чает, что оно не сможет ссылаться на иммунитет при рассмотрении спора не только в арбитраже, но и в суде другого государства, если этот суд в соответствии со своей компетенцией будет рассматривать спор о действительности арбитражного соглашения. Наличие арбит­ражной оговорки должно в отношении подчинения государства юрис­дикции общих судов пониматься таким образом, что оно дает согласие на рассмотрение в таких судах лишь вопросов о действительности или толковании арбитражного соглашения, арбитражной процедуры; или отмены решения арбитража, если соответствующий суд обладает ком­петенцией на рассмотрение вопросов такого рода. Такой вывод следу­ет из проекта статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, подготовленных Комиссией ООН по международному праву. Наличие арбитражного соглашения не означает само по себе, что государство отказалось в отношении иммунитета от предвари­тельного обеспечения или принудительного исполнения решения ар­битража, осуществляемого с помощью суда.

3. Как и в других областях международного частного права, суще­ственное значение для регулирования соответствующих отношений, касающихся арбитража, имеют многосторонние конвенции. К ним от­носится Конвенция о признании и приведении в исполнение ино­странных арбитражных решений 1958 г. (Нью-Йоркская конвенция). В ней участвуют 133 государства, в том числе Армения, Белоруссия,

§ 1. Понятие арбитражного разбирательства и виды третейских судов         557

Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдова, Россия, Узбекистан, Украина, Монголия, Латвия, Литва, Эстония. В Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. участвуют более 30 государств, в том числе и Россия. Большое практическое значение имеет использо­вание регламентов для арбитражных судов — наибольшее распростра­нение получили регламенты, разработанные в рамках ООН: Арбит­ражный регламент ЮНСИТРАЛ, Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН 1966 г.; Правила международного тор­гового арбитража Экономической комиссии ООН для Азии и Дальне­го Востока 1966 г. Учитывая практическую разницу между согласи­тельной процедурой и арбитражем, ЮНСИТРАЛ подготовила и приняла также Согласительный регламент. В 2002 г. ЮНСИТРАЛ за­вершила разработку типового закона о Международной коммерческой согласительной процедуре. Все эти акты имеют факультативный ха­рактер и применяются только в том случае, если стороны сделали на них ссылку в контракте. При этом участники соглашения вправе дого­вориться о внесении-любых изменений в положения регламентов.

В России были приняты Правила по оказанию содействия Между­народным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промыш­ленной палате Российской Федерации арбитражу в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ (Правила МКАС по содей­ствию арбитражу ad hoc). Они вступили в силу с 1 января 2000 г.

В 1966 г. Европейская экономическая комиссия приняла Арбит­ражный регламент, представляющий собой рекомендации о процеду­ре арбитражного разбирательства, которые могут применяться, если стороны договорятся о том, что споры будут разрешаться арбитражем в соответствии с этим Регламентом. В том же году Экономической комиссией ООН для Азии и Дальнего Востока были приняты Прави­ла международного торгового арбитража.

Принятый в 1976 г. (затем в 1982 г.) Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ также применяется только в том случае, если стороны в договоре в письменной форме согласились на это, причем этот Регла­мент может применяться и с изменениями, о которых стброны догово­рились.

Вопросы урегулирования споров в российско-американской тор­говле предусмотрены в международном договоре — Соглашении о торговых отношениях между СССР и США от 1 июня 1990 г. Статья XII этого Соглашения касается применения арбитража для разреше­ния коммерческих споров. В ней, в частности, говорится, что стороны (договаривающиеся государства) будут поощрять применение арбит­ража для урегулирования споров, возникающих из торговых сделок, заключенных между организациями нашей страны и гражданами и компаниями США. Такой арбитраж может быть предусмотрен согла­шениями, содержащимися в контрактах или в отдельных соглашени­ях; стороны отдельных сделок могут предусматривать проведение ар­битража по любым международно признанным правилам арбитража, включая Регламент ЮНСИТРАЛ, причем в этом случае стороны должны в соответствии с данным Регламентом указать компетентный орган в иной стране, нежели Россия или США.

Если стороны не договорятся об ином, то им нужно указать местом проведения арбитража страну иную, нежели Россия или США, яв­ляющуюся участницей Конвенции ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, подписанной в Нью-Йорке 10 июня 1958 г.

Ничто в этой статье Соглашения 1990 г. не будет толковаться таким образом, чтобы помешать, а стороны Соглашения не будут за­прещать сторонам контрактов договариваться о какой-либо иной форме арбитража или урегулирования спора, которую они взаимно предпочтут и которая, по их мнению^ наилучшим образом будет отве­чать их конкретным потребностям.

Каждая сторона (договаривающаяся сторона) обеспечит, чтобы на ее территории имелись эффективные средства но признанию и приве­дению в исполнение арбитражных решений.

Для развития национального законодательства в области арбитра­жа и обеспечения определенного разнообразия в выборе сторонами контракта процедуры арбитражного разбирательства существенное значение имеет Типовой закон о международном торговом арбитраже, принятый в 1985 г. ЮНСИТРАЛ. На основе этого Типового закона уже приняты национальные акты более Чем в 40 странах: Австралии, Бахрейне, Бирме, Болгарии, Венгрии, ФРГ, Зимбабве, Египте, Канаде (для отдельных провинций), на Кипре, в Латвии, Литве, Мексике, Ни­герии, Новой Зеландии, Сингапуре, Перу, Тунисе, четырех штатах США (Калифорния, Коннектикут, Орегон, Техас), Финляндии, Чехии и других государствах. В ФРГ положения Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г. нашли в 1998 г. свое отражение в Гражданском процессуальном уложении (§ 1023—1066).

Основным внутренним источником регулирования в России явля­ется Закон о международном коммерческом арбитраже 1993 г. (далее — Закон 1993 г.). Приложение к Закону содержит положения о двух постоянно действующих в России третейских судах — Междуна­родном коммерческом арбитражном суде (МКАС) и Морской арбит­ражной комиссии (МАК) при ТПП РФ. Законы о международном коммерческом арбитраже были приняты и в ряде других государств СНГ (Азербайджан, Белоруссия, Украина); в Армении и Молдавии

§ 1. Понятие арбитражного разбирательства и виды третейских судов         559

были приняты законы о третейских судах. Так, в Армении Закон о третейских судах и третейском судопроизводстве был принят в 1998 г. Наряду с Законом о международном коммерческом арбитраже (как ,уже отмечалось, в настоящее время таким законом является Закон 1993 г.) нормы, касающиеся международного коммерческого арбитра­жа, содержатся в АПК РФ 2002 г., ГПК РФ 2002 г. и в других актах.

Закон о международном коммерческом арбитраже 1993 г. состав­лен на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ. Он распространяется как на изолированный арбитраж, так и на постоянно действующий.

4. Постоянно действующими арбитражными организациями в России являются МКАС (до 1987 г. он назывался Внешнеторговой арбитражной комиссией — ВТАК) и МАК. Оба арбитража состоят лри ТПП РФ и представляют собой общественные (а не государствен­ные) арбитражные организации.

Из государств СНГ в Белоруссии, Казахстане, Туркменистане, Ук­раине такие суды были созданы при торгово-промышленных палатах. В Грузии на основе Закона 1997 г. о частном арбитраже и в Молдавии на основе Закона о третейском суде также могут создаваться различ­ные постоянно действующие третейские суды, в том числе и при тор­говых палатах.

МКАС (ВТАК) существует с 1932 г. Число рассматриваемых им споров в 90-е гг. резко возросло. В середине 90-х гг. в производстве на разных стадиях процесса находилось около двух тысяч дел. В после­дующие годы в МКАС число рассматриваемых дел снизилось/Как отме­чалось в литературе (А.С. Комаров), это произошло, в частности, в ре­зультате повышения профессионального уровня российских предприни­мателей, выступающих на международной арене, проявления большой тщательности в оформлении внешнеторговых документов, накопления необходимого опыта. Свидетельством высокого авторитета и независимости этого арбитражного органа является то, что при заклю­чении контрактов стороны продолжают включать в свои контракты условие о рассмотрении споров в МКАС в случае их возникновения.

Согласно Положению о МКАС, в Международный коммерческий арбитражный суд могут по соглашению сторон передаваться:

•  споры из договорных и иных гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов меж­дународных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей;

•  споры предприятий с иностранными инвестициями и междуна­родных объединений и организаций, созданных на территории Рос­сийской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации. Гражданско-правовые отношения, споры из которых могут быть переданы на разрешение Международного коммерческого арбитраж­ного суда, включают, в частности, отношения но купле-продаже (по­ставке) товаров, выполнению работ, оказанию услуг, обмену товарами и (или) услугами, перевозке грузов и пассажиров, торговому предста­вительству и посредничеству, аренде (лизингу), научно-техническому обмену, обмену другими результатами творческой деятельности, со­оружению промышленных и иных объектов, лицензионным операци­ям, инвестициям, кредитно-расчетным операциям, страхованию, со­вместному предпринимательству и другим формам промышленной и предпринимательской кооперации.

Морская арбитражная комиссия была создана в 1930 г. В соответ­ствии с Положением о МАК этот постоянно действующий третейский суд разрешает споры по фрахтованию судов, морской перевозке гру­зов, морской буксировке судов, спасанию судов; споры, связанные с подъемом затонувших в море судов и иного имущества; споры, свя­занные со столкновением судов, с причинением судами повреждений портовым сооружениям, и иные споры, которые вытекают из договор­ных и других гражданско-правовых отношений, возникающих из тор­гового мореплавания, независимо от того, являются сторонами таких отношений субъекты российского и иностранного либо только рос­сийского или только иностранного права.