_ 18. Формальная сторона гласности.

- Материальная сторона, именуемая началом общественной достоверности (offentlicher Glaubе). - Положительная и отрицательная сторона общественной достоверности. Верность и полнота вотчинной книги

_ 18. Гласность имеет формальную сторону, которую следует отличать от материальной. Первая порождает правила о том, как обращаться с книгами; другая дает нам оценку того, что должно содержаться в них.

Формальная гласность состоит в том, что ипотечная книга открыта и беспрепятственно обозревается всеми заинтересованными лицами. В некоторых законодательствах, (например, во французском, австрийском гамбурском, формальная гласность доведена до того, что содержание книга доступно всякому, даже без доказательства его заинтересованности.

Материальная гласность касается содержания ипотечных книг не может быть выражена такою формулой: "все, что содержится в книге - почитается верным; все, что не содержится в книге и противоречит ее содержанию - почитается неверным ". В этих словах выражается абсолютная формула начала достоверности книг. Мы увидим дальше, что эта, если можно так выразиться, математически точная мысль не осуществляется на практике в силу разнообразных причин, из коих главнейшую следует считать то, что такая точность в известной степени разрушает юридическую последовательность сделок. Поэтому юристы склонны уступать этой точности лишь в той мере, как этого требуют практические интересы кредита. В той степени, в какой законодательства приближаются к совершенному осуществлению материальной гласности, их шаги в этом направлении состоят в том, что дается основание для судебной защиты прав, содержащихся в ипотечной книге, и в тоже время лишаются этой защиты все противоречащие книгам права. Коль скоро закон ставит вне сомнения защиту того, что содержится в книгах и отказывает в защите всем противоречащим право основаниям, то такая уверенность в действиях суда придает книге особенно ценное для кредита свойство, которое называют ее общественной достоверностью.

Таким образом, принцип материальной гласности и начало достоверности ипотечной книги являются понятиями тождественными.

Достоверность ипотечной книги должна выражаться в положительном и отрицательном направлении. Так, если мы скажем, что "все содержащееся в книге почитается верным ", то в таком утверждении указывается на полное соответствие ипотечной книги с истиной; это - положительное основание достоверности. Затем, если мы скажем, что "только записанное в ипотечную книгу может влиять на юридическое состояние имения, а вне книги не могут возникать никакие права на недвижимость", то в таком положении содержится указание совершенной полноты ипотечной книги; это и есть отрицательное основание достоверности. Таким образом, достоверность в своем двойном основании - положительном и отрицательном - предполагает два вида совершенства ипотечной книги: в отношении истины и полноты ее содержания.

Сравнительное достоинство того и другого качества неодинаково. Положительный элемент достоверности есть фактор более влиятельный, нежели ее отрицательная сторона. Иначе говоря, достоверность книг гораздо более зависит от верности их содержания, нежели от полноты их указаний. Так, при рассмотрении пороков и недостатков гласности в отношении французской транскрипции, мы уже видели, что исключение из нее целого ряда существенных сделок не приносило делу гласности такого глубокого ущерба, как сохранение кон сенсуального порядка приобретения вещных прав, даже для внесенных в книгу актов, благодаря каковому порядку самое внесение сводилось к действию почти второстепенному. С этой точки зрения, как бы полна ни была та серия актов приобретения, которая подчиняется внесению в книги, последствия такой полноты не в силах создать достоверность книг, коль скоро с этим внесением не сопряжено такого юридического свойства, чтобы самое внесение служило средством приобретения этих прав.

Сообразно двум указанным сторонам достоверности книг, можно выделить в разнообразных законодательствах меры двоякого рода, из коих одни стремятся к обеспечению положительной достоверности, иначе говоря, верности того, что книги содержат; сюда относится присвоение самому внесению бесповоротных юридических последствий, не возникающих вне ипотечной записи; между тем как другие меры направлены к ограждению отрицательной достоверности, т. е. полноты этих же книг; такие меры состоят в подчинении, по возможности всех видов сделок, направленных к приобретению или возникновению прав - обязательной записи. Исходя из того соображения, что изложение более существенного должно предшествовать соображению более второстепенного, мы рассмотрим сначала меры первого рода, т. е. средства, коими располагает законодатель для достижения верности книг Затем мы перейдем к мерам второго рода, т. е. к постановлениям, цель которых состоит в достижении полноты ипотечной регистрации.