§3. Назначение наказания при рецидиве преступлений, по совокупности преступлений или приговоров.

Новый кодекс существенно расширил и углубил правовое регулирование вопросов дифференциации ответственности и реализующего её наказание в зависимости от того, было ли

==119

преступление оконченным или нет, а также от вида соучастия, наличия рецидива преступлений, совокупности преступлений либо приговоров. В этой связи в У К 1996 г. появились новые нормы, а в нормы, сходные с теми, которые имелись в предыдущем УК - новые положения, существенно меняющие их содержание.

Назначение наказания за неоконченное преступление (ст. 66 УК 1996 г.) имеет следующие особенности: а)срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого виды наказания, предусмотренного УК за соответствующее преступление, если оно окончено; б)подобное же ограничение установлено и для назначения наказания за покушение с той разницей, что верхний порог ограничения составляет 3/4 максимального срока или размера; в) при всех условиях  исключается применение  смертной  казни  и пожизненного лишения свобода.

Конечно, установление указанных ограничений ни в коем случае не означает, что наказание в конкретном случае неоконченного преступления должно достигнуть этого порога. Во многих случаях необходимым и достаточным будет существенно меньший срок или размер наиболее строгого наказания или назначение менее строгого вида наказания. Дело в том, что при назначении наказания за неоконченное преступление суд исходит из общих начал назначения наказания и специально исследует обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца. Одно дело, если преступник произвёл несколько прицельных выстрелов, но промахнулся или, если действия вора были пресечены владельцем автомашины, и совсем другое дело, если после первого промаха преступник прекратил стрельбу или, если, будучи застигнут владельцем автомашины, не попытался уехать, а убежал.

Распространяются ли положения ст. 66 УК на случаи, когда в процессе приготовления к преступлению или покушения виновный  совершил  другое  оконченное  преступление.

==120

Например, незаконное изготовление огнестрельного оружия (ст. 223 УК), из которого затем стрелял в человека, но промахнулся. Представляется,  что  в  тех  случаях,  когда  подобное "промежуточное" деяние не охватывается признаками состава преступления, которое осталось неоконченным,  следует исходить  из  наличия  совокупности  преступлений.   И ограничения, предусмотренные ст 66 УК относить только к самому приготовлению или покушению; наказание же за "промежуточное" деяние назначать, опираясь на общие начала назначения наказания.

По совокупности же преступлений должно назначаться наказание и в случае, когда лицо, совершив преступление, оставшееся неоконченным, затем совершает другое преступление для того, чтобы скрыть неоконченное преступление, причём этот случай (как и совершение "промежуточного" деяния, о котором шла речь) должен рассматриваться, как сопряжённый с обстоятельством, отягчающим наказание (п. "е" части первой ст. 63 УК).

Назначение наказания за преступление, совершённое в соучастии (ст. 67 УК). Закон учитывает при этом всю совокупность понятий и норм, имеющихся в главе 7 У К "Соучастие в преступлении", но при назначении наказания в этих случаях надо исходить не только из вида соучастия, но, в рамках этой квалификации, учесть характер и степень фактического участия лица, значение его действий (бездействия) для достижения цели преступления, степень обусловленности именно его действиями тяжести причинённого или возможного вреда. Конечно, законодатель сформулировал эти требования не взамен общих начал назначения наказания, а как их детализацию.

Одной    из    идей,    последовательно    проведённых разработчиками нового уголовного кодекса, является создание максимальных  препятствий  для  попыток  объективного вменения, то есть привлечения к ответственности и наказания в силу самого факта совершения общественно опасного деяния и причинной связи с ним поведения этого лица без исследования,

==121

имелась ли вина. В ст. 5 УК специально включён запрет объективного вменения. С ним тесно коррелирует содержание в части второй ст. 67 УК - смягчающие и отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников, учитываются при назначении наказания только ему. Вместе с тем, это ограничение не может быть распространено на отягчающие  обстоятельства,  характеризующие,  например, способ действий одного из соучастников при совершении преступления - проявление особой жестокости, применение этим соучастником пытки, чтобы заставить потерпевшего сообщить местонахождение ценностей и т.д., если таковая использована с ведома и согласия остальных соучастников. Ведь распределение функций, охватываемое общим умыслом, предполагает одинаковый подход к ответственности и наказанию в этом аспекте.

Назначение наказания при рецидиве (ст. 68 УК) опирается на использование понятий рецидива, опасного рецидива и особо опасного рецидива, которые даны в ст. 18 УК "Рецидив преступлений". Иными словами, вне рамок этих понятий суд не вправе объявлять рецидивом повторность преступлений, длящиеся или продолжаемые преступления. Надо также помнить, что норма, устанавливающая особенности решения вопроса о наказании при рецидиве относится только к умышленным преступлениям.

Назначение наказания при рецидиве предполагает: а) учёт числа, характера и степени общественной опасности ранее совершённых преступлений; б) обстоятельств, в силу которых наказание  за предыдущее  преступление  (преступления) оказалось недостаточным для исправления виновного; в) характер и общественную опасность вновь совершённых преступлений, причинённый ими вред.

Исходя    из    всей    совокупности    обстоятельств, предусмотренных ст.ст. 60 и 68 УК, суд назначает наказание. При этом закон устанавливает, что срок наказания не может быть ниже половины (соответственно - двух третей или трёх четвертей) максимального срока наиболее строгого вида

==122

наказания,   предусмотренного   за   вновь   совершённые преступления. Если их несколько, наказание назначается по совокупности.

Но если норма Особенной части УК содержит указание на судимость   виновного   за   предыдущие   преступления (преступление) как квалифицирующий признак, то изложенное выше правило о назначении наказания о предустановленным усилением не действует. Ведь в этих случаях усиление наказания уже заложено в санкции квалифицированного состава преступления.

Назначение наказаний по совокупности преступлений (ст. 69 УК) осуществляется с использованием понятий, которые даны в главе 3 УК, в том числе в ст. 17 "Совокупность преступлений". Имеется ввиду совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями Особенной части либо частями одной статьи, если каждая часть имеет самостоятельную санкцию'. Совокупность преступлений будет и в том случае, если совершено действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или несколькими статьями Особенной части (идеальная совокупность).

При наличии совокупности преступлений - реальной или идеальной, наказание за каждое преступление назначается отдельно.  После этого суд переходит к назначению окончательного наказания путём сложения наказаний. Но принципиальным новшеством УК 1996 г. является то, что во имя социальной справедливости основным вариантом признаётся сложение, а не поглощение наказаний (как это было в предыдущем кодексе). В соответствии со ст. 69 УК поглощение менее строгого наказания более строгим используется только, если преступления, входящие в совокупность имеют небольшую

' Может возникнуть ситуация, когда преступление, предусмотренное какой-либо статьёй Особенной части УК или самостоятельной частью статьи имеет несколько квалифицирующих признаков, предусмотренных отдельными пунктами статьи или части статьи. Например, совершено убийство двух лиц с особой жестокостью по мотиву национальной ненависти (п.п. "а", "д", "л" части второй ст. 105 УК). Совокупность в смысле ст. 69 УК при этом отсутствует хотя при квалификации деяния все эти пункты указываются.

==123

тяжесть. Но и в этих случаях суд может прибегнуть к сложению наказаний. Что же касается преступлений более значительной тяжести, то здесь теперь допускается только частичное или полное сложение наказаний. Очень важно при этом, что максимальный срок лишения свободы в результате полного или частичного сложения наказаний может достичь 25 лет, хотя согласно общему правилу лишение свободы на определённый срок устанавливается от 6 месяцев до 20 лет (ст. 56 УК).

Стремление  законодателя  создать  суду  возможность существенно усилить наказание при совокупности преступлений проявляется и в том, что к основным видам наказаний могут быть присоединены дополнительные виды. Вместе с тем, при их сложении пределом служит максимальный срок или размер, предусмотренный для данного вида наказания Общей частью УК. Иными словами, в отличие от возможности превысить при сложении максимальный срок лишения свободы, установленный для случаев отсутствия совокупности преступлений, в отношении сложения дополнительных видов наказаний эта возможность отсутствует.

В связи с новым подходом законодателя к назначению наказаний по совокупности преступлений по-видимому произойдёт одно серьёзное изменение в следственной и судебной практике. А именно, до настоящего времени она, стремясь к экономии сил, избегала квалификации по совокупности деяний, существенно различавшихся по тяжести.  Предъявлялось обвинение лишь в совершении тяжкого преступления: например, если убийство совершено с применением незаконно носимого холодного оружия, предъявлялось обвинение только в убийстве. Это и понятно, так как при господстве принципа поглощения участь виновного в случае квалификации по совокупности не ухудшалась. Теперь же предъявление обвинения с указанием всей  совокупности  совершённых  преступлений  создаст возможность для суда максимально индивидуализировать наказание с использованием в случае необходимости верхнего предела сложения - вплоть до назначения лишения свободы на срок до 25 лет, если усматривается систематичность, дерзость,

==124

совершение менее тяжких преступлений в процессе подготовки к более тяжким и т.д.'

Назначение наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК) осуществляется в тех случаях, когда лицо совершило новое преступление (преступления) до завершения отбытия наказания по приговору суда за ранее совершённое преступление (преступления). Законодатель при этом разграничивает случаи, когда предыдущий и новый приговоры предусматривают наказание менее строгое, чем лишение свободы, и случаи, когда хотя бы один из приговоров предусматривает наказание в виде лишения свободы. Общим для обоих случаев является то, что к наказанию по последнему приговору частично или полностью присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору. То есть отдельно назначается наказание за новое преступление   (при   совокупности   новых  преступлений применяются положения ст. 69 У К), а затем фактически происходит сложение вновь назначенного и ранее назначенного наказания в пределах не отбытой части последнего'. Последовательно   проводя   идею   предоставления   суду возможности усиливать наказание, если виновный продолжает или возобновляет преступную деятельность, законодатель предусматривает, что окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше и не отбытой части наказания по предыдущему приговору и наказания за новое преступление.

Различие выделенных выше случаев состоит в том, что, если окончательное наказание определено менее строгое, нежели лишение свободы, то его срок или размер не может превышать

' При сложении наказаний можно столкнуться со случаями, когда за преступления, входящие в совокупность определены наказания различных видов. Например, лишение свободы и исправительные работы. В этих случаях срок менее строгого наказания пересчитывается в срок лишения свободы в порядке ст. 71 УК. Наказания имущественного характера, либо связанные с лишением определённых прав и преимуществ исполняются самостоятельно. Этот порядок действует и при назначении наказания по совокупности приговоров.  Как отмечалось выше, специфику имеет применение положений о назначении наказания по совокупности приговоров в случае совершения условно осуждённым нового преступления. Эти случаи регулируются частями четвёртой и пятой ст. 74.

==125

максимума, установленного Общей частью УК для данного вида наказания. Если же окончательное наказание определяется в виде лишения свободы, то такой максимум - как и при совокупности преступлений - может быть превышен. На этот раз до 30 лет лишения свободы.

Контрольные вопросы: 1. Каково содержание начал назначения наказания?

2. Как классифицируются обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание?

3. Что такое "исключительные обстоятельства", являющиеся основанием для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление?

4. Каковы основные особенности назначения наказания за неоконченное преступление, преступление в соучастии, а также при рецидиве?

5. Как назначается наказание по совокупности преступлений и по совокупности приговоров. Какую основную идею заложил законодатель в содержание ст.ст. 69, 70 УК?

6. Охарактеризуйте цели, основания и содержание условного осуждения, а также его прекращения или отмены?

==126