5. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ АУДИОВИЗУАЛЬНОГО ПРОИЗВЕДЕНИЯ

Согласно ст. 3 закона от 11 марта 1957 г., авторы фильмов обладают исключительным правом использования своих произведений. Они уступают это право продюсеру, несущему финансовую и техническую ответственность за фильм. Продюсеры, уступившие исключительное право на фильм, сами связаны контрактом — в большинстве случаев поручением — с представителями кинопроката, которые, в свою очередь, уступают право на публичное представление пользователям. В конечном итоге уступка авторами и соавторами прав на кинематографическое произведение продюсеру, а затем различным поверенным представляет собой уступку прав автора как бестелесных прав; эти договоры делают реальной передачу права на публичное представление авторского произведения.

Контракт, связывающий представителя кинопроката с владельцем кинозала, вытекает из общего принципа свободы договоров, но свободы относительной; этот так называемый контракт на прокат произведения определяется тем, что речь идет о временной лицензии на использование, которое может осуществляться лишь на условиях пропорционального участия в прибылях. Этот контракт, будучи основой отношений между представителем проката и владельцем кинозала, является контрактом, предусматривающим разделенный риск.

Следует также отметить, что кинематографические обычаи очень своеобразны и свойственны лишь этому виду искусства. Представитель проката свободно разрабатывает план показа кинематографического произведения в зависимости от его особенностей, учитывая особенности геофафического положения, мест показа фильма, их социальную и культурную среду, уровень жизни, технические условия показа, организаторские способности владельца кинотеатра, так же как и его репутацию коммерсанта. На деле рентабельность фильма опре-

104

деляется результатом просмотра в кинотеатрах, условиями вознаграждения, установленными представителями проката и владельцами кинотеатров в зависимости от сборов с показа определенного фильма.

Представитель кинопроката свободно устанавливает план показа каждого кинематографического произведения в зависимости от условий показа. Он определяет градацию кинотеатров для каждой категории фильмов и иногда вынужден отсрочить выполнение контракта на аренду, требуемого владельцем кинотеатра, для того чтобы принять во внимание градацию кинотеатров и очередность показа. Выработка подобной программы производится в интересах кинозрителя, который получает таким образом возможность выбирать между различными кинотеатрами, где демонстрируются разные фильмы. Таким образом, это соответствует обычаям коммерческого показа кинофильмов, согласно которым места показа меняются, чтобы отвечать требованиям последовательной и гармонической программы показа, направленной на удовлетворение нужд потребителя. Существует особый способ проката фильмов, основанный на различных соображениях, вследствие чего представитель кинопроката имеет право отказать владельцу кинотеатра в прокате киноленты на короткий срок и не получить при этом никаких нареканий с его стороны.

Прокат фильмов порнографического характера и пропагандирующих насилие. В связи с ростом кинопродукции порнографического характера и пропагандирующей насилие органы государственной власти в течение 1975 года вели разработку положения, позволяющего защитить зрителей от угрозы повсеместной демонстрации экономически выгодных фильмов, которые отвечают одному из двух признаков, но при этом не носящего абсолютно запретительного характера и не ограничивающего свободу творчества режиссеров, а также не ущемляющего свободу выбора взрослых кинозрителей.

На первом этапе декрет от 31 октября 1972 г. автоматически лишил государственной финансовой помощи как продюсеров фильмов, относящихся к категории порнографических, так и владельцев кинотеатров, специализирующихся на показе данных фильмов.

На втором этапе законодатель принял в 1976 году (закон о государственном бюджете на 1976 г.) две категории мер: с одной стороны, в соответствии со ст. 11

105

и 18 закона был установлен ужесточенный налоговый режим, характеризующийся применением повышенного процента, выплачиваемого со сделок по уступке прав на порнографические фильмы или фильмы, пропагандирующие насилие, а также повышенной ввозной пошлины путем установления специального сбора в 300 тыс. франков с фильмов, на которые не распространяется процедура одобрения; устанавливается обязательная выплата специального налога (20%) из доли промышленной и торговой прибыли, получаемой от производства, распространения или публичного показа подобных фильмов.

С другой стороны, в ст. 12 закона законодатель обратился снова к принципу отмены всякой государственной финансовой поддержки продюсерам, равно как и кинотеатрам, расширив применение этой меры двумя способами: отменяется не только автоматическая финансовая помощь, но также и выборочная помощь; это касается как порнофафических фильмов, так и фильмов, пропагандирующих насилие.

Для обеспечения соблюдения закона было принято несколько нормативных актов: декрет от б января 1976 г., установивший условия применения ст. 12; затем министерское постановление от 16 февраля 1976 г.;

наконец, декрет Государственного совета от 28 декабря 1986 г., определяющий условия и дату вступления в силу специального налога в 20% и специального нормативного акта, установленного ст. 11-11 закона. Кроме того, приказы министра культуры, принятые после получения уведомления комиссии по контролю, определили список фильмов так называемой категории «X», то есть фильмов, подпадающих под действие новых положений.

Но как определить порнографию? Толковый словарь «Robert» утверждает, что порнография — это письменное, графическое, живописное или фотографическое изображение непристойностей, предназначенное для публичного распространения. Данное определение отсылает нас к понятию непристойности: непристойностью является то, что оскорбляет нравственность и вызывает сексуальные ассоциативные образы. Нравственность подразумевает чувство стыда, стеснительности, которое испытывает человек при виде того, что относится к сексу.

Словарь «Petit Larousse» определяет порнографию как

106

откровенно исполненное изображение половых актов в литературе, изобразительном искусстве и кинематографии.

Нетрудно констатировать, что эти определения слишком расплывчаты для квалификации и классификации вышеозначенных фильмов.

Можно было бы попытаться ограничить эту расплывчатость ссылками на уголовную судебную практику по делам об оскорблении нравственности, публичных развратных действиях или показе в публичном месте афиш, несовместимых с благопристойностью, или на практику административных судов по делам о публикациях, представляющих опасность для несовершеннолетних в силу своей непристойности или порнографического характера.

В конечном итоге при оценке порнографического или непорногоафического характера фильма исходят из двух критериев, один из которых главный, другой — второстепенный.

Главным является объективный критерий: порнографическим считается фильм, показывающий реальное, а не инсценированное сексуальное действие.

Второстепенным является субъективный критерий, принимающий во внимание замысел режиссера, содержание фильма в целом, способ раскрытия сюжета, качество его воплощения. Его можно применять двояко:

либо для того, чтобы отнести к разряду порнографических фильм, который не показывает реальной сексуальной деятельности, а имеет целью продемонстрировать ряд эротических сцен, либо, напротив, чтобы не относить фильм к категории «X», когда речь идет о подлинном произведении искусства.

Что касается фильмов, пропагандирующих насилие, можно обратиться к судебной уголовной и административной практике в отношении публикаций, предназначенных для несовершеннолетних, распространение которых регламентируется законом от 16 июля 1949 г.

Глава 4 ПРОИЗВЕДЕНИЯ, ПРЕДНАЗНАЧЕННЫЕ ДЛЯ ПЕРЕДАЧИ В ЭФИР

Закон от 3 июля 1985 г. внес изменения и определения, отнеся к одной и той же категории (аудио-

107

визуальные произведения) кино- и телепроизведения. Отсюда следует, что в одну и ту же рубрику входят произведения, предназначенные для передачи в эфир. Докладчик по проекту закона следующим образом объяснил эту инициативу: «Развитие технических средств полностью оправдывает подобную унификацию аудиовизуальных произведений».

Статья 27 закона от 11 марта 1957 г. характеризует произведения, созданные для передачи в эфир, как способ публичного представления или прямого публичного вещания. В прежней редакции они определены дважды:

прежде всего как «передача тем или другим способом речи, звуков или изображений», а затем как «передача произведения, предназначенного для эфира, при помощи громкоговорителя или телевизионного экрана, установленного в общественном месте».

Закон от 11 марта 1957 г. хранит молчание по поводу определения произведения, предназначенного для передачи в эфир. На самом деле не очень просто дать подобное определение, так как даже произведения, которые не были созданы специально для радио или телевидения, могут передаваться таким способом. Впрочем, в большинстве случаев речь идет об уже существующих произведениях, переработанных для радио или телевидения.

Чаще всего следует говорить о совместном произведении, так же как и в области кинематографии;

отсюда вытекает, что юридическое лицо не может претендовать на соавторство. Однако необходимо отметить, что в отличие от области кинематографического творчества в данном случае закон не предусматривает презумпцию соавторства, а это означает, что данное качество должно быть доказано лицом, намеревающимся претендовать на него.

Согласно ст. 18, авторство на произведение, предназначенное для передачи в эфир, признается за «одним или несколькими физическими лицами, которые обеспечивают создание творческого произведения». Но если произведение поставлено по уже существующему произведению или сценарию, пользующимся охраной, авторы оригинального произведения приравниваются к авторам нового произведения (ст. 14).

С другой стороны, если один из соавторов отказывается закончить работу над своей частью творческого

108

произведения, то он не может воспрепятствовать использованию уже выполненной им работы для завершения произведения. В отношении этой части он признается соавтором (ст. 18 и 15).

Однако некоторые вопросы требуют разъяснения. Поскольку ст. 18 не отсылает к абз. 2 ст. 14, перечисляющему лиц, участвующих в создании кинематографического произведения и считающихся соавторами произведения, возникает конкретный вопрос о том, может ли режиссер произведения, предназначенного для передачи в эфир, претендовать на соавторство. Можно подумать, что его роль генератора идей не обеспечивает ему этого качества; напротив, режиссер аудиовизуального произведения может совершенно свободно претендовать на соавторство, разумеется, при условии, что его работа соответствует критериям, установленным законом, в соответствии с которыми эта работа отныне поставлена в один ряд с кинематографическими произведениями.

С другой стороны, ст. 18 также не содержит ссылки на ст. 17, которая дает определение продюсера кинематографического произведения и устанавливает, что при отсутствии соглашения об ином авторы уступают свое имущественное право продюсеру. Однако нельзя ставить знак равенства между продюсером кинематографического произведения в смысле ст. 17 и продюсером — представителем системы радиовещания и телевидения, определяющим лишь идею передач для эфира.

Использование произведения, предназначенного для передачи в эфир. Новая ст. 27 наиболее емко трактует понятие публичного сообщения произведения, предназначенного для передачи в эфир. Это сообщение может осуществляться путем телевизионной трансляции, которая «включает любой способ передачи по телевидению звуков, изображений, данных и сообщений различного рода» (§4 ст. 27). Кроме того, трансляция через спутник приравнивается к представлению произведения, то есть к публичному сообщению.

В новой редакции ст. 4 установлены правила этого сообщения. В ней также определены его границы.

Если передача в эфир бесспорно является публичным представлением произведения (Paris, 7 juillet 1956, Rev. trim, dr. сот. 1957, 123, obs. H. Desbois), то это не дает при отсутствии соглашения об ином «разрешения на распространение по кабельной сети», если отсутству-109

ют некоторые условия географической зоны*. Сюда не входит разрешение на распространение «произведения в общественном месте» или на ретрансляцию через спутник, позволяющий принимать изображение этого произведения третьим лицам (§1 и 2 ст. 45).

Нормативный акт устанавливает, «если нет соглашения об ином», презумпцию уступки в пользу организаций-цессионариев**, осуществляющих передачи, впрочем, так же как и ст. 17 устанавливает презумпцию уступки в пользу продюсера исключительного права использования кинематографического произведения.

Прежние запреты ныне сняты. Разрешение передавать произведение в эфир не включает разрешение на запись при помощи аппаратуры, фиксирующей звук и изображение (ст. 45); оно не включает также разрешение на публичное сообщение произведения при помощи громкоговорителя или другого аналогичного устройства, передающего сигналы, звуки или изображения произведения, предназначенного для эфира. 1

Это строгое, на первый взгляд, положение допускает, однако, одно исключение, согласно которому разрешается производить некоторые записи, имеющие важность с точки зрения общегосударственных интересов или их документального характера. Способ их реализации и использования определяется сторонами или, при отсутствии таковых, совместным решением министров культуры и связи.

В любом случае автора просят дать свое согласие на публичное представление произведения за вознаграждение, выплачиваемое организацией-цессионарием. Право на публичное представление реализуется всякий раз, когда присутствует новая публика и автору причитается отдельное вознаграждение. Классический пример — когда исполняемая в частном театре опера одновременно передается по радио и телевидению. Таким образом осуществляется тройное сообщение, ибо оно предназначено для трех различных аудиторий и дает основание для взимания в пользу автора трех различных вознаграждений.

Организация-цессионарий не имеет права использо-

* Право на трансляцию в пределах определенной территории (прим. ред.).

** Цессионарий—лицо, которому уступлено право (прим. ред.).

110

вать произведение для целей, отличных от распространения с помощью средств беспроволочной связи. Право организации-цессионария ограничено. Таким образом, при отсутствии специального условия она не сможет разрешить третьему лицу использовать произведение даже путем передачи в эфир.

Прямое публичное сообщение осуществляется и путем трансляции грамзаписей с коммерческих пластинок, а также с помощью показа фильмов. Среди используемых средств ст. 27 предусматривает «распространение каким бы то ни было способом и, в частности, теми, что перечислены». Это подразумевает также вещание с использованием пластинок.

Что касается показа фильмов, ст. 27 затрагивает «публичный показ»; таким образом, вне всякого сомнения, каков бы ни был способ вещания, он должен дать основание для реализации права на публичное представление.

Моральное право на произведение, предназначенное для передачи в эфир. Известно, что в 1957 году законодатель превратил моральное право автора в неприкосновенное, даже священное право. Однако в некоторых областях его неукоснительное соблюдение могло бы парализовать художественное творчество. Так, например, в случае, когда произведение, созданное для передачи по радио и телевидению, является совместным, что весьма характерно для этой области. Именно это побудило законодателя допустить некоторые натяжки, в частности в том, что касается права на выпуск в свет произведения, упоминаемого в ст. 19 закона. Действительно, согласно ст. 18, к произведению, предназначенному для передачи в эфир, можно применять положения последнего абзаца ст. 14 и ст. 15, согласно которым в случае, если один из авторов отказывается от завершения своей части работы в процессе ссздания произведения или не имеет возможности ее закончить вследствие не зависящих от него обстоятельств, он не может воспрепятствовать использованию уже выполненной им работы для завершения произведения. Однако он будет иметь право авторства на эту часть произведения и пользоваться вытекающими отсюда правами.

Что касается понятия «законченное произведение», являющегося предметом ст. 16 закона, законодатель не обеспечил применение указанной статьи в данной облас-

111

ти, и по этой причине здесь применяются только общие нормы права, иными словами, произведение может быть выпущено в свет только при условии единодушного согласия всех соавторов. В случае его отсутствия суд будет принимать решение так, как это предусмотрено ст. 10 в отношении аудиовизуальных произведений.