_ 14. История смешения ипотеки с конкурсом.

 - Римский конкурс и группа сепаратистов. Германская практика: зачисление ипотеки в конкурс. - Пять классов конкурса. - Прусский конкурс в законах 1722 и 1748 года. Следы этих понятий в Русском торговом уставе. - Возвращение новейших законодательств к римским началам - Германский конкурсный устав 1877 г. Русский закон о несостоятельности 9 июля 1889 г. для Прибалтийского края

_ 14. Перед тем, как проследить далее постепенное устранение этих традиционных колебаний и. сомнений, мы должны обратить внимание на то, что целый ряд узаконений XVIII века регулируют ипотеку в связи с конкурсным производством. Мало того, самое значение записи ипотек выразилось в отведении им того или другого класса удовлетворения в конкурсе. Если потерять из виду, что мы здесь на почве исторической, то такое явление может, пожалуй, казаться несообразным с новейшими юридическими понятиями, по которым залогодержатели прямого отношения к вопросам о размещении в конкурсе - вовсе не имеют. Вследствие таких соображений является необходимым указать, в какой тесной исторической связи ипотека находится с конкурсом.

Предметом нашего рассмотрения служит такое явление, которое можно назвать временным помрачением логики залогового права под влиянием кон" курса. В этом отношении перед нами рисуется многовековая цепь, идущая от римского права до новейших конкурсных законов, представителями коих мы возьмем "Конкурсный Устав Германской Империи" от 10 февраля 1877 года и весьма сходные с ними "Временные Правила о Производстве Дел о Несостоятельности", приложенные к ст. 162 "Положений 9 июля 1889 года о Преобразовании Судебной Части в Прибалтийских Губерниях."

Оба конца этой цепи сходятся. Как в новейших уставах, так и в римском праве происходит резкое выделение из конкурса таких лиц, которые с ним не должны иметь ничего общего на том основании, что основное начало конкурса - разделение всей имущественной массы должника между его кредиторами - для этих лиц необязательно. Среди них непременное место принадлежит залогодержателям. Римско-германская практика и основанные на ней же конкурсные законы 1722 и 1748 года в Пруссии - уклонились от этих начал и отвели ипотечным кредиторам то или другое место в конкурсе; так что привилегированность залоговых прав сводилась уже к предпочтительному удовлетворению в более высоком классе кредиторов, а не состояла в исключительном посвящении залога их удовлетворению.

Обратимся к более полному изображению этого явления.

Римский конкурс складывался таким образом: сначала исключались все претензии, которые в момент открытия конкурса не имели в своем основании личного требования к несостоятельному;. а уже после того открывался конкурс, в коем опять могли выдвинуться в лучших условиях удовлетворения - привилегированные кредиторы, не входя, однако, в первую группу кредиторов, стоящих вне конкурса. Лица, не имевшие личного требования к несостоятельному в самый момент открытия конкурса могли попасть в число выключаемых предварительно из конкурса, иго двум основаниям:

а) с одной стороны - потому, что они предъявляли претензию не личную, а вещную, например, на виндикацию предмета, не принадлежащего должнику; на удовлетворение по залогу с недопущением того, чтобы заложенная вещь ушла в конкурсную массу. Сюда же относятся так, называемые сепаратисты, например - кредиторы наследодателя, имевшие право не участвовать в конкурсе наследника и выделить для своего удовлетворения часть наследственного имущества; (отсюда возникла французская привилегия, именуемая "privilege de separation de patrimoine" - 2111 ст. Гр. Код.);

б) с другой стороны, коль скоро конкурс составлялся из личных требований, существовавших в момент его открытия, то естественно - сюда не могли попадать те кредиторы, права которых, впервые возникли из договорных отношений с конкурсной массой.

Таким образом, из конкурса вовсе выделялись виндиканты, сепаратисты "ех jure crediti", залогодержатели и кредиторы самой массы. Затем конкурс делился на два класса: первый - привилегированный, второй - непривилегированный. Привилегированными участниками конкурса считались отчасти обладатели генеральной и легальной ипотеки, отчасти кредиторы просто привилегированные, но не огражденные ипотекой. Так, например, огражденными привилегией на удовлетворение раньше простых кредиторов по договорам - считались требования казны, главы государства, городских обществ и церквей в отношении их экономов, замужних женщин в размере детальных обязательств, подопечных в отношении их опекунов. Эти привилегированные изыскатели имели вообще за собою и легальную ипотеку. Прочими требованиями первого класса (но без легальной ипотеки), считались расходы на погребение должника, требование денег, одолженных на встройку и починку здания, не доплаченная покупная сумма и деньги, отданные на сохранение.

Германская практика значительно изменила стройную фигуру римского конкурса тем, что залогодатели потеряли право выделяться из конкурса, хотя бы их ипотека лежала на ясно определенном предмете. Кроме того, конкурс (в том числе и ипотечные кредиторы) распределяется на пять классов, из коих абсолютно привилегированными взысканиями, т. е. выше всех залогодержателей считаются расходы на погребение и на последнюю болезнь, удовлетворение слуг и общественные недоимки.

Первый класс состоял из абсолютно привилегированных кредиторов;

Второй класс - из привилегированных ипотечных требований;

Третий класс - из простых ипотек;

Четвертый класс - из привилегированных кредиторов без залога;

Пятый класс - из простых требований, не пользующихся ни залогом, ни привилегией.

Теперь мы можем приступить к рассмотрению того, какое место назначило ипотечному. требованию в конкурсе - прусское законодательство ХVIII века, и как постепенно улучшалось это положение, по мере возрастания силы и значения записи; пока, наконец, ипотека не вышла окончательно из тисков конкурсного производства, с возвращением законодателя к стройной последовательности древнеримского конкурса. По прусскому "Ипотечному и Конкурсному Уставу" 1722 года - конкурс состоит из тех же пяти классов. Но в первом классе появляются уже виндиканты и сепаратисты "ех jure crediti", которыми надлежало, по римским правилам, быть вовсе вне конкурса. Правда, ради их ограждения, они считаются "абсолютно привилегированными", - явное смешение понятия выделенности из конкурса с привилегированностью в его рядах.

Посмотрим, где размещаются ипотеки?

В наилучшем положении находятся привилегированные ипотеки (во II классе). Таковыми считаются: легальные ипотеки замужней женщины и подопечных, если они записаны, а также требования казны, даже без записи. В III классе следуют простые, договорные ипотеки, если они записаны, а уже вслед за ниши легальные ипотеки, не записанные. Наконец простые, договорные ипотеки, если они не записаны, попадают в самый последний (V) класс, среди "хирографарных " или домашних обязательств.

Нельзя не приметить такого воздействия силы записи, вследствие которого каждый вид претензии, путем одного лишь внесения в вотчинную книгу, почитается одним, или двумя классами выше, нежели та же претензия - раньше ее записи. Фискальная ипотека, пока еще, освобождается от этой обязанности совершенно, а легальные ипотеки замужней женщины и подопечного - только отчасти. Но время безусловного их подчинения записи уже недалеко. Так, по Закону 3 апреля 1748 г. (Codex Fridericianus), не записанные легальные ипотеки спускаются из III в V класс; кроме того, сепаратисты "ех jure", имеющие ипотеку от наследодателя - обязаны озаботиться записью, чтобы оставаться впереди (т. е. во II кал. Вместо прежнего I класса). Одна лишь казна сохраняет свое преимущество без записи; но даже эта привилегия уже теряется в ближайшие годы, после Закона 1748 года, вследствие ряда особых узаконений.

По мере возрастания значения записи, предмет ипотечного законодательства освобождается от неразрывной связи с конкурсом. Учреждение залоговой обеспеченности сделки должно было завоевать в умах иное положение, нежели доселе. Не одну только сравнительную выгоду или привилегию в личном взыскании по конкурсу - стремилось создать себе залоговое право, а прочную связь с определенным предметом и полную независимость от превратностей должниковой судьбы. Первым шагом должно было быть полное законодательное обособление ипотечного и конкурсного права: это мы видим в появлении особого ипотечного устава 1783 года. Вторым шагом следовало ожидать возвращение к римской идее - безусловного выделения из конкурса всех сепаратистов залогодержателей и виндикантов. Этой идее суждено было осуществиться уже в позднейших конкурсных уставах.

Изложенный проблеск из истории конкурса, в прикосновениях его с ипотекой, представляет для нас особый интерес тем, что он помогает нам понять нестройную схему нашего конкурса, по 2 ч. XI тома Свода Законов. - Русский "Устав о Торговой Несостоятельности" (по Св. зав. 1857 г.) и ныне вошедший в Устав судопроизводства торгового" изд. 1887 года, ведет свое происхождение от Закона 14 мая 1832 года и, повидимому, сложился под влиянием германской юриспруденции прошлого века. Из сличения ст. 509, 598 и 599 Уст. суд. торг., видно, что наш конкурс не знает сепаратистов и не предусматривает права залогодержателей игнорировать конкурс. Залогодержатель, хотя и "удовлетворяется сполна продажею заложенного имущества" (п. 3 ст. 599), однако все же принадлежит к конкурсу, состоя в первом разряде. Ясно, что здесь та же мысль, как в старой германской практике и в прусском уставе 1722 года. Мало того, выражение "удовлетворяются сполна" - вовсе недостаточно для действительного ограждения залога, так как дальше (ст. 600) говорится, что "если бы не достало имения на удовлетворение долгов I разряда сполна, то из оных удовлетворяются церковные деньги сполна, а прочие по соразмерности". Из смысла этих двух статей возможно только одно толкование: залога в конкурсе нет вовсе, а есть только право привилегированного удовлетворения по закладной, считающееся соразмерным требованием первого разряда; причем это право покрывается сполна; если весь первый разряд покрыт тоже сполна; в противном случае, оно, как и прочие долги первого разряда покрывается по соразмерности. Это толкование, однако, вовсе вытеснено четырьмя статьями, смысл коих как раз обратный. На основании ст. 572 - 575 Уст. суд. торг., - выкуп заложенных имуществ производится платежом заимодавцу полной суммы долга,*(9) и в конкурсную массу обращается, таким образом, не вся цена, вырученная из залога, а лишь "остаток вырученных денег, по заплате долга" залогодержателю. Судебная практика всецело воспользовалась этими четырьмя статьями и вывела, в явное противоречие с прежде указанными статьями, такое правило, вследствие коего кредиторы по закладным вовсе освобождены от обязательного заявления своих претензий в конкурсе.< Ср. Гасман и Нолькен. Положение о преобразовании судебной части" Прибалтийских губерниях. СПб., 1889 г., стр. 258.> Такой тезис ведет, конечно, к развитию нашей судебной практики, создавая неизвестную из самого закона, но, безусловно, необходимую группу независимых от конкурса сепаратистов. Поэтому, стремление толкования к разысканию несуществующего "общего духа" всех этих статей - несомненно, практично и полезно. Но для юридической критики, приемы судебного толкования необязательны, и мы должны не скрывать, а раскрывать перед вами разлад, существующий в наших конкурсных законах, благодаря спайке в них взаимно противоречащих начал. Можно сказать, что ст. 598-600 Уст. суд. торг. относятся к той системе ипотечного права и конкурса, которая существовала в старогерманской практике; тогда как несогласные с ними статьи 572- 575 того же устава уже переходят на современную почву я приближаются к древнеримскому построению группы конкурсных сепаратистов, самое полное изображение которой дают нам: германский Конкурсный Устав 1877 года и сходный с ним русский Закон 9 июля 1889 года для Прибалтийского края.

По германскому Конкурсному Уставу, до открытия конкурса, выделяются из него три категории лиц, имеющих право сохранять свои права в совершенной независимости от конкурса:

а) пользующиеся правом выделения (Aussonderungsberechtigte, _ 35 и след.) - т. е., могущие требовать выдачи предмета всецело не принадлежащего конкурсу. Они соответствуют римским виндикантам;

б) пользующиеся правом отделения (Absonderungsberechtigte, _ 39 и след.) - т. е. лица имеющие вещное право, например, залог на предмете, всецело принадлежащем конкурсной массе. Эта группа соответствует римским залогодержателям, но в более расширенном виде, т. к. римское право не знало германских "Reallasten" - (реальных повинностей), которые тоже сюда относятся. Затем к тому же положению можно отнести и сепаратистов "ex jure crediti" (_ 43 того же устава);

в) наконец, вне конкурса стоят кредиторы самой массы (Конк. уст. _ 50 и след. - так называемые: "Masseglaubiger").

Те же группы мы встречаем и в наших "Врем. правилах о производстве дел о Несостоятельности", прилож. к ст. 162 Положения 9 июня 1889 года о Преобразовании судебной части в Прибалтийских губерниях. Виндиканты предусмотрены в п. 1 ст. 14, освобождающем от обязательного заявления в конкурсе "требования о выделе из конкурсной массы вещей, к ней не принадлежащих ". - Залогодержатели и Сепаратисты "ex jure crediti " упомянуты в 22 ст., определяющей "отдельное от конкурсного производства удовлетворение" - для закладных прав, внесенных в крепостные книги (п. 1) и для требований кредиторов и легатариев наследства, доставшегося должнику до или после открытия конкурса (п. 5). Наконец, освобождение от заявления в конкурсе кредиторов самой массы установлено в 3 п. 14 ст. тех же правил.

История конкурса может быть наглядно изображена в нижеследующей таблице:

I. Состав конкурса по римскому праву

А. Исключаются из конкурса с выдачею им требуемой ими вещи целиком:

1) виндиканты,

2) сепаратисты (ex jure crediti),

3) залогодержатели,

4) кредиторы самой массы.

Б. Участвующие в конкурсе:

I класс - имеющие privilegium exigendi, т. е. право быть удовлетворены раньше других, как-то:

а) казна, регент, город, иногда церковь;

б) замужняя женщина - ради ее дотального имушества;

в) опекаемые - относительно опекунов;

г) расходы на погребение должника;

д) расходы на выстройку;

е) остаток покупной цены;

ж) поклажа или требование по сохранной расписке.

II. Римско-Германская практика

А. Исключаются из конкурса только:

1) виндиканты,

2) сепаратисты "ex jure crediti" и

3) кредиторы самой массы.

Б. Участвующие в конкурсе:

1) абсолютно привилегированные (лечение и погребение должника, его прислуга, недоимки);

2) привилегированные залогодержатели;

3) простые залогодержатели;

4) привилегированные кредиторы;

5) простые кредиторы.

III. Состав конкурса по Прусскому уставу 1722 г. Участвующие в конкурсе разделяются по римско-германским началам, а именно: Класс: 1) абсолютно-привилегированные, а также виндиканты и сепаратисты;

2) привилегированные ипотеки (казна);

3) простые ипотеки (публично записанные, а за ними ипотека замужней женщнны или опекаемого, если она не записана);

4) привилегированные кредиторы;

5) простые кредиторы (в том числе простые незаписанные часные ипотеки),

IV. Состав конкурса по Германскому Конкурсному Уставу 1877 г.

А. Исключаются из конкурса: а) Aussonderungsberechtigte: (требующие выдачи предмета, не принадлежащего несостоятельному: 1) они же виндиканты; б) Absonderungsberechtigte: 2) сепаратисты "ex jure crediti"; 3) залогодержатели и вотчинныеповиннности; в) Masseglaubiger: 4) кредиторы самой массы.

Б. Участвующие в конкурсе: I класс состоит из 5 разрядов последующего удовлетворения: 1) содержание несостоятельного в последний год; 2) казенные и т. п. недоимки общественного благоустройства; 3) требования церкви и т. п. учреждений; 4) лечение несостоятелного в последний год; 5) требование детей несостоятельного из его управления.

V. Состав конкурса по Закону 9 июля 1889 г. для Прибалтийских губерний

А. Исключаются из конкурса: а) требования выдела того, что конкурсу не принадлежит (п. 1 ст. 14 Врем. прав. о произв. дел о несостоятелен.). Это те же "Aussonderungsberechtigte"- виндиканты; б) требования, имеющие право отдельного удовлетворения (ст. 22). Это те же" Absonderungsberechtigte"-залогодержатели и т. п.., сепаратисты "ex jure crediti" (ср. 22 ст.); в) кредиторы самой массы; г) суммы, подлежащие зачету.

Б. Участвуют в конкурсе; I. долги первого разряда, подлежащие удовлетворению сполна, а именно: 1) погребение, лечение и слуги; 2) казенные и общественные недоимки; 3) требования учреждений общественственного призрения и благоустройства; 4) (Reallasten) недоимки в частных поземельных повинностях и т. п.; 5) поставщики припасов; 6) требования жены, детей и опекаемых (ст.. 36)

Полное сходство с Германским уставом 1877 года.