Тема 31. Развивающиеся страны

Особенности эволюции права и государственной организации в развивающихся странах Азии, Африки и Латинской Америки. — Политическая модернизация в условиях независимости (Индия, Иран, Турция). — Обычное, традиционное и современное право в структуре национальных правовых систем (Индия, страны Тро­пической Африки).

Особенности эволюции права и государственной

организации в развивающихся странах Азии, Африки

и Латинской Америки

В обсуждении темы об истории права и государства развива­ющихся стран в новейший период особенную сложность представ­ляют два ее аспекта — выявление своеобразия политико-правовой типологии этой группы стран по сравнению с либерально-демокра­тическими и социалистическими (народно-демократическими) режи­мами и определение основных вех становления и эволюции поли­тико-правовых институтов в названной группе стран. Первый ас­пект уже был затронут выше в связи с характеристикой трех ос­новных групп государств современного мира. Напомним, что орга­низация государственной власти и управления в рассматриваемой группе стран относится к переходному типу, развивающему или имитирующему современный тип государственности — либераль­но-демократический с вариациями и отклонениями в сторону на­родного (самобытного "социалистического") демократизма, автори­таризма и идеологического или бюрократического тоталитаризма.

Одним из важных отличий режимов либерально-демократичес­кой ориентации от режимов социалистической ориентации можно считать уважение к прошлому страны, т. е. к ушедшей или для­щейся цивилизационной культуре, и попытки согласовать некото­рые ценные идеи и традиции прошлого с самыми современными традициями и перспективами. Такой подход к прошлому отличает современный Тайвань, Сингапур, Республику Корея и др. В Юж­ной Корее традиционным является почитание духов королей и королев династии Ли (1392—1910 гг.) королевства Чосон. Оно сопро­вождается конфуцианским ритуалом, торжественной музыкой и

652

Часть II. Современная история

особенным танцем, в котором принимает участие прямой потомок королевской семьи. Он и руководит церемонией, регулярно повто­ряющейся уже с 1395 г.

За последние полвека страны Азии и Африки сумели пере­жить самые разнообразные перемены в области организации госу­дарства и осуществления власти, однако число вариаций типоло­гического характера оставалось неизменным. Все сводилось, как правило, к двум основным разновидностям режима — авторитар­ному либо конституционно-демократическому по своим ориентаци-ям и провозглашаемым конечным целям.

Наиболее многочисленными и разнообразными стали автори­тарные режимы, для которых характерно сужение социально-групповой основы осуществления власти (по сравнению с демокра­тиями), отсутствие всеохватывающей социальной и политической идеологии (как в тоталитарных обществах) и военно-бюрократичес­кая или партийно-бюрократическая форма осуществления государ­ственно-регулирующей деятельности. Подобные режимы возника­ли чаще всего в результате военных переворотов (Латинская Америка, Арабский Восток), либо в обстановке нестабильности после обретения независимости от колониального господства (в ряде стран Африки и Азии), либо вследствие острых межнацио­нальных и межплеменных конфликтов (Нигерия и др.). Авторитар­ный характер могут приобретать и древние монархии (Иордания, Марокко). Лишь сравнительно небольшой группе стран удалось сохранить конституционные начала либерально-демократического правления, которое на протяжении всего независимого существо­вания страны подвергалось неоднократным испытаниям на проч­ность и на сопротивляемость авторитарным тенденциям (Индия, Филиппины, Турция, Мексика).

Социальные и политические перемены сопровождаются мно­гими и весьма драматическими конфликтами. Так, на Африканс­ком континенте в послевоенный период региональные и внутрина­циональные конфликты унесли как минимум 4,5 млн жизней. За тридцатилетие, прошедшее после 1966 г., сложили головы 25 пре­зидентов и произошло около 80 неконституционных смен прави­тельств. В Нигерии с ее 100-миллионным населением за 40 лет независимого существования (с 1960 г.) гражданское (невоенное) правление просуществовало в целом, с интервалами, не больше 10 лет, а начинала эта страна с претензии на роль "витрины за­падной демократии в Африке" (Экономист. 1998. 12 дек. С. 49).

В периодизации политической истории развивающихся стран труднее всего избрать какой-то один хронологический принцип. Это связано прежде всего с тем, что мы имеем дело с тремя различными историческими регионами (Азия, Африка и Латин­ская Америка). Каждый из них имеет свою хронологию колониза-

Тема 31. Развивающиеся страны

653

ции и освобождения, каждый народ и каждая европейская держа­ва-метрополия имели свой специфический опыт колонизации и де­колонизации. Схематически историю развивающихся стран можно подразделить на три самостоятельных, но весьма различающихся по длительности и по связи с современной политикой периода: доколониальный, колониальный и послеколониальный.

Доколониальный период для отдельных стран приобретает весьма существенное значение, поскольку нередко напрямую свя­зывается с задачами возрождения национального величия и от­дельных культурных, прежде всего религиозно-культурных, тра­диций. Таков Египет с его родословной, насчитывающей свыше 5 тыс. лет, таков Ирак с такой же по времени родословной и еще с пятивековой (со времени хиджры) историей исламской культуры или Иран с 25 веками древней религии и культуры. Большая пре­емственность и постоянство наблюдаются в политических культу­рах стран Азии, испытавших влияние конфуцианства и буддизма.

Колониальный период стал периодом двойственных изменений: разрушения или деформации местных политических институтов и традиций (племенных, феодальных, религиозно-культурных) и одновременно приобщения к политическим идеям и институтам держав-метрополий, которые стали рецепироваться при помощи аппарата колониального управления и местной посреднической (компрадорской) буржуазии. Эти же процессы содействовали появ­лению первых политических организаций и партий. Так, например, Индийский национальный конгресс, ныне крупнейшая политичес­кая партия независимой Индии, возник в 1885 г. В Латинской Америке подобные объединения появились еще в первой полови­не XIX в.

С колониальным периодом связано начало законодательного регулирования не только в гражданской и карательной областях, но и в конституционной. В Индии первые конституционные акты были приняты в 1919 и 1935 гг. В Голландской Индонезии под воз­действием освободительного движения и деятельности националь­ной партии еще в 20-е гг. появляется представительное учрежде­ние — Народный совет. В борьбе за обретение политической само­стоятельности определенного успеха добиваются колонии с уцелев­шими структурами монархической организации государственного правления: Афганистан обретает независимость по договору 1921 г., Египет становится суверенной монархией в 1927 г., Ирак — в 1930 г.

На практику деколонизации большое влияние оказал способ управления подвластными территориями со стороны европейских метрополий. Он был относительно мягким в британских колониях, где к процессу управления привлекались местные властные струк­туры (племенные и феодальные правители с их аппаратом и тра-

654

Часть II. Современная история

дициями). Эта практика была впервые освоена в Индии и Нигерии усилиями генерал-губернатора лорда Лугарда еще в начале XX в. и получила затем широкое распространение под названием косвенного правления (indirect rule). Во французских колониях дей­ствовала система прямого правления, при которой все колониаль­ные чиновники и местные институты власти находились под же­стким централизованным контролем. Впоследствии такое различие в способах управления сильно сказалось на ходе и особенностях протекания освободительной борьбы: во французских колониях чаще практиковалась вооруженная борьба за независимость (дос­таточно напомнить о войнах во Вьетнаме и Алжире в 50—60-е гг.).

Политика колониальных держав в XX в. испытывает сильней­шее воздействие освободительных движений в колониях. Первой значительной коррекцией во взаимоотношениях колоний и метро­полии стал избранный Англией курс на признание за колониями прав на самоуправление. В 1919—1921 гг. статуса самоуправления (статуса доминиона) добивается Ирландия (за исключением север­ной ее части — Ольстера, где расположены шесть самых разви­тых ее территорий). В 1926 г. имперская конференция представи­телей колониальных территорий в Лондоне признает и официально закрепляет конституционное положение о том, что Англия и ее доминионы — это "автономные государственные единицы внутри Британской империи, равные по статусу и ни в каком отношении не подчиненные одна другой в своих внутренних и внешних делах, хотя они объединены общим подданством в качестве членов Бри­танского содружества наций" (British Commonwealth of Nations). В 1931 г. в связи с принятием Вестминстерского статута своеобра­зие конституционного содружества наций империи было истолко­вано как свободный союз сплоченных "общей верностью короне" наций, каждая из которых обладает отныне автономией в облас­ти законодательства; губернатор назначается здесь по совету пра­вительства доминиона и выполняет функции "назначенного для колонии монарха".

Таким образом, задолго до развала империи была найдена формула для поддержания сотрудничества и определенной предан­ности политическим и конституционно-правовым традициям коло­ниальных времен, суть которой передается названием преобразо­ванной империи — Британское Содружество Наций. Такого же рода меры были предприняты и в отношении французских колони­альных владений, которые в 1946 г. были объявлены входящими в так называемый Французский союз, состоящий из метрополии и заморских департаментов, таких, как Алжир, Гвиана, Гваделупа, и др. В 1958 г. Французский союз переименовывается во Француз­ское содружество, состоящее из метрополии и 17 колоний в Аф­рике, где с этого времени начинается череда референдумов о

Тема 31. Развивающиеся страны

655

принадлежности к Содружеству и одновременно одобрение консти­туций уже независимых территорий.

В 50-е гг. независимости добивается большая часть колониаль­ных стран Среднего Востока; 60-е гг. стали периодом получения не­зависимости большинством английских и французских колоний в Африке; в 70-е гг. независимыми становятся португальские терри­тории в Африке. В 90-е гг. независимости добивается Юго-Запад­ная Африка, которая становится Республикой Намибия, приняв­шей одну из самых демократических конституций на континенте, во многом "списанную" с американской и последних европейских конституций.

Политическая /модернизация в условиях независимости (Индия, Иран, Турция)

Наличие авторитарных режимов в большинстве афро-азиат­ских стран и довольно значительный исторический период кауди-лизма в латиноамериканских странах привели к своеобразной кон­ституционной инфляции в этих странах. Конституция принята, однако конституционно-правовые институты не действуют в пол­ной мере, что превращает саму конституцию в нечто несуществу­ющее: формально верные с точки зрения права положения лишь вводят в заблуждение, поскольку их предписания остаются нере­ализованными на практике либо реализованными частично, а сле­довательно, в искаженном виде. Такому использованию конститу­ции способствует частая смена режима. В результате в одной и той же стране может быть по нескольку конституций на протяжении всего периода ее независимого существования. За последние пол­века один раз поменяли конституцию такие страны, как Индия, Ливан и Сенегал. Пять конституций сменилось за этот же период в Египте, 12 принято в Сирии и Таиланде. В Боливии к началу 60-х гг. насчитывалось 20 перемен конституций.

Определяющий характер всему политическому режиму задает государственная власть, которая в некоторых регионах, прежде всего в Тропической Африке, выполняет нетипичные и непривыч­ные для европейского опыта функции, например посреднические и координационные, необходимые на периферийном уровне мест­ного самоуправления; эти функции становятся дополняющими функциями к уже привычным политическим (политико-идеологи­ческим и политико-организующим) и административным. При этом диктатура авторитарного вождя или партии-монополиста сильно деформирует весь конституционный ансамбль институтов, принци­пов и норм: военная диктатура нередко упраздняет их или сдер­живает их применение. Специфической движущей силой перемен

656

Часть П. Современная история

Тема 31. Развивающиеся страны

657

в Латинской Америке со временем становится не правящая поли­тическая олигархия и не военный правитель, а отдельные инсти­туты и организации, в частности армия, церковь, экономические группировки, профсоюзы и другие формализованные или массо­вые организации. Залогом сбалансированного и устойчивого функ­ционирования властных структур здесь явились раздельное осу­ществление государственных функций ветвями власти, равенство всех граждан перед законом, выборность и периодическая смена высших должностных лиц государства.

С распадом социалистического лагеря государств заметную интегрирующую роль среди развивающихся стран Азии и Афри­ки выполняет ислам, который в настоящее время стал, по неко­торым подсчетам, доминирующим идеологическим фактором в жизни почти 50 стран. Исламские общины имеются в 120 странах. В их число входит и Россия, где ислам исповедуют около 20 млн граждан.

Наконец, в организации государственной власти многих стран рассматриваемых регионов сохраняет свое значение общинный (родо-общинный) аспект. В ранг общины возводится нередко вся страна либо ее отдельные политико-территориальные единицы. Например, Афганистан как высшая племенная общность, как тра­диционная общность получил наименование Пол Джирга. Мадагас­кар в этой же роли был назван "социалистической и демократи­ческой общиной". Танзания (Объединенная Республика Танганьи­ки и Занзибара) получила название "уджаама", что в переводе означает "большая самоуправляющаяся община", которая рассмат­ривается в качестве зародыша африканского социализма.

Особую группу успешно модернизирующихся в политическом и промышленном отношении стран составили так называемые ази­атские тигры — Тайвань, Республика Корея, Сингапур и Таи­ланд. Позднее к ним присоединились также Малайзия, Филиппины и Индонезия. Эти страны относятся историками к разряду стран "запоздалой модернизации". Наиболее характерными особенностя­ми процессов промышленной и политической модернизации явля­ются значительная степень автономии наиболее мощных и разви­тых экономических предприятий и группировок и относительно слабый государственный контроль за их внутренней деятельностью (за исключением рыночной активности, за которой государство сохраняет жесткий контроль). Наименее развита деятельность профсоюзов и все, что на Западе связано с участием рабочих в управлении предприятием. Таким образом, между политической элитой и предпринимательским капиталом здесь произошло новое разделение труда, сильно отличающееся от государственного вме­шательства в экономику периода "великой депрессии" и "нового курса" Рузвельта в США.

Можно сказать, что каждая из стран, вступившая на путь независимого развития, вносит свой вклад в опыт модернизации и это становится особенно заметным при знакомстве с политической и правовой историей отдельных государств. Политические режимы в этой группе стран обычно характеризуются как переходные от традиционного феодального и религиозно-сплоченного к либераль­ному или национально-социалистическому режимам (в последнем случае — в духе арабского социализма, африканского социализма в Сенегале и Танзании и т. д.). С точки зрения способа осущест­вления власти, эти режимы выступают как авторитарные (в из­вестной мере, как бонапартистские, военно-бюрократические с участием и при поддержке армии), а также как плюралистичес­кие и представительно-демократические (Индия, Ливан, Турция) режимы.

Рассматриваемая группа стран демонстрирует различные ва­рианты модернизации, причем эта несхожесть определяется целым рядом внутренних и внешних обстоятельств, в том числе необхо­димостью обеспечивать назревшие потребности. В основе устрем­ленности к переменам лежит желание уйти от катастрофического развития событий и выработать стратегию устойчивого существо­вания. Общим направлением плодотворных перемен становится разрыв с авторитарной формой правления в пользу создания от­крытой и представительной формы правления.

Но поиск путей модернизации приводил к разным результа­там, нередко весьма драматического характера. Так, несостояв­шийся (неудавшийся) вариант имел место в случае ускоренной, но слабо подготовленной модернизации еще шахского Ирана. Эта модернизация завершилась провалом и "откатом" назад. Примени­тельно к Южной Корее можно говорить об удачной модернизации, осуществленной в относительно сжатые сроки (крушение автори­тарного режима произошло в 1987 г.). Более затяжной характер носит модернизация Филиппин, которая начала проводиться пос­ле падения авторитарного режима президента Маркоса в 1986 г. (перемен к лучшему не произошло, особенно в области снижения остроты социальных проблем, что является благоприятной почвой для политического радикализма). Южная Корея в этом смысле сумела создать высокоэффективную современную экономику и провести большой объем социальных преобразований, изменив тем самым традиционную ситуацию преобладания государственной бюрократии.

Для режимов с представительным правлением и политическим (партийным и религиозным) плюрализмом характерна особая чут­кость к возможностям достижения мира и согласия на основе ком­промисса заинтересованных групп или общин и продуманной сис­темы равновесия властей. В Ливане, где проживает множество

658

Часть II. Современная история

Тема 31. Развивающиеся страны

659

самых разных религиозных общин, правда говорящих на одном, арабском, языке, особой проблемой становится сохранение неко­его конфессионального баланса, который на поверку все же ока-1 зывается весьма хрупкой защитой от межконфессиональной розни.1 Здесь проживают христиане (марониты, православные, армяно-' католики, армяно-григориане) и мусульмане (сунниты, шииты и друзы).

Ливанская конституция, принятая вскоре после распада От­томанской империи в 1926 г., — одна из самых устойчивых в этом регионе мира. В статьях о правах и обязанностях ливанцев закреп­лены положения о равенстве всех ливанцев перед законом; о том, что свобода совести абсолютна и в отношении почитания Всевыш­него "государство уважает все религии и вероисповедания" (ст. 9); что не допускается нарушения права религиозных общин иметь свои школы при условии соблюдения ими общих положений, уста­новленных государством в отношении народного образования; что "все ливанцы имеют доступ ко всем публичным должностям в со­ответствии с их заслугами и способностями согласно условиям, предписанным законом" (ст. 12).

Республика Индия. Индия — одна из двух крупнейших (на­ряду с Китаем) азиатских государств, которые унаследовали очень древнюю культуру и пытаются приспособить ее к условиям совре­менной политической и промышленной модернизации. В Китае это происходит путем более резких смен политической тактики и стра­тегии (программа четырех модернизаций, которая пришла на смену левацкому утопизму Мао Цзэдуна, включила в себя и некоторые элементы одной из утопий Конфуция), однако оба государства всерьез занимает проблема борьбы с угрозой "демографического взрыва" и перспективой массового голода, а также политической стабильности в условиях многонационального общества и др. Отли­чие Китая состоит в том, что его связь с древней цивилизацией практически не прерывалась в силу каких-либо воздействий из­вне, тогда как Индии довелось пережить последствия ряда вне­шних вторжений и завоеваний — вторжения арийских народов в середине II тысячелетия до н.э., мусульманского господства в пе­риод правления Великих Моголов (XVI—XVIII вв.) и, наконец, почти двухвековой британской колонизации.

Национальное движение сопротивления берет свое начало в 1885 г., когда возникает Индийский национальный конгресс. Именно он в 1905—1908 гг. выдвигает лозунги Сварадж (свое про­изводство, т. е. полная свобода для развития национальной про­мышленности). Эти требования заставили Англию пойти на ряд по­литических уступок. В 1909 г. принимается Закон "Об индийских со­ветах", согласно которому увеличивается число членов Законода­тельных советов Индии и провинций до 60%. Однако этих людей

избирали 5—6 тыс. избирателей из 300-миллионного населения колонии. В 1915 г. движение за независимость возглавляет Махатма Ганди, которого затем сменяет Джавахарлал Неру. Независимость от Англии страна получает в 1947 г., после того как колония Бри­танская Индия была разделена — не без драматических послед­ствий — на Индию и Пакистан.

Позиция лидеров освободительной борьбы по отношению к метрополии была не только тактической, но также и критической (социально-политической), ставящей под сомнение многие (хотя далеко не все) достижения западной цивилизации. Эту позицию удачно выразил Дж. Неру в книге "Мое открытие Индии" (1946 г.). Незадолго до обретения Индией независимости он, в частности, писал: "Цивилизация современного Запада... кажется, не добилась значительных успехов, как и не решила важнейших жизненных проблем. Ей свойствен конфликт, и она периодически подвергает себя колоссальному самоуничтожению. По-видимому, в ней отсут­ствует что-то, что могло бы придать ей стабильность, некие ба­зовые принципы, чтобы придать смысл существованию" (С. 517, англ. изд.).

Первым законом конституционного назначения стал "Закон об управлении Индией" 1919 г. Он выдвинул в качестве главной цели приобщение индийцев к управлению и развитие самоуправления, но подлинного самоуправления не гарантировал. Следующий закон из этой серии — "Закон об управлении Индией" 1935 г. — был прозван "рабской конституцией", однако в нем провозглашалось установление в Индии федерации с провинциями и княжествами (последних было несколько сотен) в качестве ее субъектов. Про­винциям предоставлялась некоторая автономия, а в центре сложи­лось двоевластие, участниками которого стали губернатор колонии и совет министров. Уже в конце 30-х гг. большинство министров составили члены партии Индийский национальный конгресс. Ее конкурентом в данной области становится Мусульманская лига, которая выступает за раздел колонии на два государства — Индию и Пакистан. Эта конфронтация продолжалась до середины 40-х гг. В декабре 1946 г. английское правительство признало возможным создание двух государств, а в следующем уже был принят Закон о независимости Индии, в котором предусматривалось создание двух независимых государств. В 1949 г. Учредительное собрание объявило о слиянии княжеств с провинциями, тогда же была под­писана и Конституция Индии, отныне называющейся Индийским Союзом (Бхарат) и получившей статус независимой суверенной республики.

Конституция Индии — одна из самых объемных современных конституций. В первоначальной редакции 1949 г. она включала в себя 365 статей и 8 приложений; в 1982 г. уже состояла из

660

Часть II. Современная история

Тема 31. Развивающиеся страны

661

416 статей и 9 приложений. В 1950 г., когда вступила в силу основ­ная часть конституции, Индия как федеральная демократическая республика состояла из союза, штатов и территориальных единиц двух разновидностей — С и Д. За первое пятилетие в конститу­цию были внесены четыре поправки, а за последующие три деся­тилетия она изменялась 52 раза. В основном эти поправки были-связаны с децентрализацией власти, производимой в целях расши­рения политического участия (окрашенного и в демократические, и даже в социалистические тона) населения в управлении страной. В 1976 г. была принята 42-я поправка, которая включила в преам­булу определение Республики Индия как "социалистической", правда социализм трактовался весьма специфически — как поли­тика выборочной национализации, обретение государством свет­ского характера и как уточнение и дополнение списка основных прав списком основных обязанностей граждан, которые вытекают из этих прав.

Весьма своеобразным является истолкование конституцией источников права в Индии. Помимо собственно законов государства к источникам присовокуплены также "обычаи" и даже "обыкнове­ния", имеющие на территории страны "силу закона" (ст. 13 Кон­ституции 1950 г.). Есть своеобразие и в индийском парламентариз­ме. К 80-м гг. он стал меньше походить на "вестминстерский обра­зец", многие парламентские деятели строят свои социальные от­ношения в соответствии с традициями наставничества гуру (духов­ные учителя) и харизматического вождизма. Эта же тенденция ха­рактерна и для более "вестернизированных" стран, таких, как Турция.

Следует заметить, что на протяжении всего XX столетия (а в Латинской Америке и на протяжении предшествующего сто­летия) ряд стран и правительств провозглашали о своих намере­ниях преобразовать общество в духе социализма. Так, в ст. 27 по­литической конституции Мексиканских Соединенных Штатов от 5 февраля 1917 г. записано: "Первоначальная собственность на зем­ли и воды в пределах государственной территории принадлежит го­сударству, которое имело и имеет право передать их частным ли­цам, создавая тем самым частную собственность". Вполне в духе социалистических доктрин звучит конституционное положение о том, что никто не может быть принужден к выполнению работ без должного вознаграждения и без полного согласия, или о том, что "законы определят максимальную площадь земельной собственно­сти в штате, территории и федеральном округе — во владении лица и законно образованного общества" (гл. XVII).

Особое приложение к Индийской конституции под номером 7 содержало перечень властных полномочий федеральных законода­тельных учреждений: 97 пунктов относились к полномочиям союза,

66 — к компетенции штатов и 47 областей законодательного регу­лирования были отнесены к совместному ведению союзной и про­винциальных властей.

Индийский парламент состоит из двух палат — нижней (Лок Сабха), состоящей из 500 депутатов, избираемых на пять лет, и верхней (Раджна Сабха), избираемой на шесть лет с обновлением каждые два года. Верховный суд напоминает американские и ан­глийские судебные учреждения, однако он лишен права контро­лировать парламентские законы. Основные права и свободы во многом сходны с перечнем прав в Веймарской конституции.

Преамбула конституции содержит ряд принципов и тем, ха­рактерных для европейских конституций, а также Конституции США. В ней говорится: "Мы, народ Индии, торжественно решив учредить Индию как суверенную демократическую республику и обеспечить всем ее гражданам: справедливость, социальную, эко­номическую и политическую; свободу мысли, выражения мнений, убеждений, вероисповедания, культов; равенство положения и возможностей, а также содействовать распространению среди всех них братства, обеспечивающего достоинство личности и единство нации на нашем Учредительном собрании 26 ноября 1949 г. ... на­стоящим принимаем, устанавливаем и даем самим себе настоящую Конституцию". Заслуживает внимания то обстоятельство, что кон­ституционное положение об "обеспечении (уважения) достоинств личности" появилось в современном конституционном тексте в один год с действующей Конституцией ФРГ, где "уважение к достоин­ству личности" провозглашено задачей для всех учреждений госу­дарственной власти.

Среди основных прав обращает на себя внимание статья о равенстве перед законом, что понимается не только как равная защита со стороны закона, но и равное обеспечение этой защи­ты государством (ст. 14). Запрещается дискриминация по мотивам религиозной, расовой, а также кастовой принадлежности — име­ется в виду дискриминация в мечети, купальнях или в области коммерции (ст. 15).

Провозглашена отмена неприкасаемости (недавно в прессе было объявлено об избрании премьер-министра одного из штатов, которым стала женщина из касты неприкасаемых). Запрет дискри­минации "неприкасаемых каст" на практике имеет своеобразную компенсацию в виде позитивной дискриминации, которая связана с обозначением списочного состава каст и племен, за которыми официально резервируются места в государственном аппарате, в учебных заведениях и др. Провозглашены в качестве конституци­онных такие принципы, как "равная оплата за равный труд", "запрет детского труда на фабриках", "охрана интересов мень­шинств", и др.

662

Часть II. Современная история

По совокупности своих конституционно-правовых и политико-властных характеристик Индия может быть причислена к разря­ду стран развивающейся либеральной демократии. За полвека не­зависимого существования она продемонстрировала не только быстрые темпы развития, но и устойчивую приверженность прин­ципам представительного правления и политического плюрализма, а также сбалансированного федерализма — совместного прожи­вания почти миллиардного населения в границах одной страны, подразделенной на 25 штатов с учетом этнического состава насе­ления, их культурных и религиозных традиций. По своему куль­турному потенциалу она в состоянии сыграть важную роль в фор­мировании благосостояния и стабильности не только собственного, но и многих других народов мира.

Исламская Республика Иран. Иран представляет сегодня пример возрождения ислама в одном из районов мира, который издавна был местом встреч и взаимовлияний нескольких культур и цивилизаций. Иранскую "исламскую революцию" 1979 г. прирав­нивают в ее воздействии на мир к Великой французской револю­ции. Через два десятилетия после ее свершения можно с уверен­ностью констатировать тот факт, что эта революция действительно дала мощный стимул оживлению исламского фундаментализма, который, не являясь революционным, тем не менее заявил о себе как об одном из мощных идейных и социальных факторов совре­менного политического и конституционного развития. Иран грани­чит на востоке с Афганистаном и Пакистаном, на севере со стра­нами СНГ, а на северо-западе с Турцией и омывается Каспийским морем и Оманским заливом.

Исламская революция произошла в условиях кризиса, создан­ного другой, индустриальной революцией, осуществляемой по инициативе монархического правительства, которому удалось провести индустриализацию в основном за счет государственных капиталовложений и начать аграрную реформу, нацеленную на ограничение феодального землевладения и землевладения религи­озных мусульманских общин. Аграрная реформа оказалась неудач­ной, и страна была вынуждена импортировать продовольствие. Индустриализация не поспевала за приростом городского населе­ния и армии безработных. И все это происходило на фоне роста коррупции и роскошествования правящей верхушки.

Мусульманское духовенство стало выразителем массового недовольства и организатором антиправительственных выступле­ний. В феврале 1979 г. в страну возвратился из политической ссыл­ки аятолла Хомейни, который возглавил борьбу за свержение шахского правительства и создание национального исламского государства. Шах был свергнут и эмигрировал, а страна объявле­на исламской республикой. В подготовке Конституции помимо

Тема 31. Развивающиеся страны

663

иранцев приняли участие представители зарубежных исламских организаций. В Конституции делался акцент не столько на поли­тико-территориальной характеристике иранского государства, сколько на его идеологической направленности.

Существенным новшеством стало положение о том, что стра-I ной руководит авторитетный мусульманский богослов-законник Е (принип велаят-е-факих), который, как наместник Аллаха на зем­ле, выполняет миссию наставления исламской общины. Должность руководителя государства, во многих отношениях стоящая над всеми другими государственными постами и институтами, была представлена аятолле Хомейни (аятолла — букв, "уста Аллаха"). Эта весьма политизированная версия исламской власти была созда­на в ситуации, когда, по мнению исламских богословов и законо­ведов, ислам как "религия моджахедов, следующих правде и спра­ведливости", и как "учение борцов за свободу и независимость" пребывал в опасности. Исламская власть не является ни абсолю­тистской, ни демократической, она скорее конституционная (обще­устроительная), только исполняемая в духе Корана и согласно предписаниям и законам шариата. В этом последнем смысле ее следует считать современной версией теократического государства. Первым исполнителем и главным носителем исполнительной власти был пророк Мухаммед. После него велаятом (богословом-законником) мог быть только мудрый правитель, который должен обладать двумя достоинствами: знанием мусульманских законов и справедливостью. По разъяснению Хомейни, обладание велаятом не является привилегией, это "почетная обязанность осуществлять власть и управление государством и исполнять законы святого шариата".

Иранская конституция 1979 г. предусматривает функциониро­вание особого надзорного органа, именуемого Советом стражей. Этот орган избирается сроком на шесть лет для рассмотрения за­конов меджлиса (парламента) "на предмет их соответствия ислам­ским и конституционным принципам" (ст. 94). Состав Совета стра­жей включает шесть священнослужителей, "известных своим зна­нием исламской юриспруденции и знакомых с требованиями вре­мени", и шесть мусульманских юристов, представляющих различ­ные отрасли права. Из других разделов конституции обращает на себя внимание раздел, относящийся к регулированию экономичес­кой и социальной жизни. Конституция обещает всем гражданам социальное обеспечение, пенсии, выплаты в связи с безработицей, выплаты по болезни, медицинское обслуживание и свободное начальное и среднее образование. Она обещает также устранить бедность, безработицу, социальную дискриминацию, монополии и обеспечить беспроцентные займы, планирование экономики в интересах индивида, его возможность участвовать в повышении

I

664

Часть II. Современная история

благосостояния страны вместе с правительством и др. В этом отно-.шении экономическим делам и заботам в конституции уделено больше внимания, чем в какой-либо другой, в особенности запад­ной, конституции.

Республика Турция. Республиканская Турция возникла на развалинах Оттоманской империи в результате революции младо­турков под руководством офицера из Македонии Мустафы Кема-ля, принявшего затем титул Ататюрк (отец тюрков). Султанское правление было упразднено в 1922 г., в 1924 г. — установлено республиканское, светское и прозападное правление. Президентом республики стал Мустафа Кемаль, опиравшийся на поддержку республиканской партии народа. После Второй мировой войны Тур­ция пережила период демократизации, а после 1960 г. — период правления военных, длившийся вплоть до 1982 г. — года приня­тия новой Конституции, сменившей Конституцию 1924 г.

Турция является президентской республикой. Президент на­значает главу правительства из партии большинства в парламен­те. Президент избирается на семь лет, парламентарии — на пять лет. На последних двух выборах в местные органы власти и в пар­ламент определенного успеха добилась исламская партия, которая именует себя Партией процветания (она собрала 21% голосов, обойдя соперников — партию "Мать-Родина", получившую 20% голосов, и партию премьер-министра Тансу Чиллер "Справедли­вый путь", набравшую 19% голосов). Исламская партия восполь­зовалась традиционной раздробленностью правящей элиты, сделав основной упор на перемены в сторону учреждения "справедливо­го порядка" на основе ислама и оттоманских традиций с одновре­менными радикальными нападками на европейское сближение как сближение государств "христианского клуба".

Обычное, традиционное и современное право

в структуре национальных правовых систем

(Индия, страны Тропической Африки)

Правовая география развивающихся стран отличается значи­тельным разнообразием не только в силу принадлежности к раз­ным историческим регионам (Азия, Африка, Латинская Америка), разным системам религиозного права (индусское, мусульманское, конфуцианское), но также в силу необыкновенного разнообра­зия обычаев и обычного права у племен и народов, проживающих в соседних географических районах или на близлежащих террито­риях.

Обычное право является не правом индивидов, а правом групп и общин. Брачный договор представляет собой в этом случае

Тема 31. Развивающиеся страны

665

не договор между женихом и невестой, а соглашение двух семей­ных общин. И наследство умерших переходит не к отдельным ин­дивидам, а к семейным коллективам. Выплата денежных и иных компенсаций за причиненный вред производится от имени всей семьи или рода другой семье или роду. Право собственности на землю также принадлежит социальной группе, а не индивиду.

Следующей ступенью и формой возникновения и фиксации правовых требований является религиозно-догматическое право, которое в сочетании с государственным законодательством доколо­ниального и колониального периодов образует партикулярную систему, называемую традиционным правом. Эта система права продолжает существовать и в современном афро-азиатском обще­стве благодаря механизму традиции и преемственности в воспри­ятии и использовании требований правового характера. Традици­онное право может входить в качестве составной части или фраг­мента в современную отраслевую кодификацию. Чаще всего эта кодификация охватывает отрасли семейного и наследственного права, другие институты гражданского права, реже институты карательного права, которое предстает в этом наборе наиболее податливой сферой законодательных новаций и систематизации.

Таким образом, в процесс политической и правовой модерни­зации вовлечены все партикулярные правовые системы — обыч­ное право, традиционное право и современное кодифицированное право.

Судебная деятельность, основанная в странах Африки на обычном праве, строится при помощи судов двух разновиднос­тей — суда посредников и суда формализованного (суда с соблю­дением ряда юридических формальностей). В общинах без центра­лизованной политической власти (например, на территории Кении, расположенной в Восточной Африке) споры решались преимуще­ственно путем переговоров и при содействии суда-арбитража. Конфликты в связи с заключением брачного соглашения, установ­лением опеки над детьми, наследованием имущества или земле­пользованием, как правило, рассматривались с участием старей­шин, других влиятельных членов семьи или группы кровных род­ственников (клана). Когда разногласия возникали внутри одной общины, то переговоры и суд проводились с участием старших членов семей, глав основных линий наследования и др.

Обычное право африканских обществ не имеет строгости и четкости, характерной для законодательства или прецедентного права. На этом основании Р. Давид считал возможным проводить различие между обычным правом и современным на том основа­нии, что африканское обычное право в своей основе содержит и обеспечивает идею примирения или арбитража (посредничества), а не идею права в собственном смысле слова. С этим трудно согла-

666

Часть II. Современная история

ситься, поскольку идея примирения и усилия по примирению кон­фликтующих сторон входят в корпус правовых требований к совре­менному законодательству (не только к судебному праву, но и ко многим другим отраслям). Идея судьи-миротворца пронизывает правовые установки практически во все исторические эпохи, включая первобытную, и на этом основании способность судьи примирить стороны можно считать одним из самых древних уме­ний человека.

Формализованный суд действовал в обществах с централизо­ванной и иерархизированной властью, при этом суды создавали свою иерархию низших и высших судов (суды вождей малых пле­мен, суды вождей крупных племен). В колониальный период в ко­ролевстве Буганда в середине XIX в. эта иерархия судов включала следующие ступени: вожди малых племен — вожди крупных пле­мен — королевский министр — король (кабака).

Разрешение конфликтов в судах обычного права было наце­лено на исполнение древнейшего принципа судебной деятельно­сти — примирения враждующих сторон. В африканском социаль­ном контексте судебные решения нацелены на достижение "при­мирения и восстановления гармонии" (А. Эллот). Суд занимается не столько отысканием и подтверждением фактов и соответству­ющих норм, сколько заботами по наведению порядка с одновре­менным устранением причиненного зла и восстановлением мира и согласия в потревоженной общине. Широкое распространение имеют практика испытаний "судом божьим", принцип талиона и другие традиционные для древних и средневековых обществ про­цедуры.

Все стадии юридически значимых действий тесно переплете­ны с традициями и обычаями данной родовой или племенной общ­ности, с магическими и социально-бытовыми ритуалами и жестко контролируются сложившимися запретами и общественными санк­циями, вплоть до самого сурового наказания в виде изгнания из рода-племени (превращение индивида в существо без рода — без племени, внешне свободное, "вольное как птица", а на самом деле становящееся объектом безнаказанных насилий и преследований со стороны первого встречного, необязательно сородича).

Брачный союз двух семейств в своем оформлении проходит несколько этапов: выбор невесты, согласование размера и усло­вий выплаты приданого, улаживание конфликтов между мужем и женой, в том числе в случае их развода, и др. Принятие насле­дования также оформляется многими ритуалами и требованиями. В странах Тропической Африки наследование может осуществ­ляться в нескольких разновидностях: наследование по родственной линии отца или по линии матери, наследование бесспорное (авто­матическое) и по выбору (наследник определяется после смерти

Тема 31 Развивающиеся страны

667

наследодателя), наследование полное и наследование совместное и др.

В настоящее время обычное право становится объектом целе­направленных воздействий — систематизации и кодификации. Осо­бенно успешно идет работа по кодификации карательного права; более неподатливыми являются правовые требования и принципы, тесно примыкающие к религиозно-богословским построениям либо к вопросам частного и общественного (общинного) правового обще­ния, связанного с личными и имущественными отношениями в семье, общине, а также за их пределами.

Основными направлениями и способами перемен можно счи­тать следующие: постепенное или законом подкрепленное внедре­ние современной судебной системы взамен традиционной; рецеп­ция и применение европейских законоустановлений вместо норм и требований обычного права; введение норм и принципов европей­ского права в качестве сосуществующих с обычным правом; пря­мой запрет некоторых обычаев или традиционных форм регулиро­вания конфликтов — рабства за долги, нанесения увечья в поряд­ке мести или по принципу талиона и др.

Следующей после обычного права ступенью исторической эволюции источников права было и остается традиционное пра­во — индусское, мусульманское, конфуцианское. Исторически обычное и традиционное право нередко сосуществовали, о чем свидетельствует, к примеру, такой текст из "Законов Ману": "Веду, смрити, одобренный обычай и то, что согласуется с доброй совестью, мудрые провозгласили прямым доказательством дхар­мы" (Законы Ману, 11, 12). Среди основных стадий оформления древнеиндусского права самой важной следует считать помимо Вед и смрити (дхармашастр и артхашастр) еще и стадию комментариев к дхармашастрам, которые, собственно, и придали священным религиозным текстам вид компиляции и толкований, а следова­тельно, практических руководств религиозно-этического и религи­озно-правового характера. Именно в этих комментариях, состав­ляемых брахманами, были собраны, упорядочены и модифициро­ваны наиболее распространенные институты и нормы обычного права. Период составления и комментариев к дхармашастрам (VII— XVII вв.) стал, по некоторым оценкам, периодом "критического исследования и консолидации права" (С. Десаи). Позднейшие дхар-машастры и комментарии к ним, например дхармашастра Нара-дасмрити, представляют собой законченное произведение юриди­ческого назначения, сочетающее брахманские наставления с функ­циями судебника, в котором изложены почти все процедуры и требования материального и процессуального права.

Следующая стадия эволюции права связана с модификацией традиционного права под воздействием местного и колониального

668

Часть II. Современная история

Тема 31 Развивающиеся страны

законодательства метрополий. В Индии этот процесс привел к об­разованию смешанного англо-индусского права, которое уже не похоже ни на одну из составивших его партикулярных систем. Так, индусское право стало действовать как одна из партикуляр­ных систем наряду с мусульманским некодифицированным правом, английским прецедентным и статутным правом и обзавелось впос-4' ледствии такими конструкциями и подходами к решению правовых! | вопросов, которые благодаря использованию юридических фикций! и принципов позволяют "беспрепятственно достигать поставленной цели" (Дерек Д. Введение в современное индийское право. Окс­форд, 1963).

Современное право Индии подразделяется в своих источниках на несколько групп, связанных с наличием четырех религиозных общин — индусов (самая большая группа, от 300 до 500 млн че­ловек), мусульман, парсов и христиан. Каждая из этих групп имеет свои источники права и институты, относящиеся к таким важным областям их религиозного и этнического быта, как браки, разво­ды и наследование имущества. Так, вопросы брака и развода стали предметом регулирования в Законе о браке индусов 1955 г.; право мусульман в этих отношениях не стало кодифицированным и со­держится в традиционных источниках мусульманского права и судебных прецедентах; право христиан было урегулировано в Законе о браке индийцев-христиан 1872 г. и Законе о,расторже­нии брака 1869 г.; аналогичное право парсов — в Законе о бра­ке и разводе парсов 1936 г. Согласно Закону о специальном бра­ке, принятому в 1954 г., заключаемые с учетом требований этого закона браки являются законными независимо от религиозной принадлежности брачующихся сторон.

Очень существенным аспектом правового регулирования и судебной деятельности является здесь практика перехода из одной веры в другую. Особенно частыми такие переходы были среди тех индийских граждан, которые традиционно пребывали в составе так называемых неприкасаемых каст. Из истории известно, что для того, чтобы избавиться от приниженного социального стату­са, значительное число таких граждан, проживавших в Бенгалии, Кашмире и Пенджабе, перешли в мусульманскую веру еще в пе­риод господства династии Великих Моголов (XVI—XVII вв.). Эта практика существует и в современной Индии. В 1955 г. 300 тыс. индусов перешли в буддизм, избавляясь от иерархии каст и дей­ствия индусского права. Также имеют место случаи возвращения к вере отцов — под воздействием подъема религиозно-общинного духа или конфликтов на религиозно-общинной почве.

Одна из важнейших задач социального и политического ха­рактера, которая встала перед всеми развивающимися страна­ми, — это задача упорядочивания права, в частности системати-

669

зации и кодификации и одновременно унификации разнотипных элементов структуры национальной системы права. Но цели инте­грации и унификации достигаются не без специфических трудно­стей. Упрощая структуру права за счет кодификации, правитель­ства и законодатели этих стран сталкиваются с проблемой незавер­шенности выделения традиционного и обычного права из системы других социальных норм (прежде всего религиозных, культовых и др.), а также с необычайной живучестью традиционных соци­альных структур, традиционного сознания. Решение проблемы унификации права, по мнению некоторых комментаторов, равно­сильно решению главной задачи в строительстве нации современ­ного типа.

Контрольные вопросы

Какие основные периоды можно выделить в истории новых наций-государств с учетом их колониального и доколониального прошлого?

В чем своеобразие истории права и государственной органи­зации Индии, Ирана и Турции?

Что такое традиционное право и в чем его отличие от обыч-1 ного права?

Литература

Графский В. Г., Страшун Б. А. Федерализм в развивающих-j ся странах. М., 1968 (Нигерия, Индия). — Зубов А. Б Парламент-I екая демократия и политическая традиция Востока. М., 1990 (Раз-1дел о Турции, Ливане, Индии и Японии). — Муромцев Г. И. Ис-гточники права в развивающихся странах. Система и влияние тра-; диций. М., 1987. — Саидов А. X. Сравнительное правоведение и ! юридическая география мира. М., 1993. — Синицына И. Е. Обычай и обычное право в современной Африке. М., 1986. — Мазуров В. М. От авторитаризма к демократии (практика Южной Кореи и Филип­пин). М, 1996. — Государственность и модернизация в странах Юго-Восточной Азии М., 1997.

Тема 32. Основные изменения в отраслях права

671