5.3. Кваліфікація співучасті з урахуванням її форми
Співвідношення фор- Відомо, що злочин, вчинений у
ми співучасті та ви- співучасті, може й повинен бути
ду співучасника розглянутий з двох сторін — щодо
характеру діяльності кожного із
співучасників та стосовно того, що становить діяльність всіх співучасників, взятих у сукупності1. Якщо вид співучасника виділяється з врахуванням виконуваної ним ролі, то форма співучасті характеризує ступінь згуртованості співучасників, те, наскільки узгодженими були їх дії, наскільки стійким виявилося їх об'єднання. Врахування при кваліфікації виду співучасника передбачає визначення його індивідуальної ролі у спільному злочині. Врахувати ж форму співучасті при кваліфікації означає дати оцінку діям всіх співучасників, визначити міру їх згуртованості.
Важко погодитися з думкою про те, що «форма співучасті характеризує об'єктивну сторону злочину, його зовнішній прояв; вид співучасті — суб'єктивну сторону злочину, характеристику конкретної форми, яка не тільки дає можливість виділити різновид однієї і тієї самої форми, а й впливає на ступінь зорганізованості співучасників»2. Адже кожна передбачена законом форма співучасті характеризується не лише своїм зовнішнім виразом, а й відповідними суб'єктивними ознаками, які відображають те, що відбувається у свідомості та волі осіб, які вчиняють посягання при відповідній формі співучасті; окремі види співучасті відрізняються, насамперед, за об'єктивною стороною — характером діянь, які вчиняє у ході посягання співучасник певного виду. Тому співвідношення понять «форма співучасті» та «вид співучасника» не можна характеризувати категоріями, які стосуються окремих елементів складу злочину.
Чим тісніша взаємодія між співучасниками — тобто, чим вища форма співучасті — тим менше значення має
1 Гузун В. У. Формы соучастия в преступлении. — С. 8.
2 Жаровська Г. П. Співучасть у злочині за кримінальним правом
України: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. — К., 2004. — С. 8.
256 Глава 5
характер дій кожного із учасників спільного злочину для оцінки суспільної небезпеки його посягання. Переважаюче значення набуває сам факт належності до певного типу об'єднання злочинців, яке вчиняє злочин. В ряді випадків закон передбачає відповідальність за дії осіб, які об'єдналися для вчинення злочину, у інших — за саме об'єднання для дії. Тобто, злочином визнається або відповідна поведінка осіб, які діють у співучасті, або ж вже саме утворення злочинного об'єднання, навіть якщо його учасники не вчинили конкретних посягань.
При кваліфікації злочинів, вчинених при наявності певних форм співучасті, менше значення надається характеру поведінки конкретного учасника злочину, а більше — самому факту належності до злочинного угруповання. Допускається відступ від принципу персональної відповідальності, оскільки співучаснику інкримінується не лише результат його особистих дій, а й спільних, інколи — дій, яких він сам не виконував.
Класифікація форм Очевидно, що суспільна небезпе-
співучасті ка «одноразової» співучасті — коли
співучасники об'єдналися для вчинення одного злочину чи, навіть, заздалегідь домовилися про спільне його вчинення, істотно відрізняється від організованих форм співучасті, при яких учасники утворюють більпі чи менш стійкі групи для неодноразового вчинення злочинів чи постійно займаються злочинною діяльністю. Стійкість, організованість співучасників є не лише підставою для призначення їм більш суворого покарання у межах санкції статті Особливої частини, а й повинна враховуватися при кваліфікації посягання. Особі мають інкримінуватися не лише наслідки її власних дій, а й наслідки спільного посягання, наслідки діяльності інших учасників стійкої злочинної групи. Причому це має стосуватися як випадків організованої співучасті, передбачених статтями Особливої частини (такими є вчинення злочину організованою групою та злочинною організацією), так і такої співучасті, яка спеціально не виділена в статтях про відповідальність за окремі злочини.
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 257
Оскільки законодавець сам виділяє форми співучасті, то це має відображатися у формулі кваліфікації шляхом посилання на відповідну частину ст. 28 КК у тих випадках, коли ця обставина не врахована статтею Особливої частини КК.
Кримінальний закон вказує на форми співучасті як у Загальній, так і в Особливій частині КК. При цьому термін «форми співучасті» не використовується. У ст. 28 КК викладені поняття вчинення злочину «групою осіб», «за попередньою змовою групою осіб», «організованою групою», «злочинною організацією». В статтях Особливої частини передбачено вчинення посягань у вказаних формах як ознаки основного, кваліфікованого чи особливо кваліфікованого видів ряду злочинів.
Тобто, поряд з інститутом співучасті, який регламентовано Загальною частиною КК (його звичайно іменують співучастю у власному або вузькому розумінні слова), співучасть передбачається і в Особливій частині кримінального законодавства. Таку співучасть у літературі прийнято називати співучастю особливого роду.
Можливі й ситуації, коли злочин вчиняють дві чи більше особи, кожна з яких повністю виконує його об'єктивну сторону. Тобто у злочині є декілька виконавців, дії кожного з яких повністю охоплюються статтею Особливої частини КК, причому наявність кількох учасників злочину не передбачена диспозицією відповідної статті КК. Такі випадки у теорії прийнято іменувати простою чи елементарною співучастю, або ж співвинністю. Інколи їх називають співви-конавством, хоча, як видається, така назва є невдалою. Співвиконавець (як автор цієї праці спробував обгрунтувати вище) — це особа, яка виконала частину об'єктивної сторони злочину. Тому наявність декількох виконавців і співвиконавство — не тотожні явища.
Привертає увагу те, що інститут співучасті, регламентований ст. 27 КК, зорієнтований на виділення ролі конкретної особи у вчиненні злочину. Центральне місце у цій статті займає описання видів співучасників. В статтях Особливої частини акцент зроблений на вказівці на діяльність всіх співучасників, безвідносно до індивідуальної ролі кожного з них. У відповідних нормах мова йде про
17 — 6-529
258 Глава 5
«колективне» вчинення злочину. У Законі йдеться, наприклад, про вчинення вимагання за попередньою змовою групою осіб (ч. 2 ст. 189 КК) або організованою групою (ч. 4 ст. 189 КК), а не про вчинення цього ж злочину в складі групи осіб, яка діє за попередньою змовою чи у складі організованої групи. Тому при наявності співучасті особливого роду вид співучасника відповідно до ст. 27 КК не визначається, всі учасники спільного злочину визнаються його виконавцями. При цьому можливо, що у злочині, вчинюваному, припустімо за попередньою змовою групою осіб, бере участь пособник цього злочину, який не є учасником групи і відповідальність котрого визначається з врахуванням положень, передбачених і ст. 27 КК, і статтею Особливої частини про співучасть особливого роду.
Викладені вище положення, як видається, мають важливе значення і для класифікації форм співучасті, і для визначення співвідношення форм співучасті та видів співучасників.
У кримінально-правовій літературі питанням класифікації форм співучасті приділяється значна увага. Однак залишається в силі висновок, зроблений ще у 1971 р. П. Ф. Тельновим, що єдиних критеріїв класифікації форм співучасті не вироблено, не склалося загальновизнаного переліку цих форм1. Пропонується, принаймні, сім таких класифікацій, в рамках яких автори по-різному групують по суті одні й ті форми співучасті. Не вдаючись у детальний аналіз висловлених у теорії думок2, скажемо, що будь-яка класифікація повинна бути не лише теоретично бездоганною, а й мати практичне значення. З врахуванням цілей кримінально-правової кваліфікації таке значення має виділення форм співучасті з врахуванням того, як вони виражені у нормах кримінального закону, яке кваліфікуюче значення надає їм сам КК.
1 Тельное П. Формы соучастия и квалификация преступлений. —
С. 21.
2 Детальний виклад позицій, висловлених у літературі з приводу
класифікації форм співучасті, надає Ф. Г. Бурчак (див.: Бурчак Ф. Г.
Учение о соучастии по советскому уголовному праву. — С. 60—64). За
три десятиліття, що пройшли з того часу, нічого принципово нового з
цього приводу в кримінально-правовій літературі не висловлено.
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 259
Тому, вважаємо, доцільно враховувати форми співучасті:
за ступенем згуртованості співучасників, виділя
ючи при цьому неорганізовану (групу осіб; групу, яка діє
за попередньою змовою) і організовану співучасть (орга
нізовану групу, злочинну організацію);
за формою вираження у КК, де слід виділити спів
участь, яка регламентована Загальною частиною, та спів
участь, передбачену статтями Особливої частини КК.
Співучасть, як інститут Загальної частини, має місце тоді, коли закон передбачає встановлення ролі кожного співучасника у вчиненні злочину і відображення цього при кваліфікації. Кваліфікуючи таку співучасть, слід посилатися на відповідні частини ст. 27 КК, що передбачають окремі види співучасників. Вона включає в себе те, що називають простою чи елементарною співучастю, та співучасть у вузькому розумінні слова.
Співучасть особливого роду має місце за умови, що вчинення злочину спільними погодженими діями декількох осіб передбачено статтею Особливої частини. При кваліфікації такої співучасті немає потреби посилатися на статті Загальної частини КК, оскільки діяльність співучасників повністю охоплюється статтею Особливої частини і роль кожного учасника злочину «применшується» фактом спільності вчинення посягання. Тому не можна визнати універсальним положення про те, що, кваліфікуючи діяння співучасників, необхідно вказати, про яку співучасть йдеться1. При кваліфікації співучасті особливого роду вид співучасника не визначається в тих випадках, коли злочин вчиняється учасником відповідної групи. Сама вказівка в статті Особливої частини на вчинення злочину декількома особами означає, що вони прирівнюються до виконавців злочину незалежно від характеру виконуваних ролей, виступають в ролі «колективного» виконавця2.
1 Блум М. И. Некоторые вопросы квалификации действий соучаст
ников. — С. 24.
2 Галиакбаров Р. Р. Квалификация групповых преступлений. — М.:
Юрид. лит., 1980. — С. 12.
260 Глава 5
У свою чергу, в співучасті особливого роду слід виділити її форми, названі в окремих нормах Особливої частини і з якими пов'язується різний ступінь згуртованості учасників спільного злочину. Очевидно, що існує ієрархія форм співучасті. Ступінь згуртованості дій співучасників підвищується у такому порядку:
Група група за попередньою змовою
організована група злочинна організація
При цьому, як підкреслюється у юридичній літературі, діє принцип «матрьошки», а саме: менш небезпечна форма співучасті своїми основними ознаками входить до більшої за ступенем небезпечності форми співучасті1.
У цілому ж класифікація форм співучасті показана на схемі 16.
Вчинення злочину В Особливій частині КК вчинен-
групою осіб як озна- ня злочину групою осіб передбаче-
ка злочину не у 12 статтях. При цьому в пере-
важній більшості випадків вчинення злочину групою осіб виступає як кваліфікуюча чи особливо кваліфікуюча ознака злочину (статті 121, 126, 152, 153, 296, 316, 402, 404—406, 408 КК). В одному випадку — ст. 293 КК «Групове порушення громадського порядку» — вчинення злочину в складі групи (чи, як ще говорять — груповий характер злочину) є ознакою основного складу. Однак злочин може бути вчинено групою осіб
1 Баулін Ю. В. Проблеми кваліфікації злочинів, вчинених злочинною організацією / Проблеми відповідальності за злочини проти громадської безпеки за новим Кримінальним кодексом України. — Матеріали міжнарод. наук.-практ. семінару 1—2 жовтня 2002 р., м. Харків. — Харків: Східно-регіональний центр гуманітарно-освітніх ініціатив, 2003. — С 165.
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті
261
Форми співучасті
За способом
вираження у
КК
Співучасть як
інститут Загальної
частини
Співучасть особливого роду
Співучасть
Група
Співучасть з
розподілом
ролей
Група за
попередньою
змовою
Організована група
Злочинна організація
Схема 16. Класифікація форм співучасті
і у випадках, коли це спеціально не передбачене статтею Особливої частини.
Тому в зв'язку з кваліфікацією злочину, вчиненого групою осіб, потрібно розрізняти:
випадки, коли така ознака передбачена статтею Особ
ливої частини, та коли ця ознака не міститься у диспозиції
статті КК. Тобто, вчинення злочину групою осіб може бути
конституюючою ознакою злочину, а може виступати і його
фактичною ознакою;
вчинення посягання членом (учасником) такої гру
пи та іншою особою, яка бере у ньому участь;
вчинення закінченого злочину групою осіб та попе
редню злочинну діяльність, спрямовану на виникнення
групи.
262 Глава 5
Поняття вчинення Для того, щоб розглядати питання
злочину групою осіб кваліфікації з врахуванням зазначених положень, слід уточнити поняття
групи осіб, як однієї з форм співучасті. Таке поняття сформульоване у ч. 1 ст. 28 КК, де вказуються наступні ознаки:
кількісна — група включає два або більше учасники;
роль кожного з учасників групи у вчиненні злочину —
вони виступають як виконавці злочину;
ступінь згуртованості учасників групи, яка харак
теризується відсутністю попередньої змови між ними.
Конкретизуючи наведені ознаки, можна вказати на наступне.
Щодо першої (кількісної ознаки групи) — у теорії кримінального права і на практиці не виникає сумнівів: група має місце тоді, коли у вчиненні злочину бере участь два або більше учасники. Таким чином, злочин не може бути кваліфікований, як вчинений групою осіб, коли він виконується лише однією особою з використанням технічних засобів, тварин, сил природи тощо. Тільки дві або більше особи можуть вчинити злочин групою.
Що ж до розуміння того, яким вимогам повинні відповідати учасники групи, у літературі та правозастосовній практиці єдності не досягнуто. Загальне правило нині ніким не оспорюється. Оскільки мова йде про вчинення злочину групою осіб, тобто про посягання декількох суб'єктів, то наявність групи визнається тоді, коли у ній беруть участь дві чи більше особи, наділені ознаками суб'єкта злочину і які підлягають кримінальній відповідальності.
Разом з тим раніше це правило ставилося під сумнів щодо окремих видів злочинів, пов'язаних із заподіянням шкоди особі як у правозастосовній практиці1, так і кримі-
1 Пленум Верховного Суду України свого часу роз'яснював наприклад, що «дії учасника групового зґвалтування підлягають кваліфікації за ч. З ст. 117 КК і у тому разі, коли інші учасники злочину через неосудність, недосягнення віку, з якого настає кримінальна відповідальність, або з інших передбачених законом підстав не були притягнуті до кримінальної відповідальності» — ч. 2 п. 14 постанови від 27 березня 1992 р. (з наступними змінами) «Про судову практику в справах про зґвалтування». Раніше вищі судові органи РРФСР та СРСР давали аналогічні роз 'яснення щодо кваліфікації не лише зґвалтування, а й грабежу і розбою.
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 263
нально-правовій теорії1. Тобто, визнавалася можливість кваліфікації злочину, як вчиненого групою осіб, і тоді, коли лише одна особа підлягає кримінальній відповідальності. Слід підкреслити, що закріплене у ст. 26 КК 2001 р. поняття співучасті виключає таке трактування кількісної ознаки групи.
Таким чином, якщо у вчиненні злочину бере участь лише одна особа, яка підлягає кримінальній відповідальності, то її дії, що полягають у застосуванні для виконання об'єктивної сторони злочину малолітніх чи неосудних, повинні кваліфікуватися як вчинення злочину без ознак групи2. З цього приводу І. Звєчаровський доречно вказував, що не можна ставити знак рівності між фактичним вчиненням злочину кількома особами і його юридичною оцінкою3.
Лише кількісної ознаки (участь у злочині двох або більше осіб, які підлягають кримінальній відповідальності) недостатньо для кваліфікації посягання, як вчиненого групою осіб. Для цього необхідно встановити й відповідний характер дій, які вчиняють учасники групи. Залежно від характеру дій, виконуваних у ході вчинення
1 Таку позицію підтримує ряд криміналістів (див.: Сабиров Р. Д. Об
щие вопросы квалификации насильственных групповых преступлений. —
С. 86—87). По суті таку ж думку висловлює Р. Р. Галіакбаров, конст
руюючи поняття групового способу виконання діяння, який, на його
думку, характеризує лише об'єктивну сторону посягання. Використан
ня фізичних зусиль особи, яка не підлягає кримінальній відповідаль
ності, цей вчений вважає проявом групового способу вчинення злочи
ну, який може мати місце і при відсутності співучасті (Галиакбаров Р. Р.
Групповое преступление. — Свердловск, 1973. — С. 118—119; Галиак
баров Р. Р. Борьба с групповыми преступлениями. Вопросы квалифи
кации. — С. 124—125).
2 Наведена позиція і раніше обстоювалася у літературі (див., напр.:
Гузун В. У. Формы соучастия в преступлении. — С. 15; Ушаков А. В.
Основания и пределы ответственности соучастников преступления по
советскому уголовному праву: Автореф. дис, ... канд. юрид. наук. — М.,
1971. — С. 12; Тельное П. Ф. Ответственность за соучастие в преступле
нии. — С. 25; Блум М. И. Некоторые вопросы квалификации действий
соучастников. — С. 29—32).
3 Звечаровский И. Новый УК: проблемы применения // Законность. —
1999. — №1. — С. 11.
264 Глава 5
злочину, розрізняється діяльність учасників групи і осіб, які є співучасниками групового злочину — організаторами, підбурювачами, пособниками.
Для учасників групи характерною є, насамперед, узгодженість дій. Пленум Верховного Суду України у п. 13 постанови від 27 березня 1992 р. (з наступними змінами) «Про судову практику в справах про зґвалтування та інші статеві злочини» підкреслював, що кваліфікація зґвалтування, вчиненого групою осіб, може мати місце у разі, коли група осіб діяла погоджено з метою вчинення насильницького статевого акту з потерпілою; якщо винні діяли погоджено стосовно декількох потерпілих, хоча кожний з них мав на меті і зґвалтував одну потерпілу, дії кожного підлягають кваліфікації як зґвалтування, вчинене групою осіб. Отже, простий збіг у часі і місці дій декількох осіб не дає підстав кваліфікувати посягання, як вчинене групою осіб, група не є механічним злочинним утворенням1. Така узгодженість передбачає спрямованість посягання щодо одного і того ж потерпілого чи потерпілих, взаємну допомогу, використання однотипних способів вчинення злочину тощо. Тому не можна визнати наявність злочину, вчиненого групою осіб, у такому, наприклад, випадку.
Г., сидячи на лаві у парку, звернув увагу на шум. Підійшовши, він побачив, як В. ґвалтує жінку, затуляє їй рот шарфом. Дочекавшись, поки В. пішов з місця вчинення злочину, Г. підійшов до потерпілої, яка знаходилася без свідомості, і також зґвалтував її.
Узгодженість дій учасників групи може виникнути як на підставі попередньої змови, так і без неї. Стосовно зґвалтування Верховний Суд України підкреслив у названій постанові, що для визнання зґвалтування вчиненим групою осіб не вимагається попередньої змови між учасниками злочину.
1 Ушаков А. В. Понятие и квалификация группового преступления // Сов. гос. и право. — 1976. — № 2. — С. 61.
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 265
Група може утворитися в силу того, що попередня поведінка учасників давала підстави розраховувати на взаємне сприяння у вчиненні злочину, а може виникнути і у процесі виконання посягання.
Так, між військовослужбовцями строкової служби рядовими М. та Н. виникла бійка у зв'язку з відмовою останнього виконати незаконну вимогу: почистити чоботи «старослужбовцю». До бійки на стороні М. приєдналися ще двоє солдатів — В. та О. Сумісними зусиллями вони заподіяли Н. середньої тяжкості тілесні ушкодження. Всі троє — М., В. та О. обґрунтовано були засуджені за порушення статутних правил поведінки між військовослужбовцями за відсутності відносин підлеглості, вчинене групою осіб.
Обов'язковою ознакою групи є також те, що кожен з її учасників бере участь у виконанні об'єктивної сторони злочину, тобто діє як виконавець або співвиконавець злочину. Відповідне положення закріплене у ч. 1 ст. 28 КК. Таку позицію послідовно займає судова практика. Статті, які передбачають відповідальність за злочини, вчинені групою осіб, безпосередньо інкримінують лише тим, хто повністю або частково виконує дії, описані у диспозиції статті Особливої частини — виступає як виконавець чи співвиконавець злочину. Так, в одній з постанов Пленуму Верховного Суду України зазначено, що виконавцями у груповому злочині визнаються лише ті особи, які діяли сумісно з умислом на вчинення вбивства і безпосередньо брали участь у самому процесі позбавлення життя потерпілого1. Дії осіб, які виконували в груповому злочині організаторські, підбурювальні або пособницькі функції, кваліфікуються за відповідною частиною ст. 27 КК та статтею Особливої частини, що передбачає злочин, вчинений групою осіб.
Виходячи з наведеного розуміння групи осіб, можна сформулювати правила кваліфікації відповідних злочинів.
1 Убийства, изнасилования и другие преступления против личности / Сборник судебных решений по уголовным делам. — К.: Знання, 1993. — С. 74.
266
Глава 5
Діяння учасників групи — осіб, які діють погоджено, виконують об'єктивну сторону злочину, кваліфікуються безпосередньо за статтею Особливої частини, що передбачає вчинення злочину групою осіб.
Посягання організаторів, підбурювачів та пособників злочину, вчиненого групою осіб — не учасників такої групи — кваліфікуються з посиланням на відповідну частину cm. 27 КК та статтю Особливої частини, яка передбачає злочин, вчинений групою осіб.
Якщо групою виконується злочин, у диспозиції статті про який не передбачене вчинення злочину групою осіб, то скоєне кваліфікується з посиланням на відповідну частину cm. 27 та ч. 1 cm. 28 КК. При цьому діяння учасників групи — виконавців або співвиконавців кваліфікуються з посиланням на ч. 2 cm. 27КК, діяння інших співучасників — з посиланням на ч. З, ч. 4 або ч. 5 cm. 27 КК.
Кваліфікація злочину,
вчиненого групою осіб
Ця ознака передбачена
Ця ознака не
таттею Особливої
передбачена статте]
частини
Особливої частини
Діяння
Діяння
Діяння
учасника
особи,яка не
учасника
групи
є учасником
групи
групи
Кваліфікація за
Кваліфікація з
Кваліфікація з
статтею
посиланням на
посиланням на
Особливої
ч. 1 ст. 28, чч. 3,
ч. 1 ст. 27 КК
частини про
4, 5 ст. 27 КК
злочин, вчинений
групою осіб
Схема 17. Кваліфікація злочину, вчиненого групою осіб
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті
267
Кваліфікація злочину, вчиненого за попередньою змовою групою осіб
Вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб у чинному кримінальному законодавстві розглядається як кваліфікуюча ознака відповідних злочинів. Вона передбачена у декількох десятках статей Особливої частини КК1. Чи не найбільш поширеними з таких злочинів є крадіжка, вчинена за попередньою змовою групою осіб. Разом з тим вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб можливе і щодо посягань, у диспозиції статті про який така ознака спеціально не передбачена (наприклад, при незаконному проведенні аборту).
Поняття вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб викладене у ч. 2 ст. 28 КК. Для його з'ясування доцільно порівняти ознаки цієї форми співучасті з ознаками розглянутої вище її форми:
Характерна ознака
Зміст ознак, притаманних для форми співучасті
Група осіб
За попередньою змовою групи осіб
Кількість учасників
Два або більше
Роль учасників
Участь декількох виконавців
Спільне вчинення злочину
Момент виникнення співучасті даної форми
Без попередньої змови
Заздалегідь, тобто до початку злочину, домовилися про спільне його вчинення
1 За підрахунками Д. П. Альошина, така ознака притаманна для 61 складу злочинів. В 32 складах злочинів вона є кваліфікуючою, а в 3 — особливо кваліфікуючою ознакою; при конструюванні 24 складів злочину законодавець поєднав її з такою формою співучасті, як вчинення злочину організованою групою; у двох складах злочину вчиненню злочину за попередньою змовою групою осіб надається таке ж значення, як і вчиненню його організованою групою (ч. 2 ст. 359 КК) або ж у складі транснаціональної організації (ч. 5 ст. 143 КК). Див: Альошин Д. П. Кримінальна відповідальність за розкрадання, вчинені у співучасті: Дис. ... канд. юрид. наук. — Харків, 2002. — С. 85.
268 Глава 5
Кількісна ознака — вчинення декількома особами (двома і більше) — така ж, як і у групі, що діє без попередньої змови. Водночас, характер дій учасників описаний дещо по-іншому. Привертає увагу те, що на відміну від простої групи для цього виду групи притаманне:
спільне вчинення злочину (а не участь у скоєнні зло
чину);
відсутність вказівки на те, що учасники є виконав
цями;
наявність змови про спільне вчинення злочину за
здалегідь, тобто до початку злочину.
Наявність попередньої змови трансформує зміст поняття такої групи порівняно з простою групою (яка діє без попередньої змови). Вирішальним є те, що змова нівелює роль окремого учасника — кожний з тих, хто діє відповідно до змови, в інтересах групи, виконуючи певні функції в спільному посяганні, прирівнюється до виконавця, навіть і тоді, коли особисто не виконує об'єктивну сторону злочину. Інакше кажучи, в групі, яка вчиняє злочин за попередньою змовою, кожний її учасник відповідає як виконавець, незалежно від характеру виконуваної у спільному злочині ролі. Однак при цьому потрібно, щоб учасник групи, діючи відповідно до змови, принаймні, перебував на місці вчинення злочину, надавав сприяння іншим членам групи.
І., П. та С. домовилися разом вчинити квартирну крадіжку. Обумовивши ролі кожного у посяганні, І. та П. підійшли до будинку потерпілого. Після цього І. зламав вікно, відчинив його, допоміг П. залізти у кімнату. Залишившись на вулиці, І. спостерігав за обстановкою та приймав майно, яке передавав П. Потім разом вони віднесли викрадене за ріг вулиці, де їх у автомобілі чекав С.і який, крім того, повинен був спостерігати, чи не наближається додому господар будинку. В даному випадку кожен з учасників групи підлягає відповідальності як учасник групи — виконавець злочину, передбаченого ч. Зет. 185 КК, хоча повністю об'єктивну сторону посягання виконав лише П., І. та С. вчинили дії, які нагадують, швидше, пособництво.
Кваліфікація злочину, вчиненого за попередньою змовою групою осіб, проводиться з врахуванням того, як сфор-
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 269
мульована стаття Особливої частини КК. Вона повинна відображати те, що злочин вчинений при відповідній формі співучасті, диференціювати учасників групи та інших осіб. При цьому можливі такі варіанти:
у диспозиції статті передбачене вчинення злочину
за попередньою змовою групою осіб (тобто, ця форма спів
участі виступає як співучасть особливого роду) — діяння
учасників групи кваліфікуються лише за відповідною ча
стиною статті Особливої частини КК, без посилання на
статті Загальної частини. Участь у вчиненні такого
злочину осіб, які не входять до складу групи, кваліфікуєть
ся з посиланням на чч. З, 4, 5 cm. 27 КК;
у диспозиції статті вчинення злочину за попередньою
змовою групою осіб не передбачене (тобто, має місце спів
участь у власному розумінні слова). Тоді діяння учасників
групи кваліфікуються за ч. 2 cm. 28 КК і статтею Особ
ливої частини КК, яка передбачає вчинений такою гру
пою злочин. Участь у вчиненні цього злочину осіб, які не
входять до складу групи, кваліфікується з посиланням на
чч. З, 4, 5 cm. 27,ч.2 ст. 28 КК;
у диспозиції статті передбачена більш висока форма
співучасті — вчинення злочину організованою групою;
вчинення ж злочину групою осіб даною статтею не перед
бачається. В такому випадку скоєне учасниками групи
кваліфікується як вид злочину, вчиненого однією особою,
з посиланням на ч. 2 cm. 28 КК. Участь у вчиненні злочи
ну осіб, які не є учасниками групи, кваліфікується з поси
ланням на чч. З, 4, 5 cm. 27, ч. 2 cm. 28 КК і статтю Особ
ливої частини про відповідний вид злочину, вчинений од
нією особою.
Організовані фор- До організованих форм співучасті
ми співучасті належать організована група та зло-
чинна організація. їх поняття викладені у ч. З та ч. 4 ст. 28 КК. Однак законодавчі визначення організованої групи та злочинної організації не досить чіткі і конкретні, що породжує труднощі у з'ясуванні змісту відповідних понять, встановленні відмінності як між цими формами співучасті, так і з неорганізованою співучастю. Напев-
270
Глава 5
но, це служить підставою для висновку про те, що «з КК України слід виключити ч. 3 ст. 28, оскільки ознаки організованої групи збігаються як з ознаками групи осіб за попередньою змовою, так з ознаками злочинної організації»1. Наведений аргумент не видається достатньо вагомим. Адже наявність співпадаючих ознак будь-яких явищ, предметів, процесів вказує лише на їх суміжність і необхідність проведення розмежування між ними. Збігання окремих ознак групи за попередньою змовою і організованої групи зовсім не вказує на те, що ці форми співучасті не мають специфіки, не характеризуються особливостями, які обумовлюють необхідність їх самостійного існування, встановлення різних умов відповідальності за вчинені за їх наявності злочини.
Так чи інакше, з'ясування понять організованих форм співучасті слід почати з відповідних законодавчих формулювань, з їх порівняння:
Ознаки організованих форм співучасті
Характерна ознака
Зміст ознак, притаманних для форми співучасті
Організована група
Злочинна організація
1
2
3
Кількість учасників
Три і більше
Характер об'єднання
Стійке об'єднання
Стійке ієрархічне об'єднання
Учасники об'єднання
Учасники групи
Члени або структурні частини
Момент утворення об'єднання
Попередньо зорганізувалися
За попередньою змовою зорганізувалися
Зміст діяльності
Участь у готуванні або вчиненні злочину
Спільна діяльність
1 Жаровська Г. П. Співучасть у злочині за кримінальним правом України. — С 4, 9.
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті
271
1
2
3
Мета утворення
Вчинення цього та іншого (інших) злочинів
1) безпосереднє вчинення тяжких або особливо тяжких злочинів; 2) керівництво чи координація злочинної діяльності інших осіб; 3) забезпечення функціонування як самої злочинної організації, так й інших злочинних груп
Зв'язки між співучасниками
Об'єднання єдиним планом, відомим всім учасникам групи; Розподіл функцій учасників групи
Ієрархічне об'єднання
Проблема невідповідності норм Загальної та Особливої частин КК у визначенні кількості злочинів, вчинюваних злочинною організацією
Поняття злочинної організації, яке міститься у ч. 4 ст. 28 КК, передбачає, що така організація створюється для спільної діяльності з метою безпосереднього вчинення тяжких або особливо тяжких злочинів учасниками цієї організації. Тобто, чітко і однозначно визначено необхідність мети вчинення не
одного, а декількох злочинів. У той же час статті Особливої частини КК, які встановлюють поняття окремих видів злочинних організацій, мети вчинення декількох злочинів не передбачають. Вони сформульовані так, що наявність відповідної організації може визнаватися і при вчиненні, навіть, одного злочину. Так, у ст. 255 КК «Створення злочинної організації» йдеться про створення злочинної організації з метою вчинення тяжкого або особливо тяжкого злочину; в ст. 257 КК «Бандитизм » — про організацію озброєної банди з метою нападу, про участь у нападі.
272 Глава 5
У зв'язку з цим постають питання: чи є множинність злочинів, що вчиняє або має на меті вчинити злочинна організація, обов'язковою умовою, при встановленні якої можлива відповідальність за такі злочини; чи можливе застосування статей 255, 257 КК тоді, коли доведена мета вчинення лише одного злочину?
Одностайності при вирішенні цих питань не досягнуто. На міжнародному науково-практичному семінарі «Проблеми відповідальності за злочини проти громадської безпеки за новим Кримінальним кодексом України» (м. Харків, 1—2 жовтня 2002 р.) відзначалося існування вказаної проблеми та необхідність її вирішення. При цьому одні учасники (зокрема, Н. О. Гуторова) вказували, що пріоритет тут слід віддавати положенню, закріпленому в ч. 4 ст. 28 КК, інші, зокрема В. В. Сташис, вважають, що статті 255, 257 КК повинні застосовуватися і при вчиненні учасниками злочинної організації одного злочину1.
Видається, що більш вагомі аргументи є на користь першої з наведених позицій. Вони полягають у наступному:
статті Загальної частини КК поширюються на всі
відповідні положення Особливої частини КК. Окремі ви
падки (регламентовані статтями Особливої частини КК) не
можуть виходити за межі загальних правил, які винесені
у Загальну частину КК. Існування статей Особливої час
тини КК, які інакше вирішують певні питання, ніж статті
Загальної частини, можна припустити лише тоді, коли є
якесь інше положення Загальної частини, що допускає
такий виняток (чого у чинному законодавстві не передба
чено);
частина 4 ст. 28 КК стосується всіх статей Особливої
частини, які регламентують відповідальність за діяльність
злочинних організацій. У КК немає жодної норми, яка
передбачала б можливість по-різному тлумачити поняття,
позначені одними і тими термінами;
при колізії між статтями Загальної та Особливої час
тин слід віддавати пріоритет першим з названих;
1 Див.: Проблеми відповідальності за злочини проти громадської безпеки за новим Кримінальним кодексом України. — С. 137—138, 285.
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 273
4) існуючу невідповідність неможливо усунути, виходя
чи з норм чинного кримінального законодавства. Адже це
суперечливість закону, допущена самими законодавцем;
положення, закріплені у ч. 4 ст. 28 КК, є більш
пільговими, сприятливими щодо особи, дії якої кваліфі
куються, ніж ті, що закріплені у статтях 255, 257 КК. Тому
слід керуватися загальним правилом про те, що сумніви,
незрозумілості, суперечності закону вирішуються на ко
ристь особи, стосовно якої застосовується закон;
міркування, згідно з якими банда, злочинна органі
зація може створюватися і для вчинення якогось одного
посягання, втратили актуальність і не мають підтверджен
ня у чинному КК.
Виходячи з викладеного, пропонується вважати, що обов'язковою ознакою будь-якого виду злочинної організації є фактичне вчинення або наявність мети скоєння двох чи більше злочинів.
Відповідальність за Умови відповідальності за зло-
злочини, вчинені в чини, вчинені в складі організова-
складі організова- них груп та злочинних організацій,
них груп та злочин- регламентовані у ст. ЗО КК. Однак,
них організацій як і поняття цих форм співучасті,
вони потребують теоретичного обґрунтування та конкретизації, з'ясування вияснення ряду спірних питань.
При цьому потрібно звернути увагу на відмінності, які стосуються відповідальності:
окремо щодо кожної з цих форм співучасті;
організаторів та рядових учасників;
за діяльність, спрямовану на виникнення організо
ваної співучасті, та за злочини, вчинені у таких формах
співучасті.
Визначальним для розуміння сутності відповідальності за організовану співучасть є такі формулювання:
відповідальність за дії осіб, які організувалися;
відповідальність за саму організацію для дії.
Відповідно до першого правила настає відповідальність
за злочини, вчинені організованою групою (з позицій
18 — 6-529
274 Глава 5
відповідальності та кваліфікації — за злочини, скоєні у складі організованої групи). Тобто, саме по собі створення організованої групи ще не оцінюється як злочин, принаймні, закінчений. Відповідальність настає за окремі злочини, які вчинені в складі такої групи (тобто, на таких же засадах, як і при неорганізованих формах співучасті). У цьому сенсі організована група стоїть ближче до групи осіб та групи, яка вчиняє злочин за попередньою змовою. При цьому вчинення злочину організованою групою чинним КК передбачене як кваліфікуюча або, частіше, особливо кваліфікуюча ознака злочинів.
Друге правило лежить в основі встановлення відповідальності за діяльність злочинної організації. Виходячи з нього, злочином є вже створення такої організації та (або) вступ до неї, безвідносно до того, чи почала вона злочинну діяльність (тобто, чи вчинено її учасниками окремі злочини). Адже суспільна небезпека злочинної організації полягає не тільки у тому, що її учасники вчиняють злочини і ці злочини є більш небезпечними, ніж скоєні поза співучастю чи при менш організованих формах співучасті, але і у тому, що існує потенційна загроза переходу до злочинної діяльності. А. Н. Трайнін у 1941 р. зазначав, що злочинні організації становлять собою готовий людський апарат для вчинення злочинів. Згодом ця теза була істотно розвинена1.
Злочинні організації існують лише у формах, визначених у статтях Особливої частини КК. Або, іншими словами, відповідальність за створення злочинної організації чи участь у ній або участь у злочинах, вчинених такою організацією, настає лише тоді, коли це прямо передбачено Особливою частиною КК. З наведеного випливає, що така співучасть — це завжди співучасть особливого роду. Тому не може мати місце вчинення злочинів злочинною організацією у випадках, не передбачених КК.
У загальних рисах умови відповідальності за організовану співучасть викладені у таблиці.
1 Голіна В. В. Кримінологічні та кримінально-правові проблеми боротьби з бандитизмом. Соціально-правове і кримінологічне дослідження. — Харків: Регіон-інформ, 2004. — 212 с
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті
275
Умови відповідальності за організовану співучасть
Принцип,
Відповідальність
Відповідальність
відповідно до
за дії осіб, які
за організацію
якого настає
зорганізувалися
для дії
кримінальна
відповідальність
У яких випадках
1)коли це
У випадках,
вчинення злочину
передбачено у
прямо
у співучасті даної
диспозиції статті
передбачених
форми
Особливої частини
статтями
враховується при
КК (33 випадки);
Особливої
вирішенні питань
2) у випадках
частини КК (5
кримінальної
вчинення умисних
статей)
відповідальності
злочинів
Момент
Визначається
Початок
закінчення
залежно від того,
організаційних
злочину
коли є закінченим
дій,спрямованих
злочин,вчинений
на створення
організованою
угруповання чи
групою
вступ до нього
Відповідальність
За всі злочини, вчинені організованою
організаторів
групою або злочинною організацією,
якщо вони охоплювалися умислом
організаторів
Відповідальність
За злочини, у підготовці або вчиненні
інших учасників
котрих вони брали участь, незалежно
від тієї ролі, яку виконував кожен з
них
Кваліфікація зло- Чинне кримінальне законодав-
чину, вчиненого ор- ство передбачає скоєння злочину ганізованою групою організованою групою як кваліфікуючу ознаку цілого ряду злочинів.
Причому характерним є розширення застосування у законі Цієї ознаки, починаючи з кінця 80-х pp., коли існування організованої злочинності почало усвідомлюватися громадськістю і визнаватися у теорії, правозастосуванні та
276 Глава 5
правотворчій практиці як фактор, що значною мірою визначає сучасну криміногенну обстановку. Вчинення злочину організованою групою нині є ознакою злочинів, передбачених у 33 статтях Особливої частини КК (у КК 1960 р. таких випадків було 17). Ця ознака дозволяє врахувати підвищену суспільну небезпеку відповідних посягань, адекватно оцінити діяння тих учасників організованої групи, які безпосередньо не виконували об'єктивну сторону злочину. Тому не можна погодитися з категоричним твердженням, що ознака умисного вбивства при обтяжуючих обставинах — «організована група» зовсім зайва, як п'яте колесо у возі, оскільки вона не впливає і не може впливати ні на кваліфікацію злочину, ні на призначення покарання за наявності п. 2 ст. 41 КК1.
Наявність організованої групи свідчить про більший ступінь згуртованості співучасників. Внаслідок цього при кваліфікації на перше місце виходить не індивідуальна роль кожного учасника у посяганні, характер виконуваних ним дій, а сама участь у групі, яка вчиняє злочин. Вчинення злочину в складі організованої групи оцінюється як скоєння злочину такою групою. Організована група виступає як колективний виконавець злочину, а кожний з її учасників також прирівнюється до виконавця, незалежно від того: він особисто виконує об'єктивну сторону злочину чи за завданням інших учасників організованої групи здійснює інші функції. Тому кожний учасник організованої групи несе відповідальність за всі злочини, вчинені такою групою з будь-якою його участю, кожному учаснику інкримінується спільний злочинний результат, якого досягла група.
Причому викладені вище положення належить враховувати при кваліфікації злочинів, вчинених організованою групою, як у тих випадках, коли ця ознака передбачена диспозицією статті Особливої частини, так і тоді, коли законодавець не передбачає вчинення злочину організованою
1 Норманський М. Постанова Пленуму Верховного Суду України: нормативний акт чи коментар // Юридичний вісник України. — 1997. — №6.—С 17.
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 277
групою як ознаку основного чи кваліфікованого (особливо кваліфікованого) складу злочину. В останньому випадку не посилюється відповідальність з врахуванням організованого характеру злочинної діяльності, але це впливає на оцінку дій всіх учасників групи як дій виконавців, що відповідають за спільний злочинний результат. Інколи це не враховується у правозастосовній практиці.
Так, вироком судової колегії у кримінальних справах Верховного Суду Української РСР від 24 липня 1990 р. засуджені за ряд злочинів Б. С, Б. Р., Б. Д. таТ. О. У ході попереднього і судового слідства встановлено, що Т. О. замовив за велику винагороду іншим засудженим вбивство двох громадян — К. та Т., причому поставив умову одночасного позбавлення їх життя. У ході готування до вбивства Б. С, Б. Р., Б. Д. утворили організовану злочинну групу — разом розробили та реалізували план вчинення злочину, зокрема, встановили стеження за потерпілими та прослуховування їх домашніх телефонів, виготовили саморобну вогнепальну зброю та придбали боєприпаси до неї, а також засоби для зміни зовнішності виконавців вбивства, здобули шляхом грабежу легковий автомобіль та підробили два комплекти номерних знаків для нього. У зв'язку із ситуацією, що склалася, одночасно вбити обох потерпілих винні не змогли.
Спочатку відповідно до спільної домовленості Б. Р. двома пострілами вбив К. у ліфті будинку. Під час вбивства інші учасники організованої групи знаходилися поблизу будинку. Б. Д., побачивши сторонніх осіб, вбіг у під'їзд, попередив Б. Р. про необхідність підніматися лише вверх, разом вони помістили у мішок труп потерпілого і заховали його у машинному відділенні ліфта. Трохи згодом Б. С. замив сліди крові, закрив на замок машинне відділення ліфта. Всі троє — Б. С, Б. Р., Б. Д. — наступної ночі перевезли труп і втопили його в озері, незабаром ще раз переховали його.
Через декілька днів іншого потерпілого — Т. — застрелив Б. С. У цей час два інших співучасники чекали його у автомашині, на якій разом втекли з місця вбивства, а згодом спалили її.
Органами попереднього розслідування дії всіх трьох були кваліфіковані (у частині вбивства) за статтею Особливої частини, яка передбачала відповідальність за вбивство з корисливих мотивів та двох або більше осіб. Оскільки Верховний Суд Української РСР розглядав справу про злочин, вчинений у Єревані, то
278 Глава 5
інкримінувалися відповідні статті КК Вірменської РСР. На той час кримінальне законодавство республік колишнього Союзу РСР не передбачало серед кваліфікуючих ознак вбивства вчинення його організованою групою осіб. Така кваліфікація видається правильною, оскільки вбивство і К., і Т. вчинене організованою групою. Наявність організованої групи Верховний Суду Української РСР визнав, оскільки врахував це як обтяжуючу відповідальність обставину при призначенні покарання.
Незважаючи на це, судова колегія в кримінальних справах Верховного Суду Української РСР вирішила змінити кваліфікацію дій Б. С. та Б. Р. на статті, які передбачають умисне вбивство з корисливих мотивів і пособництво умисному вбивству з корисливих мотивів та двох або більше осіб (за чинним на той час законодавством України це: п. «а» ст. 93, ч. 6 ст. 19 — пп. «а», «г» ст. 93 КК), мотивуючи це тим, що кожний з них як виконавець вчинив вбивство одного потерпілого, виступивши пособником по факту вбивства іншого. Дії Б. Д. були перекваліфіковані на статті, які передбачають відповідальність за пособництво умисному вбивству з корисливості двох осіб з тих же мотивів, оскільки він безпосередньої участі у самому процесі позбавлення життя потерпілих не брав1.
В тому випадку, коли саме по собі створення організованої групи передбачене у КК як окремий вид злочину, то вчинення злочину в складі такої групи потребує додаткової кваліфікації. Не можна погодитися з висловленою у літературі думкою про те: оскільки у ч. 2 ст. 258 КК вже передбачена відповідальність за терористичний акт, вчинений групою осіб за попередньою змовою, то вчинення терористичного акту організованою групою повністю охоплюється ч. 2 ст. 258 КК і не потребує ніякої додаткової кваліфікації2. При такій кри-
1 Судебные приговоры. Практика Верховного Суда Украины. — К.:
Юринком, 1995. — С. 25—26.
2 Семикін М. В. Створення терористичної групи чи терористичної
організації: кримінально-правове дослідження. - X.: Вид-воНац. ун-ту
внутр. справ, 2003. — С.31. Раніше аналогічну думку висловлювали
С. Гавриш та В. Ємельянов (див.: Гавриш С, Емельянов В. Відпові
дальність за створення терористичної групи та терористичної органі
зації у проекті КК України: окремі проблеми // Право України. — 2000. —
№ 10. — С 42).
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 279
мінально-правовій оцінці скоєного не буде враховано, що фактично вчинено два злочини, передбачені різними частинами ст. 258 КК (ч. 2 — власне акт тероризму і ч. 4 — створення терористичної організації). Випливає, що менш небезпечна форма співучасті (група осіб за попередньою змовою) ніби поглине більш небезпечну її форму (організовану групу). Стане неможливо індивідуалізувати кваліфікацію тих, хто винен у вчиненні обох цих посягань, і тих, хто вчинив лише одне з них.
Кваліфікація зло- Мета створення і суть існування
чинів, вчинених у злочинної організації — вчинення
складі злочинних злочинів. Тому одним із питань, яке
організацій виникає у ході розслідування і су-
дового розгляду справ про діяльність таких угрупувань, є питання про кримінально-правову оцінку окремих злочинів, які вчиняються у їх складі учасниками цих організацій чи іншими особами.
З цього приводу в теорії кримінального права та на практиці панує позиція, відповідно до якої норми про відповідальність за діяльність злочинних організацій (їх організацію, участь у таких організаціях, участь у окремих посяганнях, вчинюваних цими організаціями) охоплюють і всі злочини, вчинені у їх складі. Лише більш небезпечні злочини (зокрема, умисне вбивство при кваліфікуючих ознаках) мають кваліфікуватися за сукупністю. Незважаючи на те, що такий підхід існує тривалий час, закріплений у постановах Пленуму Верховного Суду України (щодо бандитизму), має численних прихильників, він видається хибним. Більш обґрунтованим є інше рішення — злочини, вчинені в складі злочинної організації, слід кваліфікувати самостійно, за сукупністю зі статтями, які передбачають відповідальність за створення злочинних організацій, участь у них чи у скоєних ними злочинах. На його користь можна навести такі аргументи.
1. Відоме положення, що стосовно злочинних організацій відповідальність настає не лише за дії осіб, які зорганізувалися, а й за саму організацію для дії, лежить в основі того, що відповідні злочини вважаються закінчени-
280 Глава 5
ми з моменту дій, спрямованих на створення організації чи вступу до неї. Визнання злочину закінченим означає, що всі діяння, вчинені після закінчення даного злочину, не охоплюються його складом і повинні отримати самостійну кримінально-правову оцінку. Тому участь у складі злочинної організації у певному злочині не охоплюється нормами, які передбачають відповідальність за їх створення, участь у такій організації.
Невідворотність кримінальної відповідальності, пов
нота кримінально-правової кваліфікації вимагають, щоб
оцінці підлягали всі злочинні діяння, а не лише якась їх
частина. Виходячи з цього, можна твердити, що не можна
обмежуватися інкримінуванням лише створення органі
зації, участі у ній і залишати поза увагою наступні зло
чинні дії.
Індивідуалізація відповідальності передбачає, що
різну кримінально-правову оцінку повинні отримати по
сягання тих осіб, котрі обмежилися лише організацією чи
вступом до злочинного співтовариства, і тих, які у її складі
вчиняли злочини. Необхідно індивідуалізувати також
відповідальність окремих учасників злочинної організації
з врахуванням характеру та активності їх діяльності, тоб
то кількості та видів вчинених злочинних посягань. Це
також вимагає окремої кваліфікації не лише дій, спря
мованих на створення організації чи вступ до неї, а й зло
чинів, вчинених у її складі.
Кваліфікація злочинів, вчинених в складі злочинної
організації, за сукупністю зі статтями, які передбачають
відповідальність за їх створення чи участь, випливає з ви
мог ст. ЗО КК. Вказівка нате, що організатор підлягає кри
мінальній відповідальності за всі злочини, вчинені злочин
ною організацією, якщо вони охоплювалися його умислом,
а інші учасники — за злочини, у підготовці або вчиненні
яких вони брали участь, може бути реалізована тільки за
умови, що такі злочини будуть кваліфіковані окремо.
Злочини, що полягають у створенні чи участі у зло
чинній організації, з одного боку, та, які вчиняються в
складі такої організації, з другого — звичайно посягають
на різні родові та безпосередні об'єкти. Навряд чи є вагомі
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 281
підстави стверджувати, що суспільні відносини, які порушуються внаслідок вчинення окремих злочинів у складі злочинних організацій, виступають лише додатковим об'єктом відповідних посягань. Адже при їх вчиненні громадська безпека (відносини якої порушуються при створенні злочинних організацій чи участі у них) виступає лише одним з об'єктів, поряд з такими, як відносини із захисту здоров'я особи, власності тощо.
6. Співвідношення санкцій, встановлених за організа
цію злочинних співтовариств та участь у них, із санкці
ями статей, які передбачають посягання, що звичайно вчи
няються у складі злочинних організацій (тілесні ушкод
ження, збройний опір владі, розбій), свідчить, що
диспозиції статей про відповідальність за організовану
злочинну діяльність не охоплюють злочинів, вчинених
у ході «функціонування» найбільш організованої фор
ми співучасті. Кваліфікація аналізованих посягань
лише за статтями про створення злочинної організації
чи участь у ній призведе до юридично абсурдного стано
вища, коли певні злочини, вчинені «одноосібно», кара
тимуться тяжче, ніж посягання, скоєні у складі злочин
ної організації.
Крім того, кваліфікуючими, особливо кваліфікуючими ознаками багатьох злочинів, які звичайно вчиняються учасниками злочинних організацій, виступає їх вчинення організованою групою. Якщо виходити з критикованої позиції, то випливає, що при наявності менш небезпечної форми співучасті скоєне отримає самостійну кримінально-правову кваліфікацію, а при найбільш небезпечній формі співучасті — такі посягання залишаться поза колом інкримінованих діянь, за них не буде окремо призначене покарання.
7. Положення про звільнення від кримінальної відпо
відальності учасника злочинної організації при позитивній
посткримінальній поведінці, встановлене ч. 2 ст. 255 КК,
передбачає таке звільнення лише щодо участі в організації
чи участі у злочинах, вчинюваних цією організацією. Не
має жодних підстав вважати, що рядові учасники злочин
них організацій або ж особи, які брали участь в окремих
282 Глава 5
їх злочинах, підлягають звільненню також за всі посягання, вчинені у складі такої організації (включаючи вбивства, заподіяння тілесних ушкоджень, розбої, вимагання). А з цього випливає, що самі такі злочини не охоплюються даною статтею Особливої частини КК.
Разом з тим не можна залишати поза увагою те, що викладена позиція про окрему кваліфікацію злочинів, вчинених в складі злочинних організацій, не стосується, принаймні, одного злочину, в зв'язку з редакцією відповідної статті КК. Мова йде про ч. 4 та ч. 5 ст. 260 КК, де встановлена відповідальність за злочини, вчинені в складі не передбачених законом воєнізованих або збройних формувань. У них передбачені, по суті, складені злочини (встановлена законодавцем сукупність злочинів), коли у межах однієї норми об'єднано посягання, які становлять собою самостійні злочини. Тому щодо аналізованих посягань обґрунтоване вище правило про необхідність кваліфікації злочинів, вчинених в складі злочинної організації, за сукупністю застосовуватися не може. Разом із тим правильність рішення, прийнятого законодавцем, обрана ним редакція диспозиції та вид санкції цієї статті КК викликає серйозні сумніви. Застосування кримінальної відповідальності за створення не передбачених законом воєнізованих або збройних формувань і вчинення злочинів у їх складі істотно спростилося б, коли ч. 4 та ч. 5 були взагалі виключені зі ст. 260 КК.
Таким чином, можна стверджувати, що самостійна кваліфікація окремих злочинів, вчинених у складі злочинних організацій, визнання наявності в аналізованих ситуаціях сукупності злочинів базується на принципах кримінально-правової кваліфікації, дозволяє досягти завдань кримінального закону.
Проблема кваліфі- Суспільно небезпечні посягання
нації діянь, вчине- нерідко пов'язані з діяльністю коле
них в складі колегі- гіальних органів. Таким чином, від-
альних органів повідальність нібито розподіляєть-
ся на багатьох осіб і винні уникають особистої відповідальності за злочинні дії.
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 283
Наприклад, рішення про прийняття на навчання абітурієнта, який не набрав необхідного прохідного балу, виносить приймальна комісія закладу освіти; правління акціонерного товариства скеровує частину отриманих доходів на спонсорську допомогу, не зважаючи на наявність заборгованості із заробітної плати; тендерна комісія вирішує закупити за рахунок бюджетних коштів не найкращі товари; правління банку надає кредит сумнівному позичальнику, ризикуючи коштами вкладників, тощо.
У зв'язку з кримінально-правовою оцінкою такого роду діянь у теорії кримінального права часто звертають увагу на необхідність розмежування відповідальності керівників колегіальних органів та їх рядових членів, вказують, що відповідальності підлягає лише особа, яка затвердила рішення правління, комісії, ради або ж втілила його у життя шляхом видання наказу чи розпорядження, виконання інших розпорядчих дій. Так, В. Р. Мойсик, аналізуючи проблеми відповідальності за шахрайство з фінансовими ресурсами у випадках, коли рішення про надання завідомо неправдивої інформації з метою отримання фінансових ресурсів приймається колегіальним органом, вказує, що відповідальність за незаконні дії колегіальних органів має нести службова особа, котра їх підписала або затвердила їх своїми наказами1.
Такий підхід викликає заперечення. По-перше, він призводить до того, що рядові учасники колегіальних органів, навіть ті, які активно виступали за прийняття злочинного рішення, справили на нього вирішальний вплив, залишаються безкарними. По-друге, не враховуються ситуації, за яких керівники колегіальних органів змушені підкорятися відповідним рішенням, реалізовувати їх, хоча самі особисто були проти таких рішень.
Так, головуючий в судовому засіданні змушений підписати і оголосити завідомо неправосудний вирок, якщо за це проголосувала більшість складу суду. Окрема думка головуючого, хоча і
1 Мойсик В. Р. Проблеми кримінальної відповідальності за шахрайство з фінансовими ресурсами: Дис. ... канд. юрид. наук. — К., 2002. — С 88.
284 Глава 5
була зафіксована в установленому порядку, проте аж ніяк не дає підстави для постановления іншого рішення.
По-третє, цілком можливі випадки, коли члени колегіального органу прагнуть «підставити» свого керівника, заставити його виконувати колегіальне рішення, розраховуючи на власну безкарність. Тому не виключено, що керівник змушений буде нести відповідальність за чужі дії, що явно несправедливо і очевидно суперечить принципам кримінально-правової кваліфікації.
Тому до питання про оцінку діянь учасників колегіальних органів, якими прийняте злочинне рішення, слід підходити більш виважено. При цьому можливі різноманітні ситуації. Найбільшу актуальність у плані кваліфікації серед них становлять такі:
службова особа одноособово вчиняє ті дії, які можна
вчинити лише за рішенням колегіального органу, фактич
но ігноруючи його наявність. Тобто, певне питання взагалі
не виноситься на колегіальний розгляд;
рішення колегіального органу фальсифікується (на
приклад, підробляється протокол) і нібито на основі коле
гіального рішення вчиняються дії;
члени колегіального органу вводяться в оману і прий
мають «бажане» для службової особи рішення, не знаючи
фактичних обставин справи;
вчиняються дії всупереч рішенню колегіального
органу;
колегіальний орган приймає рішення, бажане для
певних осіб.
Стосовно оцінки перших чотирьох з наведених ситуацій особливих труднощів виникати не повинно. Так чи інакше, вони полягають в одноособових діях, які становлять собою перевищення службових повноважень чи зловживання службовим становищем.
На оцінці останнього випадку, коли рішення приймається колегіальним органом, потрібно зупинитися. Для цього потрібно чітко виділити ситуації, які оцінюються. Видається, що рішення колегіальних органів слід ділити на види залежно від ступеня їх обов'язковості та остаточності:
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 285
які мають бути затверджені керівником-єдинона-
чальником, мають для нього дорадчий характер;
які безпосередньо є підставою для прийняття рішен
ня і обов'язкові для виконання керівником.
Крім того, потрібно окремо зупинитися на питаннях кваліфікації діянь:
керівників колегіальних органів;
тих членів колегіальних органів, які голосували чи у
інший спосіб брали участь у прийнятті злочинного рішення;
членів колегіального органу, які голосували проти
злочинного рішення чи утрималися при голосуванні.
За дії, вчинені на основі рішень колегіальних органів, які мають дорадчий характер, кримінальну відповідальність має нести лише керівник, котрий здійснює відповідні дії. Дорадчий, а, отже, необов'язковий характер колегіального рішення означає, що у розвиток причинного зв'язку між діями учасників колегіального органу і суспільно небезпечними наслідками втручається самостійний фактор, яким є поведінка керівника. Саме його дії закономірно, з необхідністю викликають наслідки. Діяльність же колегіального органу є, швидше, не причиною, а однією з умов настання наслідків корупційного характеру.
Дії, вчинені керівником відповідно до обов'язкового рішення колегіального органу, зустрічаються у двох різновидах: а) коли таке рішення збігається з позицією керівника, який його втілює своїм наказом; б) коли керівник змушений підкоритися колегіальному рішенню, хоча він сам злочинних дій вчиняти не бажає. У першому випадку жодних проблем з кваліфікацією дій керівника не виникає — він підлягає відповідальності за діяння, вчинені на виконання рішення колегіального органу. В другому, очевидно, відсутні суб'єктивні ознаки, характерні для злочину, він виконує явно злочинне рішення, прийняте іншими особами. Однак виконання явно злочинного розпорядження чи наказу, включаючи й рішення колегіального органу, не звільняє від відповідальності. З врахуванням наведеного такий керівник повинен розглядатися не як виконавець, а як пособник певного злочину.
286 Глава 5
Складніше вирішуються питання відповідальності учасників колегіального органу. Не викликає сумніву, що суб'єктом відповідальності сам колегіальний орган виступати не може. Тому має ставитися питання про відповідальність окремих фізичних осіб за дії кожного з них, вчинені у складі комісії, ради, правління тощо.
При цьому головним є обґрунтування причинного зв'язку між результатами голосування кожного учасника колегіального органу і рішенням органу в цілому. Воно пов'язане з визначенням внеску (частки, питомої ваги голосу) окремої особи у спільне рішення. При цьому важливими видаються такі міркування.
Причинний зв'язок слід встановлювати не між діями кожного учасника колегіального органу і спільним результатом, а:
— між діями окремих учасників і рішенням колегіаль
ного органу в цілому;
— між цим рішенням і наслідками, які настали.
Якщо виходити з класичних засад, то причинного
зв'язку між діями учасника, який проголосував за певне рішення, і його наслідками можна й не виявити. Адже концепція conditio sine qua поп, її складова — «уявне ізолювання дії» передбачає, якщо без певної дії наслідки все одно настали б, то ця дія не визнається причиною наслідку. Якщо рішення прийняте «із запасом голосів», то й голос окремого учасника у цілому не став вирішальним. Безперечно, можна обгрунтувати відповідальність за умови, що цей колегіальний орган наділений ознаками злочинної організації, кожний з учасників якої відповідає за все, вчинене організацією. Однак далеко не всі колегіальні органи виступають такими організаціями.
Інша оцінка має даватися зв'язку між голосуванням окремого учасника і спільним рішенням колегіального органу. Характер зв'язків між кожним з учасників та органом в цілому, механізм прийняття рішень шляхом голосування такий, що всі є рівними у прийнятті рішення, однаково впливають на нього, голос кожного є вирішальним. При цьому менше значення надається характеру
Кваліфікація злочинів, вчинених у співучасті 287
поведінки конкретного учасника, а більше — факту належності до колегіального органу, який прийняв рішення. Тому видається прийнятним вважати наявність причинного зв'язку між діями кожного, хто проголосував «за», і рішенням, прийнятим колегіальним органом.
Виходячи з наведеного, пропонується запровадити правило: якщо злочин вчинено внаслідок виконання рішення колегіального органу, то за нього несе відповідальність кожний учасник такого органу, який голосуванням чи у інший спосіб сприяв його прийняттю.
Конкретизуючи і розвиваючи наведене правило, слід вказати на таке. Якщо рішення колегіального органу є остаточним і обов'язковим (не потребує затвердження одноособового керівника), то особи, які його прийняли, відповідають як виконавці відповідного злочину. Тоді ж, коли таке рішення має дорадче значення, то особи, які прийняли його, виступають як пособники злочинних діянь керівника, що своїм наказом затверджує і реалізує колегіальне рішення. Пособництво ж має місце у формі усунення перешкод до вчинення відповідного злочину. Адже наявність колегіального рішення (нехай і дорадчого за своїм значенням) є однією із умов для відповідного наказу керівника, для того, щоб він зміг зловжити своїм службовим становищем. При відсутності згоди ради, комісії, колегії, правління керівник змушений виходити за межі своїх повноважень, вчиняти перевищення влади чи службових повноважень.
Не викликає сумніву, що відповідальність за дії, вчинені при прийнятті колегіального рішення, покладати можна лише на осіб, які виступали «за» прийняття такого рішення.
Слід зазначити, що відповідальність учасників за дії, вчинені в складі колегіальних органів, можлива лише тоді, коли рішення приймаються відкритим голосуванням чи позиція окремого його учасника може бути виявлена і зафіксована якимось іншим чином.
288 Глава 5
«все книги «к разделу «содержание Глав: 66 Главы: < 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29. 30. 31. >