§ 4. Коллизионные формулы прикрепления

Безусловно, различные общественные отношения в реальной жизни весьма своеобразны и требуют специального к себе подхода при регулировании. В этом смысле может иметься немало особых факторов и обстоятельств, обусловливающих «прикрепление» данного отношения к конкретной правовой системе — праву определенного государства или международному договору. Понятно, что все они не могут быть учтены при разработке втех или иных случаях коллизионных норм. В то же время наиболее характерные из подобных отличительных качеств, влияющих на «привязку» соответствующею общественного отношения к праву определенного государства, накопленные мировой практикой международного общения в течение веков, оказалось возможным сформулировать и иногда сгруппировать по отдельным категориям. Значимыми элементами таких наиболее типичных «привязок», или «формул прикрепления», выступают место совершения действия, место исполнения обязательства, гражданство физического лица или место его постоянного жительства, место нахождения органов юридического лица или внесения его в государственный реестр, место нахождения вещи или ее регистрации и т.д. Подобного рода обстоятельства обусловливают выбор и определение применимого права, содержащиеся в коллизионных нормах, точнее, их привязках, а еще точнее — коллизионных формулах прикрепления.

Личный закон физического лица (lex personalis). В вопросах правого статуса лица большое значение и распространение получил принцип привязки регулирования соответствующих аспектов отношения к личному закону (правопорядку) конкретного субъекта — закону гражданства или постоянного места жительства, если речь идет о физических лицах, и закону того государства, в соответствии с которым данное юридическое лицо было создано, если речь идет о юридических лицах.

Личный закон физического лица — один из распространенных коллизионных принципов, применяемый для выбора права преимущественно при регулировании отношений, существующих или возникающих в связи с право-, дееспособностью физических лиц, их гражданско-правовым статусом. Особенно широка и значима сфера действия личного закона в области брачно-семейных отно-

182

шений. В предшествующие времена данная формула прикрепления весьма активно использовалась также и в вещных отношениях применительно к движимым вещам. Ныне большую роль здесь играет принцип «закон местонахождения вещи». Личный закон существует в двух разновидностях: закон гражданства (lex patriae, lex nationalis) и закон местожительства (lex domicilii). Формула отсылки к закону гражданства свойственна законодательству и праву вообще стран континентальной правовой системы, принцип домициля — странам англосаксонской системы права. Однако некоторые государства, не принадлежащие к последней, тем не менее также применяют рассматриваемый принцип (Аргентина, Бразилия, Норвегия, Дания и т.д.).

Практика Великобритании, особенно Англии, следуя принципу домициля, вместе с тем не характеризуется строгостью концепции в определении этого понятия. Фактически в отношении любого британского подданного, родившегося от домицилированных в Англии родителей, может быть использована презумпция, что он имеет (и сохраняет) домицилий происхождения, даже если он большую часть времени проживает за границей. Вопрос о домициле решается в английских судах с весьма значительной долей судейского усмотрения. Для стран, где высока доля иммиграции, закрепление принципа домициля является единственным способом распространения собственного законодательства страны-реципиента на иностранцев-иммигрантов. В то же время государства, граждане которых в больших масштабах эмигрируют в другие страны мира (например, Германии в годы и после окончания Второй мировой войны), испытывают заинтересованность в том, чтобы юридическая связь лица с данным государством, выражающаяся в институте гражданства, продолжала действовать. В результате для сохранения влияния на своих граждан такие государства придерживаются принципа закона гражданства. Это явствует из содержания их внутреннего законодательства в рассматриваемом вопросе. Так, во Вводном законе к Германскому гражданскому уложению 1896 г. (ныне— Закон 1986 г. «О новом регулировании в области международного частного права» ФРГ), в Гражданском кодексе 1942 г. Италии установлен один принцип — закон гражданства. Тот же принцип заложен в основу регулирования международно-правовыми многосторонними и двусторонними конвенциями и соглашениями — договорами о правовой помощи (см , например, Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам стран СНГ от 22ян-варя 1993 г.). Таким образом, эти два начала коллизионного регули-

рования личных отношений в международном частном праве противостоят друг другу и нет пока примеров выработки какого-либо единообразного решения. Об этом свидетельствуют международно-правовые документы (Кодекс Бустаманте — см. главу «Источники МЧП», Гаагская конвенция 1955г. «О регулировании конфликта между национальным законом и законом домициля»), которые не сумели привести участвующие в нем государства к единому для всех пониманию личного закона. В частности, решение вопроса об основополагающем критерии для целей определения личного закона в Кодексе Бустаманте осуществлено таким образом: «Каждое договаривающееся государство будет применять в качестве личных законов закон домициля или закон гражданства или те, которые уже приняты либо будут приняты его внутренним законодательством» (ст. 7).

В то же время в последние годы растет тенденция к совмещению указанных принципов в национальном законодательстве. Так. некоторые страны придерживаются позиции «смешанной системы» (Австрия, Швейцария, Чили, Эквадор, Мексика и т.д.) — подчинение собственному закону личного статуса иностранцев, домицилированных на их территориях, в силу принципа домициля и «своих» (национальных) граждан, постоянно проживающих за границей, — по принципу закона гражданства.

Законодательство Российской Федерации исходит из принципа гражданства в части вопроса определения дееспособности иностранных граждан и принципа домициля — для лиц без гражданства. Таково, в частности, регулирование, содержащееся в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (п. 2, 3 ст. 160) и проекте разд. VII «Международное частное право» третьей части Гражданского кодекса РФ (ст. 1233).

Личный закон юридического лица (lex sodetatis). Личный закон, или статут, юридического лица, — понятие, существующее в науке международного частного права, призванное обозначить коллизионный аспект регулирования правового статуса юридического лица в части осуществления им личных прав в сфере международного гражданского оборота. Аналогично тому, как принцип личного закона применительно к физическому лицу во всех странах без преувеличения считается исходным для определения его гражданского состояния (статуса), положение о том, что личный статут юридического лица отвечает на наиболее важные с сущно-стной точки зрения вопросы относительно самого существования и пределов такого существования конкретного юридического лица,

184

является общепризнанным. В равной степени обшепризнано также и то, что в определенной мере личный статут юридического лица имеет экстра-территориальное действие.

Действительно, только правопорядок конкретного государства в необходимых случаях должен ответить на вопрос, является ли данная организация правосубъектным образованием, т.е. юридическим лицом как таковым, а также каков объем его правоспособности, как оно возникает и при каких условиях может прекратить свое существование, каким образом решать судьбу находящегося за рубежом его имущества при ликвидации и т.п. Действие личного закона в случаях с юридическими лицами должно быть признано за рубежом, иначе на все предыдущие вопросы могут быть получены самые различные, иногда взаимоисключающие ответы в зависимости от того, юридические лица каких государств участвуют в той или иной ситуации. Личный закон юридического лица отражает, таким образом, соответствующую правовую связь конкретного юридического лица с определенным государством. Однако подобная связь не может быть квалифицирована аналогом правовой связи, существующей в отношениях между государством и физическим лицом, именуемой гражданством. В подходах, выраженных в законодательстве, а также выработанных судебной практикой различных государств решениях по-разному определяются признаки отыскания личного статута юридического лица.

Современная практика знает несколько таких критериев. Прежде всего, это критерий инкорпорации — регистрации, или учреждения. Говоря вообще, юридическое лицо имеет соответствующую юридически значимую правовую связь с тем государством, в котором оно занесено в реестр юридических лиц (либо торговый реестр). Такого подхода придерживается представительный список стран Европы, Азии, Африки и Америки (Латинской Америки), прежде всего Великобритания, Венгрия, Чехия, Словакия, Кипр, США, Австралия, Индия, Нигерия, Россия, Сингапур и др. Континентальная Европа придерживается иного критерия — центра оседлости, или местопребывания административного центра (Италия, Франция, Австрия, Швейцария, Польша, Украина и др.). Юридические лица объявляются такими государствами «своими», если последние имеют местопребывание головных офисов (центров управления) на территориях таких государств.

Значительное число развивающихся стран в целях привлечения иностранных инвестиций, с одной стороны, и осуществления собственного контроля за деятельностью юридических лиц с иност-

ранным участием — с другой, закрепляют еще один принцип определения личного статута, который состоит в том, что главным отправным моментом является место осуществления деятельности — центр эксплуатации. Однако в ряде случаев это оказывается целесообразным и для некоторых развитых государств. Так, в Законе об акционерных обществах ФРГ от 6 сентября 1965 г. наряду с прочим недвусмысленно фиксируется следующее: «Местонахождение общества устанавливается уставом. В качестве местонахождения устав, как правило, указывает место, где общество имеет предприятие...» (курсив мой — Л.А.) (§ 5).

Еще одним средством определения личного статута юридического лица, который в историческом плане использовался в различных ситуациях, особенно в периоды мировых войн, но который иногда применяется судами и в современную эпоху благодаря его комплексности, порой более предпочтительной, нежели сугубо формальные признаки и основанные на них подходы. Попытки привести к единообразию международно-правовые решения рассматриваемых проблем не были достаточно эффективными. Гаагская конвенция о признании прав юридического лица за иностранными компаниями, ассоциациями, учреждениями, во-первых, не имеет широкого участия в ней различно ориентированных в данном вопросе государств, а во-вторых, представляет собой известный результат компромисса, поскольку в своем содержании она исходит из того, что «национальность юридического лица определяется по месту, где оно зарегистрировано и где находится по уставу его правление». Конвенция 1968 г. «О взаимном признании торговых товариществ и юридических лиц», разрабатываемая в рамках Европейских экономических сообществ (ныне Европейского союза), обеспечивает признание тех юридических лиц, которые имеют правовую связь с государствами—членами ЕЭС (т.е. образованы в соответствии с законами таких государств), а кроме того, указанная юридическая связь опосредствована и фактически — юридические лица имеют местонахождение и ведут экономическую деятельность, т.е. осуществляют деловую активность, направленную на получение прибыли и участие в экономической жизни Сообщества, на территориях этих государств. Несмотря на то, что принцип инкорпорации закреплен в Конвенции expressis verbis (ст. 6), его действие в свете сказанного не представляет собой «юридически чистого» решения.

В 1979 г. страны Латиноамериканского региона на V Генеральной Ассамблее ОАГ в Монтевидео (Уругвай) заключили Конвен-

186

цию о конфликте законов в области признания торговых товариществ, имевшую целью разрешение коллизий по признанию иностранных компаний и выбору закона, регулирующего их деятельность. В результате принятия Конвенции обеспечивалось единообразное регулирование в следующих направлениях: признания торговых компаний в качестве юридических лиц, признания экстра-территориального действия закона, регулирующего их деятельность в том, что касается деятельности, осуществляемой за рубежом. Традиционная привязка lex sosietatis как формула прикрепления к праву соответствующей страны, определяющему правовой статус компании, была заменена на формулу lex loci constitutionis (закон места принятия устава).

Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Рассматриваемый принцип — один из старейших в МЧП, имеющий, кроме того, обычно-правовое происхождение. Сфера действия данного коллизионного принципа — вещные, наследственные отношения. Однако пределы применения его в этой области международных отношений, начиная с древних веков и включая современный период, не оставались застывшими и неизменными. Первоначально привязка к закону места нахождения вещи использовалась исключительно для регулирования вещных прав по недвижимостям. К движимым вещам применялся личный закон сторон. Считалось, что движимая вещь «следует за лицом» — «mobilia personamsequimtur». Затем в период первоначального накопления капитала и последующих этапов развития капитализма в результате крупных изменений в природе движимых вещей (появления акций, разнообразных видов ценных бумаг и т.д.) выявилась необходимость отказа от прикрепления вещных отношений по поводу движимостей к личному закону участников правоотношений и перехода на более устойчивый в подобных условиях принцип коллизионного регулирования — с помощью закона местонахождения вещи. Последний отвечает на наиболее важные вопросы вещных правоотношений. Во-первых, какой круг вещей может быть предметом права собственности или иного вещного права и, следовательно, может ли данная вещь быть объектом права собственности; во-вторых, каков порядок возникновения прав собственности и иных прав на вещь; в-третьих, объем правомочий собственника, способы защиты права и др. Вместе с тем дееспособность лица к совершению юридических актов по поводу движимых или недвижимых вещей подчиняется в основном личному закону участников правоотношений или закону места совершения сделки. Наряду с этим следу-

ет отметить, что ныне практически господствующим принципом выступает положение о том, что лицо, недееспособное по закону своего национального государства, но дееспособное по иностранному закону места совершения сделки, будет считаться в целях совершения такой сделки дееспособным. Особенно это важно в случаях приобретения таким лицом недвижимости за границей своего отечественного государства. Применение закона местонахождения вещи имеет также ряд исключений. Так, приобретение права собственности в силу наследования по законодательству некоторых государств подчиняется закону страны, где наследодатель имел последнее место жительства. Основы Гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., а также Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ следуют такому положению. Однако и в том и в другом акте делается исключение для строений и иных недвижимостей, расположенных на территории соответствующих государств, — их наследование подчиняется закону места нахождения вещи. Вопросы дееспособности при совершении сделок с движимыми вещами решаются по большей части личным законом стороны. Судьба ликвидационного остатка, находящегося за рубежом, входящего в имущество ликвидируемого юридического лица, также не может определяться законом места нахождения вещи. Подобного рода отношения будут подчиняться личному статуту юридического лица. Кроме того, lex rei sitae имеет свои особенности и ограничения в гражданско-правовых отношениях, в которых участвует государство, что обусловлено действием принципа иммунитета государства. Во внешнеэкономической области обязательственный статут все более вытесняет закон места нахождения вещи.

Закон места совершения акта (lex loci actus). Данный коллизионный принцип распадается на несколько коллизионных привязок, каждая из которых имеет собственное значение. В их числе:1ех loci contractus — закон места заключения договора или сделки; locus formam regit actum — закон места совершения сделки, определяющий ее форму, lex loci solutionis — закон места исполнения обязательства/договора; lex loci celebrationis — закон места заключения брака (совершения брачного обряда);lex loci delicti commissii — закон места причинения вреда; lex loci operationis — закон места осуществления основной деятельности; lex loci laboris и lex loci delegationis — закон места исполнения работы и закон места нахождения командирующей организации.

188

Закон места заключения договора (lex loci contractus). Указанный принцип связывает рассматриваемое отношение с правом того места, где заключен контракт (сделка).

Белорусское акционерное общество обратилось в арбитражный суд Российской Федерации с иском о взыскании с российского общества с ограниченной ответственностью задолженности и неустойки по договору поставки, заключенному между российским и белорусским предприятиями в Москве. В дополнительном соглашении к договору стороны установили, что споры по договору будут разрешаться в порядке, установленном действующим законодательством Республики Беларусь и законодательством ответчика. В качестве органа, разрешающего спор, был избран российский арбитражный суд.

Свои исковые требования истец основывал на нормах российского законодательства В то же время, поскольку участники сделки не конкретизировали правоотношений, регулируемых правом Беларуси, и правоотношений, регулируемых правом России, суд не смог конкретно определить, законодательство какой страны выбрали стороны. В такой ситуации арбитражный суд решил вопрос о применимом праве самостоятельно, исходя из п. «е» ст. 11 Соглашения, в котором предусмотрено, что «права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения». В силу того что сделка совершена в Москве, суд разрешил спор на основе российского законодательства.

В свое время роль этой коллизионной формулы была чрезвычайно высока — ее приоритет перед многими другими принципами не вызывал возражений. В настоящих условиях, когда большинство гражданско-правовых договоров в международной сфере заключается между отсутствующими с помощью технических средств коммуникаций, в силу чего бывает подчас затруднительно определить место их заключения, очевидно последовало снижение удельного веса его применения. Кроме того, нередки случаи, когда место заключения контракта оказывается совершенно случайным для общего хода отношений между сторонами и порядка осуществления ими взаимных обязательств. К тому же законодательство и практика различных стран расходится в решении вопроса об определении «места заключения». Для одних (США, Англии, Индии, Японии и др.) — это момент, а значит и место отправки акцептантом акцепта (так называемая теория «почтового ящика» — mail box theory»), для других (например, Японии) — место отправки оферентом предложения [характерно, что японский Закон о праве, касающемся применения законов вообще» 1898 г. специальным по-

рядком разрешает ситуацию оформления воли сторон по договору, когда выражение намерения направлено в адрес резидента другого государства: «В том, что касается заключения и юридических последствий договора, место, откуда отправлена оферта, будет считаться местом совершения акта. В случаях, когда адресат оферты в момент ее принятия не знает, откуда именно отправлено предложение, местонахождение оферента будет рассматриваться в качестве места совершения акта» (ст. 9)], для третьих, и именно стран континентальной Европы, в том числе и России, — моментом заключения договора будет считаться получение оферентом акцепта. Аналогичное положение закреплено и в Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров. Вследствие этого коллизионная формула привязки к закону места заключения договора уступает место другим, более отвечающим современности формулам. Прежде всего это закон, избранный сторонами правоотношения, а также закон страны продавца, как в узком, так и в широком его понимании, если речь идет об обязательствах, лежащих в сфере международной торговли в широком смысле слова.

Закон места совершения сделки, определяющий ее форму (locus formam regit actum). Указанный принцип определяет, что рассматриваемое отношение в вопросах формы подчиняется праву того государства, в котором заключен контракт (сделка). Этот принцип (locus regit actum) был известен со времен средневековья, когда сделки подчинялись закону места их совершения. Постглоссаторы объединили форму и содержание сделки в привязывании регулирования к месту ее заключения. Считалось, что совершая сделку в определенном месте, стороны тем самым решали вопрос выбора права в пользу закона того места, где они заключали сделку. В настоящее время регулирование содержания и формы сделки может идти по разным путям, однако форма сделки преимущественно регулируется законом страны ее совершения.

До сих пор значение этого принципа практически непоколебимо. Исключения, установленные некоторыми национальными правовыми системами, носят ярко выраженный характер. Так, в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991г. установлено, что форма сделки подчиняется закону места ее совершения. Внешнеэкономические же сделки с участием российских субъектов независимо от места совершения сделки должны совершаться в письменной форме. Таким образом, совершение сделки за границей, даже если стороны и избрали в качестве применимого к их отношениям права иностранный закон, не освобождает

190

российское юридическое лицо или российского гражданина—индивидуального предпринимателя от подчинения вышеуказанной норме, поскольку она носит императивный характер.

В то же время следует оговориться, что применение рассматриваемой нормы прошло определенную эволюцию. В некоторых государствах за ним сохраняется основополагающее место, в других-за ним закреплена позиция субсидиарного начала. Так, принцип locus regit actum традиционно считается руководящим в английском праве в том, что касается формы сделок. Статья же 19 Гражданского кодекса Алжира подчиняет форму сделки либо закону места ее совершения, либо общему закону гражданства сторон. Доктрина допускает также возможность применения в подобном случае и закона, регулирующего сделку по существу, т.е. правопорядка, относящегося к содержанию сделки.

В брачно-семейных отношениях применительно к форме заключения брака действие данного принципа непреложно практически во всех правовых системах. Его закрепление имеет место как в национальных актах, так и в международных договорах. В частности, в двусторонних договорах о правовой помощи, заключенных Российской Федерацией, в части решения вопроса о форме брака коллизионная привязка к праву страны, где заключается брак, выражена достаточно явным образом (например, в Договоре между Российской Федерацией и Арабской Республикой Египет о взаимной правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 23 сентября 1997 г., ст. 24).

Закон места исполнения обязательства/договора (lex loci solutionis). Этот принцип означает, что регулятором взаимоотношений сторон, отвечающим на необходимые вопросы их существа, служит правопорядок той страны, в которой осуществляется исполнение, предусмотренное договором. Подчинение договора закону места исполнения обязательств — без уточнения такового может иногда привести к трудноразрешимым явлениям, поскольку у разных сторон различным оказывается и место их соответствующего исполнения. Так, исполнением продавца по договору международной купли-продажи (поставки) товаров обычно является отправка товара из его страны или страны изготовителя. Исполнением покупателя по тому же договору выступает совершение платежа (как правило, в собственной стране или стране обслуживающего его банка) и принятие товара, также большей частью осуществляющееся в государстве покупателя. Таким образом, один и тот же договор в силу данного принципа должен был бы подчи-

няться по крайней мере двум различным правопорядкам. Такое явление, именуемое в международном частном праве «расщепление коллизионных привязок», считается одним из негативных факторов, связанных с действием коллизионно-правового метода регулирования общественных отношений, находящихся в сфере международного гражданского (хозяйственного) оборота. Данный критерий очень часто используется в США, ФРГ как основа системы расщепления коллизионных привязок и приводит к подчинению каждого обязательства в договоре закону места его исполнения. Во Франции, как известно, суды преимущественно исходят из принципа места заключения, но и они склонны обращаться к принципу места исполнения, если оно, во-первых, отлично от места заключения договора и, во-вторых, определено.

Швейцарский федеральный суд также высказался за применение критерия места исполнения, которое представляет собой такое место, где реально осуществляются договорные обязательства. Если таких мест несколько, то выбирается одно из них, где исполняется основная часть договора. В этом смысле швейцариский суд сформулировал еще более узкий критерий — «место основного предоставления» (prestation caracleristique).

Lex loci solutionis в вышеуказанном смысле зафиксирован и в некоторых международных актах — Гаагской конвенции о праве, применимом к международной купле-продаже материальных движимых вещей, 1955 г.: «При отсутствии явно выраженного условия внутреннее право страны, в которой должен производиться осмотр товаров, поставленных в соответствии с договором купли-продажи, применяется в отношении того, каким образом и в какие сроки должны производиться осмотр товаров, извещения об осмотре и меры, которые должны быть приняты в случае отказа от товаров» (ст. 4).

Коллизионная формула «закон места исполнения договора» используется в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. применительно к отдельному элементу гражданско-правовых отношений. В п. 6 ст. 166 указывается, что «в отношении приемки исполнения по договору принимается во внимание право места проведения такой приемки, поскольку сторонами не согласовано иное».

Закон места совершения брака (lex loci celebrationis). Закон места совершения брака — особый коллизионный принцип, который применяется в МЧП исключительно в брачных отношениях. Из самого его наименования следует, что отношения по заключению брака подчиняются правопорядку того государства, на терри-

192

тории которого совершается брачный обряд (заключается брак). Установленный в силу этой формулы закон может распространяться как на форму брака, так и на материальные условия его заключения. Однако в современном МЧП данный коллизионный принцип имеет преимущественно суженную сферу применения, будучи используемым в части регулирования брачных отношений, связанной с формой брака.

Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissii). Привязка к закону места причинения вреда — коллизионный принцип, который применяется в деликтных отношениях, имеющих юридическую связь с правопорядком различных государств. С ростом масштабов транспортных операций, развитием туризма и международного сотрудничества в целом значение коллизионногорегу-лирования в международных отношениях неуклонно повышается. Наряду с торговыми, обменными, кооперационно-производственными и иными экономическими отношениями в рамках международных связей возникает также и большое количество обязательств, вытекающих из причинения вреда Национальное право различных государств по-разному подходит к решению вопросов квалификации деяния в качестве правонарушения, факта и объема ответственности причинителя вреда, бремени доказывания его вины и др. В силу этого принципа деликтные отношения будут подчиняться соответствующим правоположениям той страны, в которой имело место причинения вреда. Однако данная категория — закон места причинения вреда — в свою очередь, может по-разному трактоваться в существующей практике государств. Например, в Италии, Греции, КНР и др. он понимается как место совершения правонарушения; в США, Франции, канадской провинции Квебек, Венгрии (при наличии определенных обстоятельств), а также ряде других государств — как место наступления вредоносного эффекта. В частности, в § 377 первого Свода коллизионного права США (Restatement of Conflict of Laws-I) говорится: «Место деликта находится в том штате, в котором произошло последнее событие, необходимое для того, чтобы считать действующее лицо ответственным за имевшее место гражданское правонарушение».

В Чехии возмещение вреда из внедоговорных обязательств определяется альтернативно двумя указанными вариантами решения вопроса — правом места возникновения вреда и правом той страны, где произошел факт, ставший основанием для возникновения требования. Подобные расхождения в подходах тем не менее сопровождаются некоторым единообразием. В частности, практи-

чески повсеместно устанавливается, что если факт совершения противоправного действия имел место за границей, но и причинитель вреда, и потерпевший являются гражданами одного и того же государства либо имеют постоянное местожительство на территории одного и того же государства, то применяется законодательство последнего. Кроме того, вопросы дееспособности делинквента определяются по его личному закону.

Право ряда государств допускает возможность выбора потерпевшим закона, по которому будут решаться проблемы объема и размера материальной ответственности причинителя, в зависимости от того, какой из рассматриваемых законов будет более благоприятным (ФРГ). Иностранное право не применяется, если по закону суда рассматриваемое деяние не является противоправным. Иностранное право не применяется также и в тех случаях, когда такое применение противоречило бы публичному порядку. Таким образом, закон места причинения вреда определяет характер ущерба, дающего право на возмещение, — материального и морального, прямых и косвенных убытков, а также способы и формы возмещения и т.д.

В законодательстве и практике Российской Федерации закон места причинения вреда имеет следующее содержание. Во-первых, права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Эта норма сформулирована как двусторонняя коллизионная норма: по обязательствам, возникшим в результате действий, совершенных на территории РФ, будет применяться российское право, по действиям, имевшим место за границей, российский суд применит соответствующее иностранное право. Однако иностранное право не принимается российским судом во внимание, если действие, вызвавшее вред, не является противоправным по праву Российской Федерации. Права и обязанности сторон, являющихся гражданами РФ, по деликтным обязательствам подчиняются правопорядку Российской Федерации. В многосторонней Конвенции стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. воспроизводится два основных положения, свойственных национальному праву участвующих в соглашении стран: привязка к закону места причинения вреда и применение личного закона сторон (закона гражданства), если оба лица являются гражданами одного и того же договаривающегося государства.

194

Закон места осуществления деятельности (основной деятельности) (lex loci operationis). Данная коллизионная привязка представляет собой частный случай коллизионного принципа lex societatis (личного статута юридического лица), в соответствии с которой личный статут юридического лица определяется законом того государства, где рассматриваемое образование осуществляет свою основную деятельность. Этот принцип присутствует, например, закрепленным в Основах гражданского законодательства Союза ССР и Республик 1991 г. как часть привязки к закону страны продавца (понимаемому как в узком, так и в широком смысле слова): «При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся продавцом в договоре купли-продажи...» (п. 1 ст. 166). Венгерский закон о международном частном праве 1979 г. в определенной мере обращается к данному принципу, устанавливая, в частности, следующее: «... хозяйственный статус физического лица будет определяться законом того государства, в котором оно имеет центр деловой активности» (п. 2 ст. 14).

Закон места выполнения работы (lex loci laboris) представляет собой разновидность коллизионного принципа, имеющего сугубо специальный характер. Как видно, данная формула прикрепления находит применение в трудовых отношениях. Практически все имеющиеся кодифицированные акты по международному частному праву различных государств, если они содержат в своем составе нормы, рассчитанные на регулирование трудовых отношений с участием иностранцев либо по выполнению работы за рубежом, используют рассматриваемую коллизионную привязку. Она зафиксирована также и в международных договорах (двусторонних договорах о правовой помощи, соглашениях об условиях командирования специалистов для оказания технической помощи и технического содействия, заключаемых, например, между СССР (Российской Федерацией) и зарубежными странами, и т.д.). Более подробно об этой формуле прикрепления, а также о понятии, сфере действия и особенностях применения коллизионного принципа lex loci delegations см. в главе «Трудовые отношения».

Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано (the proper law of the contract). Данная коллизионная привязка получила распространение в англо-американских странах. Однако в последние годы она находит все большее применение в праве и практике европейских государств. Так, австрийский Закон о МЧП 1978 г. (§ 1), Закон ФРГ о новом регулировании международного частно-

го права 1986 г. (ст 28), венгерский Закон о международном частном праве 1979 г. (ст. 29), швейцарский Закон о международном частном праве 1987 г. (ст. 15) и др. весьма отчетливо не только концептуально исходят из возможности подчинения договорных обязательств тому правопорядку, с которым отношение наиболее тесно связано, но и закрепляют этот принцип в достаточно четкой форме. Более того, в ряде случаев (как, например, в Швейцарии) законодательство базируется на идее «ближайшей связи» рассматриваемого отношения с данным правом, что характеризует практику США. Проект третьей части ГК РФ в разделе, посвященном коллизионным принципам и другим вопросам международного частного права, также оперирует категорией «права, наиболее тесно связанного с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом» (ст. 1223). При этом, однако, коллизионный принцип формулируется как субсидиарный, а не генеральный (основной): если в соответствии с предписаниями по отысканию соответствующего закона, установленными в национальном законодательстве Российской Федерации, ее международными договорами или признаваемыми ею обычаями не удается определить надлежащий правопорядок, то применяется право, наиболее тесно связанное с данными отношениями.

Закон страны продавца (lex venditoris). В современном международном частном праве коллизионная формула прикрепления «закон страны продавца» имеет два значения. С одной стороны, это категория, свойственная регулированию обязательств продавца и покупателя по договору собственно купли-продажи. На основании этого принципа к договорным обязательствам применяется право той стороны, которая выступает продавцом. Данный принцип выражен текстуально во многих известных национальных кодификациях международного частного права (Чехии, Польши, Венгрии, России, Монголии, Украины), а также международных договорах, относящихся к регулированию международной купли-продажи. Lex venditoris — закон страны продавца — есть обязательственный статут сделки купли-продажи. Во многих странах он трактуется как неделимый статут, т.е. соответствующий правопорядок будет применяться к отношению в целом, что касается регулирования вопросов существа обязательств. Вместе с тем этот правопорядок не будет компетентным в вопросах формы сделки, право- и дееспособности сторон и акцессорных обязательств, если таковые имеют место. Второе значение «закона страны продавца» имеет более широкое содержание. Дело в том, что существует немало договор-

196

ных видов, в которых аналогично договору купли-продажи обязательства сторон по отношению друг другу имеют не вполне равновеликий характер. Так, совершенно очевидно, что в договоре подряда, например, обязательства подрядчика имеют преобладающее значение для данного вида отношений, чем, скажем, обязательства заказчика; перевозчика — чем грузовладельца; кредитора — чем заемщика; залогодателя — чем залогодержателя и т.д. Модификацией рассматриваемого коллизионного принципа в тех случаях, когда речь идет не о собственно договоре купли-продажи, а о таком виде договорных отношений, в котором одна сторона осуществляет наиболее характерное для этого договорного вида предоставление, т.е. совершает решающее для его квалификации в качестве такового действие, именуется lex venditoris в широком смысле слова. Этот принцип зафиксирован в ст. 166 Основ Гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., действующих в настоящее время в Российской Федерации. Проект третьей части ГК РФ в соответствующем разделе так же в явной форме, как и Основы гражданского законодательства 1991 г., исходит из широкой трактовки указанного принципа: «...при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. При невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан» (ст. 1255).

Закон суда (lex fori). Согласно коллизионной формуле прикрепления к закону суда учреждение, рассматривающее спор, несмотря на так называемый иностранный элемент в деле, не применяет иностранное право, если речь идет о гражданско-процессуальных его аспектах, а обращается к собственному правопорядку. В то же время это не относится к решению вопросов существа спора — материально-правовым аспектам (lex causae), по которым суд применит право иностранного государства, если из фактических обстоятельств будет следовать, что именно оно является компетентным применительно к данным отношениям. Первостепенное значение закон суда имеет на первичной стадии рассмотрения дела, связанного с правоотношениями международного характера, когда встает вопрос о юридической квалификации какого-либо правового явления, института или термина.

Судебное учреждение или иной юрисдикционный орган какого-либо государства, сталкиваясь с вышеуказанным явлением (называемым в литературе и практике «конфликтом понятий»), вынужден, прежде чем применить lex causae, дать соответствующему термину или понятию надлежащее определение и по необходимости толкование. Подобное суд осуществляет на основе обращения к собственному праву — lex fori. В дальнейшем, если суд обязан применить к спорному отношению иностранное право, все надлежащие квалификации будут им осуществляться с таким подходом к содержанию, толкованию и конструкциями, какие свойственны соответствующему правопорядку данного зарубежного государства. И лишь при невозможности установить содержание, толкование и на основе этого практику применения обсуждаемого иностранного понятия или института, суд применит собственное право — lex fori.

Разновидностью данного принципа выступает lex arbitrii — «закон страны арбитража». Под ним можно понимать как закон страны соответствующего институционного (постоянно действующего) арбитража, так и закон того государства, в котором проводится арбитраж. Однако ввиду того, что порой в процессе арбитражного разбирательства с учетом каких-либо особых целей арбитраж может проводить свои заседания в нескольких странах, фактическое определение конкретного правопорядка затруднено.

Закон флага (lex banderae). Закон флага, т.е. закон того государства, под государственным флагом которого эксплуатируется морское или воздушное судно, представляет собой важнейший коллизионный принцип в отношениях по перевозке грузов и определении прав и обязанностей, ответственности сторон и т.п., вещно-правовых отношениях при установлении вещного статута, деликтных отношениях и т.д. Закону флага, например, отведено решающее место в новом Кодексе торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. Законодательство и судебная практика других государств признают его в качестве основного в определении «национальности» морских или воздушных судов.

Закон валюты платежа (lex pecunia, lex monetae). Согласно данной привязке правом, применимом к валютным договорным обязательствам, будет выступать правопорядок того государства, в валюте которого заключен договор. Теорию об особой роли «валютной привязки» в свое время выдвинул немецкий исследователь А. Нуссбаум, и она оказала весьма значительное влияние на практику немецких и австрийских судов. Л.А. Лунц полагал, что в меж-

198

дународном торговом обороте нет вообще места «валютной привязке». Употребление иностранной валюты для определения суммы долга само по себе не означает отсылки к иностранному праву». Вместе с тем не следует отрицать целесообразность обращения к данному критерию при отыскании подлежащего применению к данному отношению права, поскольку «валюта долга», «валюта денежного обязательства» или договора в целом может быть принята во внимание наряду с другими факторами, характеризующими состав отношения, при выборе решающего правопорядка как права, наиболее тесно связанного с данным отношением. В итоге суд, устанавливая применимое право, может счесть закон страны, в валюте которой исчислено обязательство, наиболее целесообразным для ответа на искомые вопросы по существу отношения. В настоящее время совокупность коллизионных привязок, используемых российским законодательством, существенно расширилась благодаря принятию Кодекса торгового мореплавания РФ 1999 г., о чем упоминалось ранее в главе «Источники международного частного права». В данном случае необходимо обратить внимание на такие новые формулы прикрепления, зафиксированные в его положениях, как: закон государства, в порту которого судно закончило рейс после происшествия, вызвавшего общую аварию (ст. 419); закон государства, в котором имело место спасание, если спасание судна и иного имущества осуществлялось во внутренних водах или территориальном море, либо закон того государства, под флагом которого плавают спасавшее и спасенное суда независимо от того, где имело место спасание, если спасавшее и спасенное суда плавают под флагом одного государства (ст. 423); закон регистрации ипотеки в случаях залога уже построенного или строящегося судна (ст. 425); закон государства, в котором судно принято к постройке или строится, если иное не предусмотрено договором о постройке судна (ст. 415) и др. Установлены специальные коллизионные принципы для отношений, возникающих из причинения ущерба в связи с морской перевозкой опасных и вредных веществ, загрязнения с судов нефтью (ст. 421, 422), морского залога на судно (ст. 424), трудового договора между судовладельцем и членами экипажа (ст. 416). Специфированы коллизионные привязки в области вещных прав, например, в случае временного предоставления судну права плавать под флагом другого государства (ст. 415), прав на затонувшее имущество (ст. 417) и т.д.