3. ПРАВО НА ПУБЛИЧНОЕ ПРЕДСТАВЛЕНИЕ

Статья 27 закона от 11 марта 1957 г. с поправками от 3 июля 1985 г. определяет представление как «непосредственное публичное сообщение произведения, а именно: путем публичного чтения, музыкального исполнения, драматического представления, публичного показа, публичного просмотра и передачи в общественных местах произведений посредством радио и телевидения». Затем дается определение радио- и телевещания как «любого способа передачи через средства связи звуков, изображений, документов, данных и сообщений самого разнообразного характера».

Передача произведений через спутник является представлением. Таким образом, данное определение имеет очень широкое толкование.

Как правило, приняты два способа публичного сообщения произведения: непосредственное сообщение — когда исполнитель имеет дело непосредственно с публикой (сольный концерт, спектакль, опера, публичное чтение), и опосредованная передача произведения при помощи материального носителя (пластинки, фильма, радио- или телепередачи).

А. Непосредственное публичное сообщение

Речь идет о представлении в традиционном смысле слова, то есть в том, какой оно имело, когда не существовало технических средств вещания. Здесь для напоминания мы ограничимся кратким объяснением.

В первую очередь — это публичные чтения и устные выступления непосредственно перед публикой, которые образуют публичное представление в смысле ст. 27 закона от 11 марта 1957 г. То же самое относится к понятию «драматическое представление», которое употребляется здесь в широком смысле слова и примыкает к понятию «спектакль». Существует также исполнение

166

музыкальных произведений, то есть исполнение при помощи голоса. Публичным представлением считается также выступление солиста или оркестра без вокального сопровождения, которое не рассматривается как драматическое представление.

В. Опосредованное публичное сообщение

Новые технические способы распространения творческих произведений придали совсем иной смысл понятию «сообщение». Оно осуществляется при помощи материальных носителей (пластинок, магнитных лент, кинофильмов, радиопередач и т. д.). Если сообщения с помощью пластинки или фильма являются, несомненно, родственными способами, то радио- и телевещание носит особый характер и стоит в стороне от другах способов сообщения произведений. То же самое относится к передачам при помощи спутниковой связи.

1) Прослушивание пластинок и показ кинофильмов

В ст. 27 говорится о передаче «определенным способом», а именно одним из тех, что в ней перечислены. Это положение относится, бесспорно, к прослушиванию пластинок. Что касается фильмов, то текст закона включает достаточно ясное само по себе понятие «публичный показ», не нуждающееся в особых комментариях.

2) Радио- и телевещание

Статья 27 определяет публичное представление в смысле авторского права как непосредственное публичное сообщение «при помощи средств радио- и телевещания».

Обычно уступка права на публичное представление произведения влечет за собой получение единовременного вознаграждения. Но если представление осуществляется через эфир, то в этом случае может иметь место получение двойного и даже тройного вознаграждения.

Такие случаи возможны, если, например, произведение исполняется в зале, куда открыт доступ публике, передано в эфир, а также сообщается при помощи громкоговорителя в другом общественном месте (ресторане,

167

баре). В данном случае одно-единственное исполнение передается тремя способами публичного сообщения, для которых требуются три отдельных разрешения и полагаются три различных вознаграждения.

В данном случае соблюдается принцип, согласно которому всякий раз, когда исполнение сообщается новому виду аудитории, необходимо предусмотреть разрешение автора, а также отдельное вознаграждение.

Этот подход к публичному сообщению через эфир со всеми последствиями с точки зрения авторского права вытекает непосредственно из ст. 45 закона в ее новой редакции.

Таким образом, если не предусмотрено иное, «разрешение передать произведение по каналам связи не содержит разрешения на передачу по кабелю, кроме особого случая, так же как на радио- и телепередачу в общественном месте».

В то же самое время разрешение на передачу произведения по каналам связи не означает возможности его передачи через спутник, так как им смо1ут воспользоваться третьи организации, что приведет к целой серии публичных представлений произведения.

Таким образом, в 1985 году законодатель стремился применить к современным техническим средствам старые принципы, закрепленные в законе от 11 марта 1957 г.

Радиовещание в гостиничных номерах. Здесь мы имеем дело с тремя различными ситуациями, и их следует последовательно проанализировать: 1) помещенный в номере радиоприемник включается при помощи технического устройства после того, как в него опустят монету; 2) центральное принимающее устройство соединено кабелем с номерами, оснащенными громкоговорителями; 3) хозяин гостиницы транслирует передачи, записанные на пленку, через радиоточки в номерах, имеющие выключатель.

Первый случай: радиоприемник помещен в номере и включается при помощи технического устройства, после того как клиент опустит монету. В этом случае никакого вознаграждения, вытекающего из права на публичное представление, не полагается. Действительно, хозяин гостиницы представляет собой в данной ситуации лицо, осуществляющее прокат радиоприемника, и не отвечает ни за трансляцию, ни за передачу музыки

168

(Paris, 20 juin 1962, Rev. trim. dr. com., 1963, 101, obs. Desbois).

Второй случай: центральное принимающее устройство соединено кабелем с номерами, оснащенными громкоговорителями. Этот вариант рассматривался в деле гостиницы «Le Printemps». Гостиница располагала центральным принимающим устройством, соединенным кабелем с номерами, оснащенными громкоговорителями, что позволяло каждому клиенту выбрать одну из трех программ, которые можно было поймать. Организация SACEM (см. ниже) предъявила иск по этому поводу, требуя уплаты вознаграждения, основанного на праве на публичное представление. Ей было отказано в иске Парижским судом большой инстанции, затем Парижским судом, наконец, Кассационным судом.

В доктрине эти решения были подвергнуты суровой критике.

По мнению Парижского суда, техническое устройство, при помощи которого клиенты слушали радиопередачи, было «приспособлением, сходным с теми, которые помещают в гостиничных номерах, а именно с индивидуальными радиоприемниками», и «то обстоятельство, что по чисто техническим причинам радиоаппаратура в данном случае связана с центральным принимающим устройством, не имеет никакого влияния на права SACEM».

По мнению Коломбэ (op. cit., n° 181) и А. Дебуа (цит. по С. Colombet), эта точка зрения ошибочна. Оба автора считают, что трансляция радиопередач равносильна деятельности, связанной с публичным сообщением произведения в смысле ст. 27 (передаче определенным способом слов, звуков и изображений), но если бы номера были оснащены радиоточками, дело обстояло бы иначе.

Кроме того. Парижский суд уточнил, что «гостиничный номер является местом пребывания частного лица подобно его жилищу»; на прослушивание в номерах произведений из репертуара SACEM распространяется разрешение, данное ею организации, отвечающей за радиопередачи.

Кассационный суд отказал в жалобе, считая, что ст. 27 и 45. закона от 11 марта 1957 г., так же как пп. 2 и 3 ст. 11"" Бернской конвенции, требуют получения разрешения автора на сообщение путем передачи в эфир

169

лишь в случае, если это          публичное сообщение осуществляется при помощи          аппаратуры, установленной в общественном месте.

Таким образом, не желая принять оценку фактов, данную судьями, рассматривавшими дело по существу, Кассационный суд чрезвычайно раздвинул рамки решения, вынесенного Парижским судом, утверждая, что повторное вознаграждение за переданное по радио произведение на основе права на публичное представление может выплачиваться лишь в единственном случае, предусмотренном последним абзацем ст. 27 закона от 11 марта 1957 г., то есть в случае трансляции при помощи радиоаппаратуры, установленной в общественном месте.

Действительно, ст. 27 определяет «публичное представление» в смысле авторского права как прямое публичное сообщение произведения, в частности путем передачи определенными способами слов, звуков или изображений (абз. 5); «...трансляция произведения, передаваемого в эфир при помощи громкоговорителя или телеэкрана, размещенных в общественном месте» (последний абзац).

Это положение ставит вопрос о том, является ли трансляция произведения, передаваемого в эфир при помощи 1ромкоговорителя, помещенного не в общественном месте, публичным представлением в смысле авторского права в соответствии со ст. 27 закона. Некоторые теоретики ответили на этот вопрос утвердительно (H. Desbois, RIDA, 1970, LXIII, p. 226; С. Colombet, op. cit., n° 200). В поддержку своего тезиса А. Дебуа ссылается на выражение «а именно», которое придает перечню, помещенному в ст. 27, нео1раничительный характер. Вследствие этого во всех случаях спорного использования охраняемого произведения, которые специально не указаны в ст. 27, судья должен будет тем не менее рассматривать вопрос о том, является ли это использование публичным представлением. К этим случаям можно отнести действия хозяина гостиницы, который ретранслирует в номера радиопередачи, принятые централизованно, так как таким образом хозяин гостиницы по своей инициативе определяет публику, отличную от той, которая слушает передачи, транслируемые устройством, принадлежащим организации радиовещания. Эта деятельность еще больше заслуживала бы квалифи-

170

кации как публичного представления, если бы хозяин гостиницы сам выбирал передачи, предназначенные для клиентов, или, по крайней мере, осуществлял предварительный отбор, поскольку его устройство принимает лишь три канала радиовещания.

Кроме того, считает Дебуа, создается впечатление, что действия хозяина гостиницы входят в понятие «передача определенным способом слов, звуков и изображений» (абз. 5 ст. 27). Общий характер этих терминов охватывает все действия, которые не определены явно в последнем абзаце ст. 27 в силу условия, что приемник помещен в «общественном месте».

Отметим, что в данном споре возможно применение другой статьи. Речь идет о первом и последнем абзацах ст. 45, согласно которым, «если не предусмотрено иное, разрешение на передачу произведения в эфир охватывает сообщение, осуществляемое огранизацией, пользующейся уступкой...»; «разрешение передавать по радио не подразумевает разрешения публичного сообщения через громкоговоритель... передаваемого в эфир произведения». Кассационный суд отклонил применение этой статьи без лишних объяснений. Однако в доктрине считается, что все три судебные инстанции смешали понятия «прием передач» и их «трансляция»; хозяин гостиницы осуществлял трансляцию передач при помощи устройства, которое, таким образом, служило ретрансляционной станцией, не подпадающей под действие § 1 ст. 45, поскольку инициатива принадлежит не первоначальной организации. Но, по мнению А. Дебуа (ор. cit), не имеет значения, что прием передачи производился в помещении, принадлежащем частному лицу и приравниваемом к семейному Kpyiy, так как это обстоятельство освобождает лишь клиентов от уплаты вознаграждения.

На деле Кассационный суд не пошел дальше, чем это предусмотрено ст. 27 (in fine), содержащей условие установки громкоговорителя в общественном месте, чтобы обосновать выдачу автором нового разрешения, и решил, что именно такой смысл следует придать не только ст. 27 и 45 закона от 11 марта 1957 г., но также ст. 11 ls Бернской конвенции.

Впрочем, Р. Линдон считает (D; 1972, 96), что для обоснования требования о выдаче автором нового разрешения необходимы три условия:

171

— использование громкоговорителя или любой другой аналогичной установки для передачи сигналов, звуков, изображений;

— публичный характер передачи (публичный или непубличный характер передачи определяется ее назначением, а не местом ее приема);

— наконец, необходимо, чтобы место прослушивания было общественным местом (а гостиничный номер — это явно помещение, принадлежащее частному лицу).

Наконец, можно кратко охарактеризовать эту судебную практику следующим образом: транслируемые в эфир передачи обращены ко многим лицам, находящимся в пределах географической зоны действия передающих станций, и разрешение, выданное авторами последним, охватывает прием передачи в помещении, принадлежащем частному лицу, независимо от средств, используемых для приема передачи. Таким образом, не имеет значения тот факт, что принимающее устройство выдается постояльцам гостиницы ее хозяином или сам хозяин осуществляет прием передач и ретрансляцию их в номера через сеть громкоговорителей. Лишь трансляции, организованные в общественном месте, обязательно должны обеспечиваться новым разрешением SACEM. Но, как мы видели, эта проблема была в принципе обозначена в законе от 3 июля 1985 г. В нем закреплено, что, даже если трансляция производится в помещении, принадлежащем частному лицу, все равно она влечет возникновение права на вознаграждение.

Третий случай: приемники, расположенные в гостиничных номерах, позволяют клиентам слушать непрерывную музыкальную программу, записанную на магнитную ленту и передаваемую персоналом гостиницы (дело гостиницы «Hilton France», Paris, 18 sept. 1974, RIDA, 1975, LXXXIII, p. 112). Парижский суд, так же как и предыдущие инстанции, счел, что, несмотря на то что эта ретрансляция предназначалась для гостиничных номеров, то есть для помещений, принадлежащих частному лицу, она представляла собой новое публичное представление в смысле абз. 5 ст. 27 и ст. 40 закона от 11 марта 1957 г. и, следовательно, это дает повод к уплате дополнительного вознаграждения в пользу SACEM. Действительно, купив у изготовителя пластинки и магнитофонные записи, при помощи которых хозяин гостиницы осуществлял передачи, он одновременно не приоб-

172

рел права на публичное представление записей произведений.

С другой стороны, для того чтобы возникло основание для выплаты вознаграждения, публичное представление, согласно ст. 27, должно быть по сути непосредственным публичным сообщением произведения, а постояльцы гостиницы, которых хозяин не выбирает и принимает их не бесплатно, являются именно публикой в смысле этой нормы, а отнюдь не «семейным кругом», о котором говорится в ст. 41 закона.