§ 5. Ответственность за взяточничество

Взяточничество является одним из древних преступлений, известных человечеству и законодательству. Свидетельством древности этого деяния могут служить слова Овидия (I в. до н. э.):

Дары увлекают, поверь, людей и богов

Юпитер мирится сам при виде даров.

Данное явление было распространено во все времена у всех народов в таком масштабе, что классики художественной литературы не могли его обойти своим вниманием. О взятках писали языком не только прозы (Н. В. Гоголь "Ревизор", "Мертвые души", А. В. Сухово-Кобылин "Дело"), но и поэзии. 51 Б. Княжнин в знаменитой пьесе "Ябеда" от имени одного из героев сказал:

Бери, большой тут нет науки,

Бери, что можно только взять.

На что ж привешены нам руки,

Как не на то, чтоб брать, брать, брать?

Как бы внимая этому призыву, начальники всевозможных рангов не устают брать мзду за свои служебные обязанности. Государство с помощью законов стремилось если не искоренить, то существенно обуздать это явление. Первоначально за взятки преследовали лишь представителей судебного ведомства. Причем кара за получение взятки была весьма высока. Так, согласно Геродоту, персидский царь Камбис (600—559 г. до н. э.) казнил одного подкупленного судью и велел покрыть снятой с него кожей судейское кресло в назидание другим лицам, которые займут этот/пост. По Законам XII таблиц взяточники подлежали смертной казни.

§5. Ответственность за взяточничество__________________      767

Столь же сурово карали взяточников и на Руси, в ст. 4 Псковской грамоты 1397 г. говорилось, что при отправлении суда "тайных посулов (взяток) не имати ни князю, ни посаднику".

Усиленную борьбу со взяточничеством вел Петр I. В годы его правления впервые установили уголовную ответственность взяткодателей (лиходателей). Но, несмотря на столь активную борьбу, к концу правления Петра почти все его сподвижники были замешаны во взяточничестве.

Масштабы взяточничества достигали такого размаха, что в XIX в. министр юстиции граф В. Н. Панин, оформляя дарственную на дом для дочери, лично вручил нужному чиновнику "подарок".

Эстафету борьбы с лихоимцами приняло и Советское государство. 8 мая 1919 г. был издан Декрет СНК РСФСР "О взяточничестве", 16 августа 1921 г. издают новый Декрет СНК РСФСР "О борьбе со взяточничеством", в котором впервые было дано понятие взятки. УК РСФСР 1922 и 1926 гг. содержали нормы, предусматривающие ответственность за дачу и получение взятки, хотя санкции были весьма невелики. Уголовный кодекс РСФСР 1960 г. существенно увеличил их вплоть до смертной казни для взяткополучателя. Невзирая на столь драконовские меры наказания, "дары" продолжали брать. По стране в 80—90-х гг. прошел ряд громких процессов над видными мздоимцами: дело Ю. С. Чурбанова, дело Ю. К. Соколова -— директора Елисеевского магазина в Москве, "узбекское дело", "астраханское рыбное дело" и др.

Взяточничество, как коррозия, разъедает государственные аппараты если не всех, то большинства стран. С коррумпированным поведением чиновников пытаются вести борьбу даже на международном уровне. В Кодексе поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка (принят Генеральной Ассамблеей ООН 17 декабря 1979 г.) сказано, что "хотя понятие коррупции должно определяться в соответствии с национальным правом, следует понимать, что оно охватывает совершение или несовершение какого-либо действия при исполнении обязанностей или по причине этих обязанностей в результате требуемых или принятых подарков, обещаний или стимулов или их незаконное получение всякий раз, когда имеет место такое действие или бездействие".

В соответствии с этим понятием дается определение взятки в российском уголовном праве. Взятка — это различного рода выгоды материального характера, получаемые должностным лицом за выполнение либо невыполнение в интересах

768________Глава 20. Преступления против государственной власти

дающего или представляемых им лиц каких-либо действий (бездействия), если такое деяние входит в служебные полномочия субъекта либо он в силу должностного положения может способствовать таким деяниям, а равно за общее покровительство или попустительство по службе.

Внешне взятка напоминает договор дарения, хотя по существу не имеет с ним ничего общего, или незаконный договор подряда, где заказчиком нужной услуги выступает взяткодатель, а подрядчиком — взяткополучатель.

Гражданское законодательство, в котором дается определение договора дарения, гласит, что "по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или третьим лицом. При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением".

Поскольку взятка всегда есть плата за оказанную или ожидаемую услугу должностного характера, то нормы, регулирующие договор дарения, в том числе та, в которой речь идет о подарках государственным служащим на сумму более 5 минимальных размеров оплаты труда, не могут применяться к случаям дачи взятки, кроме одной (взятки-благодарности), которая будет рассмотрена ниже.

В отечественной и зарубежной литературе имеются различные классификации взяток. Так, американский исследователь В. Рейсмаи выделяет три типа взятки:

1) деловые — платеж государственным служащим с целью обеспечения и ускорения выполнения ими своих должностных обязанностей;

2) тормозящие — плата должностному лицу за приостановку действия соответствующей нормы или неприменение ее в деле, где она в принципе должна быть применена;

3) прямой подкуп — это покупка не услуги, а самого служащего. Ее цель — приобретение должностного лица с тем, чтобы оно, оставаясь на работе в государственных или муниципальных организациях и внешне соблюдая полную лояльность, на деле пеклось о своекорыстных интересах взяткодателя. Эту взятку А. Яковлев очень точно назвал "тотальным подкупом". О подобного рода взятках писал еще в 20-х годах А. Эстрип.

По предмету взятки делятся на три вида.

1. Деньгами (российской и иностранной валютой) и ценными бумагами.

§ 5. Ответственность а& взяточничество_______     769

2. Предметами, имеющими материальную ценность. При передаче валютных ценностей в виде драгоценных камней и драгоценных металлов мы имеем дело с идеальной совокупностью преступлений: дачей-получением взятки (ст. 290—291 УК) ""и незаконным оборотом драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга (ст. 191 УК), так как перечисленные предметы используются здесь как средства платежа в нарушение правил, установленных законодательством.

В юридической литературе и судебно-следственной практике до сих пор не нашел однозначного решения вопрос о том, следует ли относить к предмету взятки фиктивные дипломы, трудовые книжки, удостоверения и т. п. Сами по себе Они не представляют материальной ценности, но их использование позволяет занимать определенные должности с более высокой оплатой труда, получать пенсию или иные пособия и т. п. Одни авторы предлагают считать вручение подобных документов должностному лицу взяткой (Б. Б. Здравомыслов), другие (А. Аслахапов) расценивают это как злоупотребление должностными полномочиями. Более логичной нам представляется позиция первых авторов, так как получение подобных предметов в конечном итоге преследует корыстную цель и приносит имущественную выгоду.

Несмотря на неоднократно высказанное в литературе мнение об отнесении к предметам взятки вещей, не имеющих материальной ценности, но дорогих для должностного лица (письма, фотографии близких и т. п.), судебная практика логично не считает передачу этих предметов взяткой.

3. Выгодами, услугами имущественного характера, например, предоставление путевок, проездных билетов, квартир, ремонт и строительство домов и квартир, отзыв имущественного иска из суда, уничтожение долговых расписок, оплата долга и т. п.

Долгие годы судебной практикой не признавалась взяткой сексуальная услуга, оказываемая должностному лицу с целью добиться желательного поведения по службе. Имеется мнение, подкрепленное судебной практикой: если женщина вступает в интимную близость с должностным лицом, желая решить в свою пользу дело, находящееся в его ведении, то в ее действиях нет состава преступления (В. Чалидзе). Полагаем, что подобная позиция сегодня должна быть пересмотрена. И социологами, и правоведами признано, что в России существует проституция, суть которой составляют платные сексуальные услуги. Поэтому если должностному лицу предоставляют мужчину или женщину, чьи услуги оплачены, о чем

770_________Глава 20. Преступления против государственной власти

субъект осведомлен, то принятие такой услуги, без сомнения, должно квалифицироваться по ст. 290 УК. Аналогично должен решаться вопрос и в случае, если лицо, постоянно занимающееся проституцией, вступает в половой контакт с должностным лицом безвозмездно, пытаясь добиться от него нужных действий по службе.

Действия неимущественного характера не могут выступать в качестве предмета взятки (например, положительная характеристика, рекомендация, статья в газете и т. п.).

По способу вручения различают два вида взяток: а) явная, при которой, вручая предмет взятки должностному лицу, оговаривают те деяния, которые от него требуются; б) завуалированная, которую маскируют под передачу денег в долг, подарок к торжественным датам, фиктивно оформленную страховку, проигрыш в карты и т. п. Классические образцы этого вида взяток описаны Н. В. Гоголем в "Ревизоре".

По времени вручения выделяют два вида взяток:

1) взятку-подкуп, вручаемую до совершения должностным лицом желаемого деяния;

2) взятку-благодарность, которую передают после выполнения обусловленных действий. На наш взгляд, передачу такого вознаграждения можно признать взяткой лишь в случае, если она была заранее оговорена между взяткодателем и взяткополучателем. В противном случае мы имеем дело с гражданско-правовым договором дарения.

По характеру деяний, осуществляемых за взятку, выделяют ещё два вида данного преступления:

1) взятку-мздоимство (термин из Уложения о наказаниях уголовных и исправительных), которую вручают за законное поведение должностного лица. При отсутствии квалифицирующих признаков эта взятка инкриминируется по ч. 1 ст. 290 или ст. 291 УК;

2) взятку-лихоимство, вручаемую за незаконные действия. Если при этом совершен должностной проступок, то содеянное квалифицируется по ч. 2 ст. 290 или ст, 291 У К. Если же в результате получения мзды субъект совершит какое-либо преступление (например, предусмотренное ст. 285, 286, 160, 292, 301, 303 УК), то взятка и это преступление должны квалифицироваться по совокупности. Действия же взяткодателя в этом случае надо расценивать как подстрекательство.

Любой вид взятки обладает следующими признаками: а) это должно быть имущественное вознаграждение; б) оно вручается должностному лицу государственного органа или органа местного самоуправления; в) передача вознаграждения обусловлена совершением либо несовершением в интересах даю-

§ 5. Ответственность за взяточничество_______       771

щего каких-либо действий, которые входят в компетенцию данного должностного лица. Взятка будет иметь место и за общее покровительство или попустительство по службе. В последней ситуации взяткодатель передает материальные ценности, не оговаривая конкретного деяния, но рассчитывает, что при необходимости должностное лицо предпримет выгодное для него действие либо не будет препятствовать его незаконной деятельности ("тотальный подкуп"). При этом важно установить содержание вины и взяткодателя, и взяткополучателя. Первый должен сознавать, что он передает взятку должностному лицу для того, чтобы тот при необходимости дей-£тврвал нужным образом в его интересах. Второй должен по-'нимать, что, принимая взятку, как бы обязуется действовать Э интересах взяткодателя.

Фактическое совершение или несовершение в будущем каких-либо действий со стороны должностного лица значения для квалификации по ст. 290 и 291 УК не имеет.

Оба состава, предусматривающие ответственность за взяточничество, являются по конструкции формальными и закончены в момент передачи хотя бы части вознаграждения. Взятка может быть получена лично должностным лицом либо с его ведома другими лицами (супругом, детьми, секретарем и т: п.). Если эти лица были осведомлены о том, что они получают взятку для должностного лица, их следует признать пособниками в преступлении, предусмотренном ст. 290 УК.

Достаточно часто должностные лица получают взятку за счет средств, добытых преступным путем. В этом случае возможны различные варианты квалификации их поведения: а) если взятка вручалась в завуалированной форме под видом оплаты якобы выполненных работ и вознаграждение было получено лично должностным лицом, то его действия квалифицируются до ст. 290 и 160 УК, а действия взяткодателя — по ст. 291 и 160 УК; б) если должностное лицо получает вознаграждение из средств, добытых преступным путем (обычно путем хищения, .незаконного предпринимательства, контрабанды и т. п.), и обещание принять эти средства оно дало до совершения преступ-731ения, то его деятельность должна квалифицироваться по ст. 33 (интеллектуальный пособник), соответствующей статье Особенной части и ст. 290 УК; в) если взяткополучатель осведомлен о том, что эти средства добыты преступным путем, но до совершения преступления он не давал согласия на то, что примет указанные средства в виде вознаграждения, то содеянное квалифицируется по ст. 290 и 175 УК; г) если должностному лицу

772

Глава 20. Преступления против государственной власти

не было известно происхождение предмета взятки, то его действия квалифицируются только по ст. 290 УК.

В тех случаях, когда должностное лицо вместе с другими субъектами занимается хищением материальных ценностей с использованием своего служебного помещения, а.потом часть похищенного берет себе, то вести речь о взятке нельзя. Здесь налицо одно преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 160 УК.

Взятка всегда вручается за деяния, осуществляемые с использованием служебного положения, должностных полномочий. Использовать служебное положение можно двумя способами: а) совершить действия или воздержаться от совершения действий, входящих в круг служебной компетенции виновного, находящихся в рамках представленных ему прав и полномочий; б) оказать воздействие на другое должностное лицо своим служебным авторитетом или связями. Причем это воздействие может оказываться как на должностное лицо, находящееся в определенной зависимости (например, начальник налоговой полиции и проверяемое им лицо), так и на лицо с равным правовым статусом (например, два следователя прокуратуры). В последнем случае используется вовсе не служебное положение, а всего лишь личные связи должностного лица, которые установились при исполнении служебных функций. Поэтому и получение платы за подобное воздействие нельзя квалифицировать как взятку. При наличии других признаков оно может быть расценено как злоупотребление должностными полномочиями.

Взятка передается за деяния, которые должны быть совершены в интересах передающего вознаграждение или в интересах лиц, представленных им. Это могут быть друзья, родственники, партнеры по бизнесу и др.

Взятка возможна и за действия, которые виновный не мог совершить, но взяткодатель об этом не знал. Например, она вручается участковому инспектору в расчете на то, что он может отменить меру пресечения.

И дача, и получение взятки совершаются только с прямым умыслом. Сознанием виновных должно охватываться, что вознаграждение вручено именно должностному лицу и только за действий, которые он может совершить с использованием своего служебного положения.

Субъектом получения взятки являются только должностные лица. В ч. 3 ст. 290 УК предусмотрен особый вид должностных лиц — лица, занимающие государственную должность России, государственную должность субъекта Федерации или глава органа местного самоуправления. Субъект дачи взятки

к 5, Ответственность за взяточничество____________________ 773

общий — физическое вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет. Если должностное лицо заставляет подчиненного передать взятку другому лицу, то взяткодателем будет являться само должностное лицо, а действия подчиненного должны быть квалифицированы по ст. 33 и 290 УК.

В ч. 4 ст. 290 УК предусмотрены особо квалифицированные виды получения взятки.

1. Получение взятки группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Группу лиц, действующих по предварительному сговору, образуют только должностные лица, являющиеся соисполнителями. Действия остальных субъектов должны квалифицироваться со ссылкой на ст. 33 УК.

Предварительный сговор может касаться как факта получения одной конкретной взятки от одного лица, так и заранее оговоренной совместной деятельности в будущем, относящейся к получен-ию взяток неоднократно от неопределенного круга лиц.

В случае, когда одно должностное лицо, получив взятку, часть ее передает другому (без предварительной договоренности с последним), чтобы добиться от него совершения желаемых действий в интересах дающего, он должен быть привлечен к ответственности и по ст. 290, и по ст. 291 УК.

Должностные лица, получившие взятку по предварительному сговору между собой, вовсе не должны оба совершать угодные взяткодателю действия. Выполнить их может один чиновник с согласия или попустительства другого, например следователь прокуратуры с согласия прокурора за взятку прекращает уголовное дело.

Преступление считается оконченным в тот момент, когда хотя бы один из участников группы принял хотя бы часть взятки с целью последующего дележа этого вознаграждения.

Для вменения этого квалифицирующего признака не требуется, чтобы взяткодатель был осведомлен о нескольких взяткополучателях.

2. Получение взятки неоднократно может иметь место в следующих случаях: а) если лицо было ранее судимо за получение взятки и судимость не снята и не погашена в установленном законом порядке; б) когда взятки получены от одного лица в разное время за совершение в его интересах различных действий; в) когда взятки получены от разных лиц в разное время за выполнение различных действий; г) когда взятки получены от нескольких лиц одновременно, но за совершение в интересах каждого из них самостоятельных действий; д) когда

774

Глава 20. Преступления против государственной власти

взятки получены от нескольких лиц, действующих самостоятельно, без сговора, не осведомленных о деяниях друг друга, в разное время за совершение в их интересах одного действия. При этом важно установить, что сознанием взяткополучателя охватывался тот факт, что лица, дающие взятку, действуют независимо друг от друга.

Получение взятки в несколько приемов за выполнение одного действия не может рассматриваться как преступление, совершенное неоднократно.

3. Получение взятки, сопряженное с вымогательством. Вымогательство — это требование взятки под угрозой совершения таких действий по службе, которые могут причинить ущерб законным интересам взяткодателя, либо умышленное создание таких условий, при которых он вынужден дать взятку для предотвращения вредных последствий его правоохра-няемым интересам. Если в результате отказа дать взятку возникла опасность нарушения незаконных интересов взяткодателя, то вменять данный квалифицирующий признак нельзя.

4. Получение взятки в крупном размере, т. е. в 300 раз превышающем минимальный размер оплаты труда на день получения взятки.

Если субъект получает предмет взятки якобы для передачи должностному лицу, но обращает его в свою собственность (лжепосредник), то действия взяткодателя надо квалифицировать по ст. 30 (оконченное покушение) и ст. 291 УК, а действия лжепосредника — по ст. 159, а при условии, что он и склонил к даче взятки, — еще и по ст. 33, 30, 291 УК-

К сожалению, нередки случаи, когда такими лжепосредниками выступают адвокаты; они получают деньги со своих клиентов и обещают "передать" их для благоприятного разрешения вопроса следователям, судьям или прокурорам.

Аналогичным образом должны квалифицироваться и действия лжевзяточников — субъектов, которые выдают себя за должностных лиц и получают от их имени незаконное материальное вознаграждение. При этом если за должностное лицо себя выдает государственный служащий или служащий органов местного самоуправления, то его действия следует квалифицировать по ст. 159 и 288 У К.

Для взяткодателей законодатель предусматривает только два квалифицирующих признака: дача взятки за совершение должностным лицом заведомо незаконных действий; дача взятки неоднократно. Дача взятки считается неоднократной, если она передается: 1) лицом, ранее судимым за дачу взятки, если судимость не снята или не погашена в установленном законом

§,5. Ответственность за взяточничество       _______775

порядке; 2) нескольким должностным лицам в разное время за совершение каждым из них самостоятельных действий; 3) одному должностному лицу в разное время за совершение не-скольких самостоятельных действий; 4) нескольким должностным лицам одновременно, но за совершение каждым из них * самостоятельных действий; 5) нескольким должностным лицам, не находящимся в сговоре друг с другом, за совершение в интересах дающего единого деяния.

Если лицо передавало взятку дважды, но за одно из преступлений оно было освобождено от уголовной ответственности на основании примечания к ст. 291 УК, то второе преступление не может рассматриваться как совершенное неоднократно.

Взяткодатель подлежит освобождению от уголовной ответственности в случае вымогательства, или если он добровольно сообщил органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки.

Заявление о даче взятки должно быть сделано в правоохранительные органы. Мотивы могут быть различными: раскаяние, страх перед наказанием, желание отомстить взяткополучателю, не выполнившему свои обещания, уговоры знакомых и друзей и т. п. Добровольность означает, что заявление было сделано по собственному желанию, при осознании того факта, что о взятке еще неизвестно правоохранительным органам. Ни о какой добровольности не может идти речи, если заявление сделано в связи с вызовом гражданина в органы следствия, суда для дачи пояснения по факту конкретных взяток. В то же время, если в процессе расследования уголовного дела лицо заявляет о взятке, о которой не было известно правоохранительным органам, это нужно рассматривать как добровольное заявление, и по этому эпизоду субъект должен быть освобожден от уголовной ответственности.

Соучастники в даче взятки, чьи действия квалифицированы по ст. 33 и 291 УК, если они сделают добровольное заявление по собственной инициативе, также подлежат освобождению от уголовной ответственности.

" Порой лица, у которых требуют или вымогают взятку, до ее передачи сообщают об этом в правоохранительные органы, ив дальнейшем передают материальные ценности должностному лицу с ведома и под контролем работников этих органов с целью изобличить виновного. В такой ситуации субъект, передавший взятку, освобождается от уголовной ответственности за отсутствием в его действиях состава преступления, и предмет "взятки" должен быть ему возвращен. Деяния лица, полу-

776

Глава 20. Преступления против государственной власти

чившего такую "мзду", нужно квалифицировать по ст. 30 и 290 УК как покушение на получение взятки: здесь была не взятка, а ее имитация.

Подобные ситуации следует отличать от провокации взятки, когда инициатива в ее получении-передаче исходит от сотрудников правоохранительных органов, стремящихся "изобличить" чиновника.

Если такая взятка передавалась должностному лицу без его ведома и согласия и это лицо отказалось ее принять, то действия лиц, провоцировавших взятку, следует квалифицировать по ст. 304 У К.

Если же должностное лицо согласилось принять эту "взятку", то его действия должны быть квалифицированы по ст. 30 и 290 УК, а деяния лиц, спровоцировавших взятку, — по ст. 304, 33, 30 и 290 УК.