§ 2. Участие прокурора в рассмотрении арбитражных дел в апелляционной'инстанции

В апелляционной инстанции проверяется правильность уста­новления судом первой инстанции обстоятельств дела, применения норм материального и процессуального права.

Апелляционное производство имеет следующие характерные черты:                            -

возбуждается по жалобам участвующих в деле лиц;

19-655

290

Глава XV. Участие прокурора в арбитражном судопроизводстве

суд апелляционной инстанции проверяет законность и обосно­ванность судебных актов;

суд апелляционной инстанции не связан доводами жалобы и проверяет законность и обоснованность судебных актов в полном

объеме;

суд апелляционной инстанции повторно рассматривает дело по

существу;   я;:

пересмотр осуществляется апелляционной инстанцией арбит­ражного суда субъекта Российской Федерации, принявшего реше­ние по первой инстанции.

Согласно сг. 145 АПК РФ право на апелляционное обжалование не вступивших в законную силу решений и определений арбит­ражного суда принадлежит лицам, участвующим в деле. Из этого следует, что право на подачу апелляционных жалоб соответствую­щий прокурор имеет только по делам, которые были возбуждены

поего искам.

Для реализации прокурором права на апелляционное обжалова­ние необходимо следующее:

а) соблюсти установленный для подачи жалобы срок (подается не позднее месячного срока со дня принятия решения);

б) апелляционная жалоба должна быть подписана руководите­лем (прокурором или его заместителем) прокуратуры субъекта Российской Федерации или приравненной к ней прокуратуры, на­правившей исковое заявление (заявление), по которому было воз­буждено данное арбитражное дело;

в) жалоба должна быть направлена на судебный акт, который по закону подлежит апелляционному обжалованию;

г) жалоба подается в письменной форме, соответствующей ука­занным в законе требованиям, и должна содержать: наименование арбитражного суда,-принявшего решение; номер дела; дату приня­тия решения; наименование сторон; предмет спора; требование прокурора; основания, по которым поставлен вопрос о проверке законности и обоснованности решения, со ссылкой на законода­тельство и материалы дела (ст. 148 АПК РФ). В апелляционной жа­лобе могут также содержаться надлежаще обоснованные ходатай­ства: о восстановлении пропущенного срока для ее подачи; о допол­нении материалов дела новыми доказательствами, которые не были представлены прокурором по не зависящим от него причинам при рассмотрении дела в первой инстанции.

Прокурор, подавший апелляционную жалобу, обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии жалобы и приложенных к ней документов, которые у них отсутствуют (ст. 149 АПК РФ).

§ 2. Участие прокурора в рассмотрении дел в апелляционной инстанции 291

К апелляционной жалобе прилагаются доказательства выполнения этого требования (например, копия почтового реестра, почтовой квитанции и т.п.).

Несоблюдение вышеуказанных требований влечет возвраще­ние апелляционной жалобы, о чем выносится определение судьи, на которое может быть подана кассационная жалоба. Следует иметь в виду, что повторное обращение с апелляционной жалобой после устранения недостатков, послуживших поводом для ее воз­вращения, может последовать в общем порядке, т.е. в пределах месячного срока со дня принятия обжалуемого в апелляционном порядке судебного акта (а не со дня вынесения определения о воз­вращении жалобы).

По правилам, установленным для апелляционного обжалования решений арбитражного суда, могут быть обжалованы и определе­ния суда. Однако в апелляционном порядке могут быть обжалова­ны лишь те определения, относительно которых это прямо преду­смотрено АПК. К ним, в частности, относятся определения:

об отказе в удовлетворении ходатайства об обеспечении дока­зательств (ст. 71 АПК РФ);

об обеспечении иска или отказе в обеспечении иска (ст. 75 АПК РФ);

об отмене обеспечения иска (ст. 79 АПК РФ);

о приостановлений производства по делу (ст. 84 АПК РФ);

о прекращении производства по делу (ст. 86 АПК РФ);

об оставлении иска без рассмотрения (ст. 88 АПК РФ);

об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока (ст. 99 АПК РФ);

о наложении судебного штрафа (ст. 101 АПК РФ);

об отказе в принятии искового заявления (ст. 107 АПК РФ);

о возвращении искового заявления (ст. 108 АПК РФ);

об обеспечении или отказе в обеспечении исполнения решения (ст. 136 АПК РФ);

об отмене обеспечения исполнения решения (ст. 136 АПК РФ);

об отказе в принятии дополнительного решения (ст. 138 АПК РФ);

о разъяснении решения и об исправлении описок, опечаток или арифметических ошибок (ст. 139 АПК РФ);

частное определение (ст. 141 АПК РФ).

При подготовке апелляционной жалобы следует не только стро­го соблюдать установленные законом сроки, порядок ее оформле­ния и направления, но и глубоко продумывать содержание этого

19'

292

Глава XV. Участие прокурора в арбитражном судопроизводстве

документа. К рекомендациям, применимым к большинству катего­рий дел, можно отнести следующие:

а) аргументированность доводов апелляционной жалобы, нали­чие ссылок на материалы дела. Иногда при составлении жалоб, по существу, игнорируется право суда первой инстанции оценивать доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющих­ся в деле доказательств, поскольку авторы жалоб пытаются отдать приоритет одним доказательствам по отношению к другим, в осно­ву позиций по делу кладутся документы и материалы, исследован­ные судом и обоснованно расцененные им не имеющими доказа­тельственной силы;

б) юридическое обоснование позиции — наличие ссылок на за­конодательные и иные нормативные акты, руководящие постанов­ления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ. Следует весьма осторожно оперировать ссылками на информационные письма Высшего Арбитражного Суда РФ,,постановления Президиума ВАС РФ по конкретным делам, поскольку эти документы не носят обя­зательного характера для суда первой инстанции, рассматривавше­го дело;

в) постановка перед апелляционной инстанцией только тех во­просов, которые входят в ее компетенцию. В частности, нельзя про­сить апелляционную инстанцию отменить решение и направить дело на новое рассмотрение, поскольку таким полномочием суд апелляционной инстанции не наделен,-

г) четкое корреспондирование доводов описательной части жа­лобы с содержанием просьбы, адресуемой апелляционной инстан­ции (как в логическом, так и в юридическом аспекте).

В апелляционной инстанции дело рассматривается по правилам рассмотрения "Дела арбитражным судом первой инстанции, за не­которыми исключениями, вытекающими из сущности апелляци­онного пересмотра. В частности, в отличие от суда первой инстан­ции апелляционный суд рассматривает все дела в коллегиальном

составе.

В апелляционной инстанции не принимаются и не рассматрива­ются новые требования, которые не были предъявлены при рас­смотрении дела в первой инстанции.

В апелляционной инстанции арбитражный суд повторно рас­сматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представ­ленным доказательствам. Дополнительно представленные доказа­тельства принимаются арбитражным судом, если заявитель обо-

§ 3. Участие прокурора в рассмотрении дел в кассационной инстанции 293

сновал невозможность их представления в суде первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

К числу причин, свидетельствующих о том, что у лица, предста­вившего в апелляционную инстанцию дополнительные доказатель­ства, отсутствовала возможность представить их суду первой ин­станции, могут быть отнесены, в частности, следующие:

а) о существовании этих доказательств лицо не^вало в момент рассмотрения дела в суде первой инстанции;     '

б) лицо не могло представить доказательства в суд первой ин­станции по не зависящим от него причинам;

в) дополнительные доказательства появились после рассмотре­ния дела в суде первой инстанции;

г) эти доказательства ошибочно исключены судом первой ин­станции из судебного разбирательства;

д) суд первой инстанции необоснованно отказал лицу в исследо­вании доказательств, могущих иметь значение для дела (проведе­ние экспертиз, направление судебных поручений, истребование документов и других доказательств).

При наличии одной из указанных причин суд апелляционной инстанции обязан принять дополнительно представленные доказа­тельства и дать имоценку.