§ 3. Товарный и коммерческий кредит

Сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита) (ст. 822 ГК).

Договор товарного кредита, как и кредитный договор, является кон-сенсуальным, однако имеет ряд отличий от-кредитного договора.

Так, сторонами договора товарного кредита могут быть любые субъекты гражданского права (на практике в их качестве выступают предприниматели, связанные с производством и потреблением определенного вида сырья и материалов), тогда как сфера применения кредитного договора ограничена банками и другими кредитными учреждениями.

Кроме того, предметом договора товарного кредита являются иные, чем деньги, вещи, определяемые родовыми признаками (сырье, сельскохозяйственная продукция и т.д.).

Особенностью договора товарного кредита является то, что на него распространяются правила, регулирующие договор купли-продажи, если иное не предусмотрено договором товарного кредита (ст. 822 ГК).

Договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки или рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом.

Как следует из приведенного определения, коммерческое кредитование производится не по самостоятельному договору, а во исполнение условий ряда воамездных договоров, когда поставляются товары, оказываются услуги ранее их оплаты либо платеж производится ранее передачи товара (выполнение работ, оказание услуг).

Таким образом, не только отсрочка или рассрочка оплаты переданного имущества, но и выплата аванса или предварительная оплата могут рассматриваться в качестве коммерческого кредита.

ю*

292   Глава XIV. Финансирование под уступку денежного требования

В соответствии с п. 2 ст. 823 ГК к условию о коммерческом кредите, содержащемся в любом договоре, применяются правила о займе или кредите, если только иное прямо не предусмотрено в содержании договора и не противоречит существу возникающего на его основе обязательства.

Дополнительная литература

АгарковММ. Основы банковского права. М., 1994.

Гришаев СЛ. Что нужно знать о ценных бумагах? М., 1996.

Белов В.А. Вексельное законодательство России. М., 1997.

Гражданский кодекс Российской Федерации. Комментарий к части второй / Под ред.

О.М. Козырь, А.П. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996 (гл. 42 «Заем и кредит».

Автор – С.А. Хохлов).

Глава XIV ФИНАНСИРОВАНИЕ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ

1. По договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (п. 1 ст. 824 ГК).

Из определения, данного в ГК, видно, что договор факторинга может быть как реальным, так и консенсуальным. На практике все же он более тяготеет к консенсуальным договорам. Договор является взаимным, так как обе стороны несут обязанности в отношении друг друга и обладают корреспондирующими им правами. Договор, безусловно, возмездный, ибо направлен на получение встречного предоставления контрагента.

Финансирование под уступку денежного требования является новым институтом для российского гражданского права. Странам с развитой рыночной экономикой он известен с прошлого века и широко применяется в международных экономических отношениях. 28 мая 1988 г. в Оттаве была принята Конвенция ООН «О международном факторинге». В настоящее время Россия не является участницей этой

Глава XIV. Финансирование под уступку денежного требования 293

Конвенции, но при разработке гл. 43 ГК РФ положения Конвенции были широко использованы.

Значение финансирования под уступку денежного требования состоит в том, что клиент, не дожидаясь, пока наступит срок платежа его должника или пока должник сможет реально уплатить долг, получает эти денежные средства от финансового агента. Тем самым клиенту предоставляется возможность направить полученные денежные средства на цели своей деятельности, выигрывая во времени, что, в свою очередь, ведет к повышению рентабельности предпринимательской деятельности, наиболее эффективному использованию капитала. Заинтересованность финансового агента в данном договоре проявляется в том, что он, имея свободные средства, финансирует клиента, получая за это вознаграждение.

«Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом» (п. 1 ст. 824 ГК). Уступка денежного требования может, к примеру, обеспечивать возврат долга по кредитному договору, по которому кредитором является финансовый агент, должником – клиент.

Если отношения сторон не сводятся к однократной уступке требования взамен предоставления денежных средств, а носят длящийся характер, финансовый агент зачастую предоставляет клиенту дополнительные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, например бухгалтерская обработка счетов (п. 2 ст. 824 ГК). В зарубежной практике комплекс дополнительных финансовых услуг очень широк. Он включает в себя: предоставление информации о финансовом положении возможных контрагентов, их платежеспособности, сообщение маркетинговой информации о состоянии спроса на рынке, проведение рекламных и транспортных операций, подыскание агентов, ведение судебных дел и т.д. Таким образом, финансовый агент (фактор) становится советником предпринимателя по производству и торговле, а также фирмой, комплексно выполняющей ряд работ по реализации товаров, работ и услуг1.

Договор финансирования под уступку денежного требования можно назвать комплексным (п. Зет. 421 ГК), так как он сочетает в себе элементы кредитного договора и цессии. Кредитом в договоре факторинга называют денежные средства, предоставленные финансовым агентом. Уступка денежного требования в этом случае рассматривается как специфический способ возврата кредита. Характер кредитных от-

• Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., 1993. С. 389.

294   Глава XIV. Финансирование под уступку денежного требования

ношении носит и само уступаемое требование, так как связано с отсрочкой или рассрочкой платежа, предоставленной клиентом своему должнику (ст. 823 ГК). Не случайно поэтому расположение в ГК норм о данном договоре после главы о займе и кредите.

Как нормы общей части применяются к отношениям, урегулированным особенной частью (без особой на то ссылки и если иное не предусмотрено специальными нормами), так гл. 24 ГК о перемене лиц в обязательстве применяется к отношениям, урегулированным гл. 43 ГК.

В литературе договор факторинга определяется иногда как договор купли-продажи. «Финансирование под уступку денежного требования в самом общем виде заключается в покупке банком (иной кредитной или специализированной организацией) платежных требований поставщика (исполнителя работ) за отгруженную продукцию (оказанные услуги)»1. По ряду признаков уступку денежного требования взамен финансирования можно рассматривать как продажу имущественного права в смысле п. 4 ст. 454 ГК, денежное требование в этой трактовке займет место товара. Но данный договор столь специфичен, что нормы гл. 30 ГК не могут применяться для его регулирования.

В п. 1 ст. 831 ГК употребляется термин «покупка» для отграничения уступки денежного требования как встречного предоставления по воз-мездному договору от уступки денежного требования как способа обеспечения обязательства.

Согласно п. 2 ст. 779 ГК на отношения по финансированию под уступку денежного требования могут при необходимости распространяться нормы гл. 39 ГК о возмездном оказании услуг. При этом финансовый агент является исполнителем (услугодателем), клиент – заказчиком (услугополучателем). Кроме услуги в виде предоставления кредита финансовый агент может оказывать многочисленные дополнительные финансовые услуги (п. 2 ст. 824 ГК).

2. Сторонами договора финансирования под уступку денежного требования являются финансовый агент и клиент. Согласно ст. 825 ГК в качестве финансового агента договоры могут заключать банки и иные кредитные организации, а также коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на деятельность такого вида. Банки и иные кредитные организации не должны получать лицензии на проведение факторинговых операций. Они проводят эти операции при наличии лицензии на осуществление банковской деятельности. Согласно ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности» (в ред. Федерального

* Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикона. М., 1996. С. 391.

Глава XIV. Финансирование под уступку денежного требования 295

закона от 3 февраля 1996 г.) среди сделок, которые могут осуществлять кредитные организации, есть и приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме1.

В отношении клиента в законе нет никаких указаний, значит, им может быть любое лицо, но в большинстве случаев клиентами являются предприниматели. Должник клиента не является стороной договора, но его фигура важна, так как от деловой репутации должника зависит, примет ли финансовый агент (фактор) требование к нему по договору факторинга.

Структура договорных связей построена по схеме договора комис-. сии. При заключении договора возникают две группы правовых отношений: основные (внутренние) и производные (внешние). Внутренние обязательства возникают между сторонами договора: финансовым агентом и клиентом. Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом и третьим лицом. Эти отношения не входят в предмет договора факторинга, но непосредственно связаны с ним2.

3. Предмет является существенным условием любого договора (ст. 432 ГК). Однако в зависимости от вида договора к его предмету предъявляются различные требования, при соблюдении которых условие о предмете считается согласованным. Предметом договора финансирования под уступку денежного требования является само уступаемое требование. Согласно п. 1 ст. 826 ГК денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование – не позднее, чем в момент его возникновения. Чтобы идентифицировать денежное требование, необходимо знать лицо, обязанное по требованию, основание возникновения требования, сумму и срок платежа. Все эти условия существенны для данного вида договора.

Предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Более ценно существующее требование. Будущее требование может иметь место, когда клиент еще не поставил товары своему должнику, не выполнил для него работы, не оказал услуги или когда клиент еще не заключил, но намеревается заключить договор с предполагаемым должником.

1 C3 РФ. 1996. № 6. Ст. 492.

2 Гражданское право. Ч. 2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. С. 440.

296   Глава XIV. Финансирование под уступку денежного требования

По договору факторинга клиент передает фактору, как правило, не одно, а несколько требований. Это могут быть все требования к одному должнику, либо все требования, связанные с поставкой товаров, выполнением работ, оказанием услуг определенного вида, либо это, вообще, все требования клиента. В последнем случае фактор-компания берет на себя ведение всей финансовой документации, связанной с дебиторской задолженностью клиента, лишая его возможности обратиться к другому финансовому агенту. Фактор становится монопольным посредником в проведении расчетных операций. Но при этом ему предоставляется право подходить избирательно к предлагаемым требованиям и не принимать по договору факторинга некоторые требования, должники по которым недостаточно платежеспособны, или по иным причинам. Отказ принять требование после заключения договора будет свидетельствовать об одностороннем отказе от исполнения договора, который согласно п. 2 ст. 782 ГК возможен с полным возмещением клиенту убытков.

Само название договора говорит о том, что уступаемое требование должно быть денежным. В случае уступки иного имущественного требования следует руководствоваться нормами гл. 24 ГК о цессии.

Если уступка денежного требования используется в качестве способа обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом, денежное требование переходит к финансовому агенту лишь в случае неисполнения обязательства, обеспеченного данным требованием.

4. Под ценой договора понимают стоимость уступаемого требования клиента к должнику1. Такое определение приемлемо, если договор финансирования под уступку денежного требования рассматривать как продажу имущественного права. Именно в этом контексте употребляется термин «цена» в п. 1 ст. 831 ГК. Если договор факторинга рассматривать в смысле гл. 39 ГК, ценой договора будет вознаграждение (иначе его называют факторинговой комиссией), уплачиваемое клиентом своему финансовому агенту.

Факторинговая комиссия может быть как единой, так и поделена по частям в зависимости от разного рода услуг, предоставляемых фактором. Это вознаграждение за действия по взысканию долга, за кредитование (финансирование) клиента, за иные финансовые услуги. Размер вознаграждения зависит от ряда обстоятельств: срока коммерческого кредита, предоставляемого клиентом своему должнику (чем больше срок, тем выше риск неплатежа, который лежит на факторе), деловой

1 Гражданское право. Ч. 2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. С. 441.

Глава XIV. Финансирование под уступку денежного требования 297

репутации клиента и должника, общего количества должников (чем больше должников, тем меньше общий риск неплатежа). Вознаграждение устанавливается в процентах к сумме финансирования либо к сумме уступленных долгов.

Форма договора финансирования под уступку денежного требования регулируется ст. 389 ГК, которая устанавливает полное соответствие формы уступки денежного требования форме договора, из которого данное требование возникло.

Срок не назван в законе в качестве существенного условия договора финансирования под уступку денежного требования. Однако определение взаимоотношений сторон в этих договорах невозможно без установления сроков исполнения их обязанностей по договору. Эти сроки определяются соглашением сторон. Но вряд ли «срок исполнения договора может быть приурочен к моменту исполнения должником уступленного требования»1. Эта позиция сводит на нет смысл рассматриваемого договора, ибо факторинг как раз и направлен на получение клиентом денежных средств от фактора гораздо раньше, чем он мог бы получить эти деньги от своего должника. Иначе зачем клиенту обращаться к фактору, теряя на факторинговой комиссии.

5. Основной обязанностью финансового агента является предоставление клиенту денежных средств. Отношения по договору финансирования под уступку денежного требования наиболее выгодны, если носят длящийся характер, тогда между клиентом и финансовым агентом устанавливаются отношения на основе делового расчета и доверия. Выплаты клиенту в этих случаях имеют систематический характер, и он может рассчитывать на них при планировании своей деятельности.

В момент заключения договора или в близкий к нему срок финансовый агент уплачивает от 70 до 90% обусловленной суммы. Неполная оплата объясняется риском неплатежа со стороны должника, который, если иное не предусмотрено договором, лежит на финансовом агенте. Оплата как 100%, так и менее 70% обусловленной суммы не противоречит закону, но становится невыгодной в первом случае финансовому агенту, во втором – клиенту.

Основной обязанностью клиента является уступка денежного требования, в результате которой происходит перемена лиц в обязательстве, место кредитора (клиента) занимает финансовый агент.

Одновременно с уступкой права требования клиент обязан передать финансовому агенту документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления тре-

1 Гражданское право. Ч. 2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. С. 441.

298

Глава XIV, финансирование под уступку денежного требования

бования (п. 2 ст. 385 ГК). Среди документов, которые клиент передает финансовому агенту, безусловно, должны быть договор клиента со своим должником, из которого вытекает уступаемое требование; документы, подтверждающие исполнение клиентом своей обязанности перед должником, если клиент ссылается на этот факт (отгрузочные разнарядки, счета-фактуры, акты приемки товаров по количеству и качеству) и т.д. Клиент также должен сообщить финансовому агенту известные ему факты, ставящие под сомнение исполнение должником своей обязанности.

Согласно ст. 384 ГК к финансовому агенту вместе с уступаемым требованием переходят права, обеспечивающие исполнение требования.

Уступаемое денежное требование должно быть действительным. Это означает, что клиент обладает правом на передачу денежного требования ив момент уступки этого требования ему неизвестны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять (п. 2 ст. 827 ГК). Клиент может не обладать правом на уступку требования, если договор, из которого вытекает требование, признан недействительным, либо заявлено требование о признании договора недействительным, либо клиенту известны факты, приводящие к этому правовому результату.

Должник вправе не исполнять требование финансовому агенту, если клиент исполнил свою обязанность перед должником ненадлежащим образом, bc.'m клиент осведомлен о ненадлежащем исполнении своего обязательства (что имеет место в большинстве случаев), уступка требования по этому обязательству будет недействительна.

При общегражданской цессии согласия должника не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК). В • отличие от этой нормы по договору финансирования под уступку денежного требования согласие должника без всяких исключений не имеет правового значения. Даже если между клиентом и его должником существует соглашение о запрете уступки права требования или ее ограничении, уступка финансовому агенту денежного требования действительна (п. 1 ст. 828 ГК). Это соглашение имеет правовое значение в отношениях клиента с должником, но не в отношениях клиента с финансовым агентом.

По общему правилу, последующая уступка требования финансовым агентом не допускается (ст. 829 ГК), если иное не предусмотрено договором финансирования под уступку денежного требования. При последующей уступке требования финансовый агент становится в положение клиента, клиент – в положение должника.

299

Глава XIV. Финансирование под уступку денежного требования

Кроме уступки требования клиент обязан оплатить услугу фактора. Эта обязанность предусмотрена ст. 781 ГК.

Исполнение денежного требования регулируется ст. 830 ГК. Так как в результате уступки требования место кредитора в обязательстве занял финансовый агент, должник обязан произвести платеж финансовому агенту. В свою очередь, клиент или финансовый агент обязаны письменно уведомить должника о состоявшейся уступке требования. В этом уведомлени и должно быть определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. Если клиент или финансовый агент не выполнят этой обязанности, должник вправе произвести платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним. Такие же последствия наступают, если по просьбе должника финансовый агент не представит доказательства того, что уступка требования действительно имела место. Статья 830 ГК конкретизирует применительно к договору финансирования под уступку денежного требования нормы, содержащиеся в п. 3 ст. 382 и в п. 1 ст. 385 ГК.

Исполнение денежного требования должником финансовому агенту освобождает должника от соответствующего обязательства перед клиентом.

Односторонний отказ от исполнения договора регулируется ст. 782 ГК. •

Статьи 386 и 832 ГК дают должнику право предъявить встречное требование новому кредитору (финансовому агенту), которое он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству. Но если ст. 386 ГК говорит о любых возражениях, ст. 832 сужает круг встречных требований и дает должнику по договору финансирования под уступку денежного требования лишь право предъявлять к зачету свои денежные требования.

6. Клиент отвечает перед финансовым агентом за недействительность требования, но не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки (ст. 827 ГК). Так, если клиент поставил своему должнику некачественный товар, требование по оплате такого товара будет недействительным, и в случае его уступки клиент будет нести ответственность перед финансовым агентом за неисполнение этого требования. Если уступлено действительное требование, но должник оказался неплатежеспособным, клиент не отвечает за неисполнение данного требования.

Нормы об ответственности клиента являются дпспозптивными и могут быть изменены соглашением сторон. Договором финансирования под уступку денежного требования может быть предусмотрено, что

300             Глава XV. Банковски!) вклад

клиент принимает на себя поручительство за должника перед финансовым агентом (ст. 390 ГК).

Перед должником клиент несет ответственность за нарушение соглашения о запрете уступки права требования (п. 2 ст. 828 ГК). Клиент также несет ответственность перед должником в случае, когда должник исполнил денежное требование финансовому агенту, а клиент не исполнил своего обязательства перед должником (п. 1 ст. 833 ГК). Эта ответственность вытекает из договора клиента с должником.

Во всех случаях ответственности клиента перед финансовым агентом либо перед должником клиент возмещает причиненные убытки (ст. 15 ГК) и неустойку, если она предусмотрена договором.

Пункт 2 ст. 833 ГК устанавливает правило, согласно которому финансовый агент обязан возвратить должнику денежные средства, полученные во исполнение денежного требования, если финансовый агент не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный платеж, либо произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом обязательства перед должником. Эту норму нельзя назвать мерой ответственности, так как финансовый агент не несет здесь дополнительных расходов, не предусмотренных договором.

Дополнительная литература

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996.

Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М„ 1996.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (автор – Е.А. Суханов)//ХиП. 1996. № 7.

Гражданское право. 4.1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997.

Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. М.,1993.

Жуков Е.Ф. Трастовые и факторинговые операции коммерческих банков. М., 1995.

Большой экономический словарь. М., 1994.