_ 10. Пороки инскрипции: сохранение легальных и генеральных ипотек в пользу подопечных лиц и замужних женщин.

Отношение к ним Закона 23 марта 1855 года.

_ 10. Б) Недостаток гласности, состоящий в связи с пороками инскрипции.

Эти пороки далеко не так чувствительны, как предыдущие, уже потому, что запись является здесь правилом, а освобождение от нее исключением. Здесь прямо провозглашено общее начало между кредиторами, ипотека (как законная и судебная, так. и договорная) получает старшинство лишь со дня записи." (ст. 2134 Гражд. код.) Исключение допускается только в отношении двух видов законной ипотеки, которые получают силу независимо от всякой записи, именно:

а) ипотека несовершеннолетних и лиц, состоящих под законным прещением, на недвижимом имуществе опекуна - со дня принятия опеки и

б) ипотека замужних женщин, в обеспечение приданого и брачных договоров, на недвижимом имуществе мужа - со дня заключения брака. При этом ни в каком случае эти законные ипотеки не могут вредить ранее приобретенным правам третьих лиц (ст. 2135 Гражд. код.).

Таким образом, вытекающая из гласности гарантии для кредита присваиваются всем ипотекам, кроме упомянутых двух видов законной ипотеки. Но даже из числа подвергающихся обязательной записи, одни только договорные ипотеки подчиняются вытекающему из требований гласности - началу специальности. Это значит, что договорные ипотеки не только, как и все другие, пользуются старшинством лишь со дня их инскрипции; но кроме того, им в особенности присвоено исключительное удовлетворение из специально указанных недвижимостей, и они не могут лежать на неопределенной массе имуществ. В этом ограничении создается особенная ясность, предостережение против легкомысленного закладывания совокупности имений без достаточной оценки этого действия, и упрощается процедура размещения кредиторов в случае взыскного производства, Затем уже вне договорной ипотеки, эти начала теряются. Наиболее шатким является начало специальности. Оно не проведено ни в судебной, ни в легальной ипотеке. Легальная ипотека во всех ее видах, а именно: замужних женщин на имуществе мужей, несовершеннолетних и недееспособных на имуществе опекунов, ипотека казны, коммун и общественных учреждений на имуществе сборщиков и управителей (ст. 2121 Гражд. код.) - все эти виды законной ипотеки имеют свойство генеральности, обременяя "все наличные и впредь могущие быть приобретаемы имущества должника". Тоже свойство общности принадлежит и остальным легальным ипотекам, упомянутым в разных местах кодексов, как, например, законной ипотек легатариев против наследственной массы (ст. 1017 Гр. код.) и законной ипотеке кредиторов несостоятельного должника, запись коей лежит на обязанности конкурсных попечителей или кураторов (ст. 490 Торгов. код.).- Судебная ипотека имеет тот же характер общности на всем наличном и будущем имуществе ответчика (ст. 2123 Гражд. код.).

Отступая наконец, и от начала обязательной инскрипции и в отношении двух главных видов законной ипотеки (в пользу замужней женщины и подопечных лиц), французский законодатель прибегнул к системе паллиативных средств, стараясь побудить к объявлению этих ипотек в инскрипцию; возлагая эту обязанность на мужей и опекунов, предоставляя те же права инициативы местной прокуратуры, родственникам и даже друзьям заинтересованной стороны (ст. 2136, 2138 и 2139 Гр. код.). Kpoме того, Закон 23 марта 1855 года и в этом отношении сделал шаг к достижению большей гласности, поражая самую действительность этих принципиально освобожденных от инскрипции ипотек в том случае, когда последовала кончина подопечного или замужней женщины, прекращение опеки -достижением совершеннолетия подопечным, или выходом его из загонного прещения, наконец, овдовение замужней женщины, притом, - если, не смотря на прекращение опеки или брака, оберегаемая ипотека в течение одного года не будет внесена в инскрипцию. В случае внесения до истечения годичного срока, запись сохраняет силу ипотеки, считая таковую с начала возникновения брака или опеки. При внесении после истечения годичного срока, такая запись придает легальной ипотеке старшинство только со дня инскрипции. Наконец, в случае передачи (цессии) ипотеки замужней женщины, она по Закону 1855 года сохраняет полную силу только при оглашении ее через запись, так как мотив защиты недееспособной личности негласной ипотекой теряет всякий смысл, как только она передана постороннему лицу.

В дополнение к этим положениям, можно указать на главу сочинения Сопора,*(7) в которой удачно изложены общие соображения о недостатках существования скрытых и генеральных ипотек французского права и остзейских законов до Судебной реформы 1889 года.