Глава 3

ОХРАНА РЕЗУЛЬТАТОВ ТВОРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ

Чтобы охватить общую картину охраны результатов творче-

ской деятельности в международном частном праве, представ-

ляется целесообразным остановиться первоначально на рассмот-

рении проблем, которые условно можно отнести к национально-

му уровню охраны, т. е. урегулированных прежде всего во внут-

реннем патентном и авторском законодательстве отдельных

стран.

Национальный уровень регулирования охраны исторически

предшествует международному (конвенционному) уровню охра-

ны. Первые привилегии на книгопечатание, например, в Европе

стали выдаваться монархами с XV в., а появление первых ста-

тутов по авторскому и патентному праву отмечено в XVIII и в

особенности XIX в. Поскольку территориальная ограниченность

-62-

действия этих законов тормозила охрану продукции за рубежом,

то в середине XIX в. страны стали заключать двусторонние со-

глашения о взаимной охране авторских и патентных прав. Толь-

ко Франция за период с 1852 по 1862 г. заключила 23 таких дву-

сторонних соглашения.

В современных зарубежных работах необходимость нацио-

нального регулирования охраны результатов творческой деятель-

ности, и в частности защиты интересов творческих работников,

чаще всего объясняют четырьмя причинами.

Во-первых, социальная справедливость требует, чтобы автор

изобретения, научного, литературно-художественного или музы-

кального произведения был вознагражден за плоды своего труда,

что должен санкционировать соответствующий закон данной

страны.

Во-вторых, учреждение охраны прав этих лиц будет вдохнов-

лять их на создание новых работ и таким образом будет увели-

чиваться научное, литературно-художественное и музыкальное

богатство данной страны и ее народа.

В-третьих, национальный уровень охраны необходим для то-

го, чтобы должным образом были защищены личные неимущест-

венные права авторов и изобретателей. Иными словами, нужна

моральная и юридическая поддержка общества в том, что ка-

сается их прав на выбор момента и способов опубликования

результатов их творческого труда, его произведения, па непри-

косновенность работы, чтобы избежать искажения при ее исполь-

зовании, наконец, на охрану его права на имя.

В-четвертых, учреждение охраны связано с повышением

авторства и престижа страны: работа творческих работников

отражает душу нации, укрепляет ее традиции, повышает духов-

ный настрой народа. Любая страна, желающая стимулировать

вдохновение ее творческих работников, развивать и повышать

свое национальное культурное наследие, должна обеспечить

эффективную охрану авторских и патентных прав.

Вышеизложенные соображения позволили некоторым специа-

листам как в развитых капиталистических, так и в развиваю-

щихся странах наименовать авторское и патентное право пра-

вом творческой личности, что, учитывая социальную сущность

его, является неверным.

Регулируя отношения, возникающие в связи с созданием и

использованием технических достижений, произведений литера-

туры, науки и искусства, оно ставит на первое место предприни-

мателя, владельца издательства, газеты, театры, радио- и теле-

компании, звукозаписывающей организации. Именно его отноше-

ния с творцом технического достижения или произведения, с од-

ной стороны, а с другой-с прочими предпринимателями в той

же или смежных областях являются сердцевиной патентного и ав-

торского права как развивающихся, так и развитых буржуазных

стран на современном этапе. В значительной степени это объяс-

няется тем, что творческие работники, как общее правило, лише-

-63-

ны материальных средств, необходимых для распространения

своих произведений, и вынуждены в силу этого уступать исклю-

чительное право на них монополиям. Кроме того, характерной

чертой современного авторского и патентного права является и

то, что в случае создания произведения интеллектуального труда

творческим работником, работающим по найму, исключительное

право на это произведение возникает не у подлинного создателя,

а у предпринимателя, где он работал (об этом говорит, напри-

мер, ст. 201 нового американского закона). Будучи лишенными

средств для внедрения и распространения результатов своего

интеллектуального труда, а часто и для создания их, работники

творческих профессий, как видно, вынуждены либо продавать

свою рабочую силу, либо уступать предпринимателям то, что

ими создано. Это не только в значительной степени предопреде-

ляет идейную направленность большинства произведений литера-

туры, науки и искусства, но и дает предпринимателям возмож-

ность диктовать размер вознаграждения и другие условия об

уступке прав па произведения или технические достижения при

формальном соблюдении свободы договора с творческим работ-

ником, его создавшим.

А. Охрана авторских прав в рамках национальных источников

международного частного права

1. На формирование новейших авторских законов развитых

капиталистических стран, а также стран развивающихся в пос-

левоенный период огромное влияние оказало бурное развитые и

распространение новых мощных средств воспроизведения произ-

ведений литературы, науки и искусства и, соответственно, появ-

ление новых сфер предпринимательской деятельности. За не-

сколько последних десятилетий кроме традиционных кино, радио,

телевидения, издательской и постановочной деятельности появи-

лись коммерческое и некоммерческое ксерокопирование, новые

способы звуко- и видеозаписи и нх воспроизведение, индустрия

музыкальных автоматов, кабельное телевидение и ряд других

сфер, которые затрагивают имущественные и иные права авторов

и их правопреемников.

Все это объективно накладывало свой отпечаток на характер

и способы регулирования охраны авторских прав на националь-

ном уровне. Главным компонентом такой охраны, безусловно,

является, собственно, внутреннее авторское законодательство,

которое наряду с международными авторскими конвенциями

является главным источником норм международного частного

права по вопросам авторско-правовой охраны н сотрудничества

государств в рассматриваемой сфере.

Кроме исследования авторского законодательства для целей

анализа национального уровня охраны полезно остановиться

также на практике уступки и приобретения авторских прав в

тех случаях, когда одной из сторон в такого рода отношениях

-64-

наступает иностранное физическое или юридическое лицо

(автор, издательство или авторско-правовое общество).

Что касается развитых капиталистических стран, то новые

законы об авторском праве были приняты в Великобритании в

1956 г., во Франции-в 1957 г., в ФРГ-в 1965 г., в Австрии-

в 1963 г., в Японии-в 1970 г., в США-в 1976 г. (вступил в

силу 1 января 1978 г.). Постановления этих законов сформули-

рованы также в значительной степени под влиянием крупных

международных соглашений в области авторского права, целью

которых является обеспечение охраны исключительных прав на

произведения литературы, науки и искусства за пределами той

страны, где они появились на свет.

Ситуация в развивающихся странах значительно сложнее,

разнообразнее и требует дополнительных пояснений. Для пони-

мания их современного состояния следует учесть ряд обстоя-

тельств.

Во-первых, первоначально, на территории нынешних освобо-

дившихся стран, действовали авторские законы европейских

капиталистических стран. Так, например, с 1857 г. па территорию

колоний распространяет свое авторское законодательство Фран-

ция. Затем то же самое сделали Португалия, Италия и Испа-

ния. (*1). Фактически аналогичная ситуация была и с английским

законом 1911 г., отмена которого в 1956 г. в связи с принятием

нового закона не повлияла на его действие в зависимых стра-

нах. (*2).

На сегодняшний день законы бывших монополий и в особен-

ности французский 1957 г., английский 1911 и 1956 гг. действуют

в таких освободившихся странах, как Ямайка, Гренада, Гайана,

Багамские острова, Тринидад и Тобаго-в Латинской Америке;

Бирма и Фиджи-в Азии; Ботсвана, Конго, Маврикий, Малага-

сийская Республика, Нигер, Того, Чад и ряд других-в Африке.

Во-вторых, уже в 50-е годы некоторые освободившиеся стра-

ны проявили интерес к такому урегулированию авторско-пра-

вовых отношений, которое в большей степени отвечало их нацио-

нальным интересам. Это проявилось в большем, чем в прежних

законах метрополий разграничении интересов владельцев автор-

ских прав, с одной стороны, и общественных интересов соответ-

ствующей развивающейся страны - с другой. Ярким примером

тому служат ныне действующие законы об охране авторских

прав АРЕ (1954), Индии (1958) и в особенности Ганы (1961) и

Уганды (1964). Разграничение в этих и последующих законах

развивающихся стран шло по пути определенного ограничения

исключительных прав автора и его правопреемника в пользу

публичных интересов соответствующей страны (в целях обуче-

ния, образования, информации н т. д.).

Особняком в этой группе стран, принявших собственное ав-

торское законодательство, стоят Бразилия (1973), Чили (1970),

Эквадор (1976), Малайзия (1959), Филиппины (1972), Пакистан

-65-

(1962) и некоторые другие. Большое влияние на них оказали

законы Франции, Англии и ФРГ.

В-третьих, стремясь предвосхитить процесс принятия нового

авторского законодательства в освободившихся странах, с тем

чтобы направить его в определенное русло трансформации бур-

жуазных концепций авторского права в национальное право раз-

вивающихся стран и втянуть эти страны в международную си-

стему охраны авторских прав, обеспечив тем самым свои эконо-

мические интересы, буржуазные страны выдвигают идею разра-

ботки оптимальных моделей авторских законов, специально

предназначенных для развивающихся стран. (*3). Так, в 1964 г. по-

явился на свет первый проект типового закона, который оказал

определенное влияние на разработку и принятие авторских за-

конов в Замбии и Малави в 1965 г., в Тунисе, Танзании и Ке-

нии-в 1966 г., на Мальте-в 1967 г., в Марокко и Нигерии -

в 1970 г.

Второй проект типового закона об авторском праве для раз-

вивающихся стран был разработан в 1975 г. и включал измене-

ния Бернской и Всемирной конвенций по охране авторских прав,

имевших место в 1971 г. Он оказал влияние на принятие автор-

ских законов в Сенегале и Алжире в 1973 г., в Кот-д'Ивуаре-

в 1978 г., на Кипре - в 1976 г. и  некоторых других странах.

2. Национальный уровень охраны предполагает законода-

тельное решение таких вопросов, как круг охраняемых в данной

стране произведений науки, литературы и искусства, перечень

конкретных имущественных и личных неимущественных прав

авторов, подробное регламентирование ограничений их исклю-

чительных прав, срок охраны, виды нарушений авторских прав

и санкции за них, а также ряд других вопросов. Рассмотрим эти

важнейшие положения авторских законов.

Законы Франции, Италии, Японии, АРЕ, Бенина, Мали, ЦАР

и ряда других стран, с одной стороны, выделяют объект охраны

в общей форме, чаще всего как произведения <духовного твор-

чества, какого бы жанра, формы, достоинства и назначения они

ни были> (ст. 2 французского закона), или как <продукт, отно-

сящийся к литературе, науке, искусству или музыке, в котором

мысли и чувства выражены в творческой манере> (ст. 2 гл. 1

японского закона), а с другой - снабжены примерным, но до-

статочно подробным перечнем произведений, которые имеются в

виду: книги, брошюры, тексты лекций, речей, проповедей, музы-

кальные произведения с текстом или без текста, драматические

произведения, пантомимы и произведения хореографии, живо-

пись, скульптура, графика, кинематографические и ныне аудио-

визуальные произведения, звукозаписи, фотографии, произведе-

ния архитектуры, карты, планы и т. д. Так, например, индоне-

зийский закон устанавливает десять общих категорий охраняе-

мых произведений, входящих в собирательное понятие литера-

турных, научных и художественных произведений, (*4), малайзий-

ский - шесть, (*5), филиппинский - восемнадцать. (*6).

-66-

Американский закон (ст. 102) особо подчеркивает, что охра-

няемое произведение должно быть зафиксировано в осязаемой

форме, т. е. охраняется не идея как таковая, а конкретное выра-

жение идеи. Аналогичное требование содержится в ряде законов

азиатских и африканских стран, например в таиландском зако-

не об охране литературных и художественных произведений (*7) и

законе Ганы 1961 г.

Не считаются произведениями и не являются объектом охра-

ны сообщения о новостях дня и другие сообщения информаци-

онного характера: о пожаре, дорожных происшествиях, кончине,,

личной жизни и так далее (ст. 10  2 японского закона, ст. 18

канадского закона).

Различают оригинальные и неоригинальные произведения. К

последним законодательство относит переводы, аранжировки,

экранизацию и другую переделку произведений (роман в пьесу,

и наоборот), причем охрана неоригинальных произведений не

должна нарушать прав на оригинальное произведение (ст. 11

японского закона, ст. 4 французского закона).

Среди объектов охраны следует различать составное произве-

дение, в которое включены произведения, ранее существовавшие,

без сотрудничества с их авторами, и совместные, созданные дву-

мя или более лицами, в которых вклад каждого отдельного лица

не может быть использован отдельно. В случае составного про-

изведения (например, журнал) его использование в целом пред-

полагает наличие разрешения как отдельных авторов, так и ре-

дактора, а при использовании одного произведения из этого

журнала - необходимо разрешение лишь конкретного автора

(ст. 12 японского закона).

Современное национальное авторское законодательство пре-

дусматривает довольно значительную группу произведений, кото-

рые не подпадают под охрану в силу того, что по своему замыслу

они должны иметь как можно более широкое и свободное поль-

зование всеми людьми на данной территории. Это конституции

и другие законы и подзаконные акты, судебные и администра-

тивные решения, извещения, инструкции и циркуляры государ-

ственных или общественных органов, а также переводы и сбор-

ники всего вышеназванного.

В сферу применения авторского законодательства, которое-

как было отмечено ранее, носит строго ограниченный террито-

риальный характер, входят не все произведения и не любых

авторов, а лишь произведения граждан данной страны и юри-

дических лиц в тех странах, где они признаются субъектами

авторских прав, вне зависимости от места публикации (в ФРГ,

например, только физические лица могут быть владельцами ав-

торских прав); произведения, впервые опубликованные в данной

стране или в пределах 30 дней после того, как они были впервые

опубликованы за границей; произведения, которым предостав-

ляются охрана в силу международных соглашений (раздел VIII

норвежского закона, ст. 6 японского закона, ст. 4 канадского за-

-67-

кона, ст. 29(6) и 32(г) австралийского закона и так далее).

Иностранцы и лица без гражданства, постоянно проживающие

на территории данной страны, как общее правило, в вопросах

охраны своих произведений пользуются правами наравне с мест-

ными гражданами. Действующий бельгийский закон 1886 г. и

французский 1957 г. не содержат указаний на ограничение охра-

ны прав граждан иностранных государств и долгое время рас-

пространяли охрану на любые произведения любых граждан,

однако Бельгия в 1921 г., а Франция в 1964 г. приняли постанов-

ления, в соответствии с которыми получение охраны иностранны-

ми гражданами стало обусловливаться наличием взаимности.

3. Сердцевину любого национального авторского закона со-

ставляет раздел, касающийся авторских прав. Законодательство

как развитых, так и развивающихся стран наделяет автора ис-

ключительными правами на охраняемое произведение. По за-

мыслу законодателя, целью охраны является стимулирование

творческой деятельности путем предоставления защиты личных

и имущественных интересов автора. Подавляющее число законов,

включая новый американский, охраняет произведение в силу

факта его создания (ст. 17 японского закона, разд. IV закона

ФРГ), а право авторов считает правом собственности. Законы

континентальных стран и Японии различают две категории прав:

личные неимущественные права автора и имущественные. Зако-

нодательство других развитых стран не знает такого деления,

однако содержит положения об охране доброго имени и репу-

тации автора, кроме того, то, что имеется в виду под личными

правами на континенте, в ряде случаев охраняется в этих стра-

нах постановлениями о пресечении недозволенной конкуренции.

Личные права неотделимы от личности автора (ст. 59 япон-

ского закона, ст. 6 французского закона) и, как правило, вклю-

чают в себя: а) право на опубликование произведения и право

на воздержание от опубликования его; б) право указать свое

имя или псевдоним или не указывать ни то, ни другое; в) право

на целостность и неприкосновенность произведения, которое оз-

начает, что издатель или иной предприниматель не имеет права

без согласия автора вносить какие-либо изменения в произведе-

ние; г) право изъять произведение из обращения, обычно сопро-

вождаемое обязанностью возмещения убытков. В ряде случаев,

кроме перечисленных конкретных прав, содержится общее поло-

жение о том, что если использование произведения нарушает

честь и достоинство автора, то оно представляет собой наруше-

ние его личных прав со всеми вытекающими отсюда последст-

виями (ст. 113  2 японского закона).

Исключительным правом автора являются и его имуществен-

ные права (иногда они называются правом на хозяйственное

использование произведения> - Италия), которые сводятся к по-

лучению материальной выгоды от использования произведения

литературы, пауки или искусства. Эти права принимают кон-

кретную форму в тех случаях, когда владелец их выдает разре-

-68-

шение на использование своего произведения и взамен получает-

за это вознаграждение.

Имущественные права могут быть классифицированы сле-

дующим образом: а) право на размножение произведения в ося-

заемой форме с помощью типографии, фотографии, звукозаписи,

видеозаписи и так далее; б) право на публичное исполнение или

представление произведения; в) создание нового произведения

на базе охраняемого; г) право публичного распространения пу-

тем продажи или иной передачи права собственности экземпля-

ров охраняемого произведения или звуковые записи его; д) пра-

во публичного чтения произведения; е) право выставлять произ-

ведение на обозрение публики; ж) право перевода и адаптации

и т. д. Право на размножение произведения является наиболее

существенным правом автора по действующему законодательст-

ву. Кроме того, ряд стран относит к имущественным правам

автора так называемое право следования (ФРГ, Италия и др.),

которое заключается в том, что, если оригинал произведения

изобразительного искусства продается несколько раз подряд и

цена последующей продажи превосходит цену предыдущей, то

автор при каждой продаже имеет право на определенный про-

цент от разницы цен. Являясь неотчуждаемым, это право близко

примыкает к личным правам автора. Ряд новых законов разви-

вающихся стран, например Филиппин (1972), Бразилии (1973)

и Эквадора (1976), также предусматривает охрану права сле-

дования.

Своеобразие в юридической характеристике исключительных

прав автора представляет английское законодательство, а также:

сходное с ним законодательство бывших колоний. Здесь нет

единого понятия исключительных прав: они изменяются в зави-

симости от типа охраняемого произведения и, по существу, со-

провождаются перечнем запретительных действий в отношении

этих объектов для третьих лиц. Английский закон устанавливает

шесть категорий охраняемых объектов: 1) литературные, музы-

кальные и драматические произведения; 2) произведений изо-

бразительного искусства;   3) звукозапись;   4) кинофильмы;

5) радио и телепередачи; 6) опубликованные издания произве-

дений. Так, например, в отношении первой группы закон запре-

щает третьим лицам без разрешения автора воспроизводить,

публиковать, исполнять или передавать по радио данное произ-

ведение, а также переводить, адаптировать и переделывать его.

В отношении пятой группы объектов исключительного права

запрещается без согласия автора делать кинофильм с телепере-

дачи, записывать звук, публично демонстрировать телепередачу

или устраивать публичное прослушивание радиопередачи перед

аудиторией, вносящей плату, запрещается также ретрансляция.

Авторские законы развитых стран, как правило, содержат

нормы, относящиеся к издательским и постановочным договорам.

На практике широко распространены также типовые договоры,

базирующиеся на законах об авторском праве и разработанные

-69-

издательствами, зрелищными предприятиями, фирмами грамза-

писи и авторско-правовыми обществами соответствующих стран.

Согласно законам автор может распорядиться всеми своими

правами или частью их. Передача прав, как общее правило, под-

чинена условию, что каждое из уступаемых прав было бы пред-

метом специального упоминания в акте о передаче и что область

использования уступаемого права была бы разграничена как в

своем объеме и своем назначении, так и в месте и в сроке ис-

пользования (ст. 31 французского закона, ст. 202 закона США).

4. Охрана исключительных прав автора в подлинном смысле

становится эффективной лишь тогда, когда четко определена

сфера осуществления этих прав. Законы развитых к развиваю-

щихся стран подробно регулируют случаи использования про-

изведений в общественных и иных интересах (лояльное исполь-

зование), когда такое использование разрешается без получений

согласия автора и без выплаты ему гонорара и в то же время

не содержит в себе беспричинного и неразумного нарушения его

прав. Эти положения законов, именуемые ограничениями исклю-

чительных прав автора, относятся к праву на: а) воспроизведе-

ние для личного пользования и частных и бесплатных показов

исключительно в кругу семьи (ст. 41, п. 1 и 2 французского за-

кона, ст. 30 японского закона), б) использование с целью кри-

тики, комментария, учебных и исследовательских целей: новый

американский закон в ст. 107 предусматривает в этой связи

четыре критерий для определения лояльного использования, а

именно: цель и характер использования, характер охраняемого

произведения, объем и частота заимствования по отношению ко

всему произведению и влияние использования на потенциальный

рынок охраняемого произведения или на его ценность; в) сво-

бодное изготовление и распространение в единичных экземпля-

рах произведений в некоммерческих целях библиотеками и архи-

вами и так далее.

5. Одним из основных институтов охраны авторских прав на

национальном уровне является срок охраны, ибо после истече-

нии его охраняемое произведение становится публичным достоя-

нием. В США, Англии, Франции, Италии и большинстве других

стран на литературные, драматические и музыкальные произве-

дения он составляет продолжительность жизни автора и 50 лет

после его смерти. В ФРГ срок заканчивается через 70 лет после

смерти автора. Если произведение при жизни автора не было

издано или публично исполнено, то срок составляет, соответст-

венно, 50 и 70 лет, считая с конца года, когда издание или пуб-

личное исполнение впервые имело место. (В случае, если это.

произошло через 60 лет после смерти автора, в ФРГ произве-

дение будет охраняться не 70, а 10 лет.)

Для произведений изобразительного искусства, звуко- и ви-

деозаписи, кинофильмов, радио- и телепередач срок, как общее

правило, также составляет 50 лет после смерти автора, а исклю-

чительное право на фотографию истекает через 25 лет после

-70-

опубликования (в Японии для фотографий установлен 50-лет-

ний срок после смерти автора). Во всех случаях срок исчисляет-

ся с начала года, следующего за тем, в котором смерть автора и

опубликование или исполнение произведения имело место. В

случае периодических изданий, таких как газеты или журналы, -

срок охраны исчисляется с момента опубликования каждого от-

дельного номера или издания. В случаях публикации произве-

дения по частям срок исчисляется с момента выхода в свет

последней части (ст. 56 японского закона).

Для произведений, созданных в соавторстве, в расчет прини-

мается календарный год, в который умирает последний из жи-

вущих соавторов. Для произведений, выпущенных анонимно, под

псевдонимом или коллективно, срок исключительного права со-

ставляет 50 лет, считая с 1 января календарного года, следую-

щего за годом публикования, однако если автор раскроет свое

имя, то длительность права использования определяется в соот-

ветствии с видом данного произведения, т. е., как правило,

50 лет после смерти автора.

В связи с членством в Бернской конвенции по охране произ-

ведений литературы и искусства и Всемирной конвенции об

авторском праве законодательство развитых стран содержит

специальное правило о сравнении сроков в тех случаях, когда

речь идет об охране произведений иностранных авторов из стран,

участвующих в этих международных соглашениях. Смысл его

сводится к тому, что охрана произведений иностранного автора

(например, французского, где установлен 50-летний срок после

смерти) в данной стране (например, в ФРГ, где действует 70-лет-

ний срок) не может быть больше, чем в стране происхождения

произведения (т. е. Франции); иными слова, в ФРГ такое произ-

ведение будет охраняться не 70, а 50 лет после смерти автора,

поскольку при сравнении сроков избирается меньший.

В связи с вступлением в силу с 1 января 1978 г. нового аме-

риканского закона об авторском праве следует отметить, каким

образом осуществляется переход к охране произведений по это-

му закону. Прежде всего, вместо существовавшей ранее двойной

системы охраны произведений, когда неопубликованные произ-

ведения охранялись нормами общего права, а опубликованные-

федеральным законом 1909 г., новым законом введена единая

система охраны как на опубликованные, так и на неопублико-

ванные произведения. Если произведение еще охраняется по

старому закону и находится на первом 28-летнем периоде охра-

ны, то срок его охраны может быть продлен на новый срок, ко-

торый устанавливается в 47 лет (а не 28, как в старом законе).

Общий срок охраны этих произведений составит, таким образом,

75 лет. Для тех произведений, по которым срок второго периода

охраны не истечет в 1977 г., общий срок охраны автоматически

продляется до 75 лет.

Для произведений, созданных после 1 января 1978 г., автор-

ское право будет действовать, как было отмечено ранее, в тече-

-71-

ние всей жизни автора и 50 лет после его смерти, считая с 1 ян-

варя года, следующего за годом смерти автора. Произведения,

созданные в порядке выполнения служебного заданий, а также

произведения, выпущенные анонимно или под псевдонимом,

будут охраняться в течение 75 лет после опубликования или в

течение 100 лет со времени создания, причем будет учитываться

срок, истекающий ранее.

На неопубликованные произведения, созданные к 1 января

1978 года, авторское право на которые еще не оформлено по

старому федеральному закону, но которые еще не станут обще-

ственным достоянием, новый закон автоматически распростра-

няет тот же самый срок охраны, что и для произведений, со-

зданных после 1 января 1978 г., т. е. в течение всей жизни автора

и 50 лет после его смерти или же 75 лет со времени опублико-

вания (100 лет со времени создания).

Произведения, на которые срок действия авторского права

истек до конца 1977 г., охране по новому закону не подлежат.

По старому закону при возобновлении срока действия автор-

ского права на второй 28-летний срок автору (наследнику авто-

ра) в некоторых случаях возвращались права, уступленные

пользователю в течение первого 28-летнего срока действия ав-

торского права. По новому закону система охраны из двух сро-

ков отменяется, за исключением произведений, первый срок

охраны которых не истечет до 1 января 1978 г. В связи с этим

устанавливается новый порядок, по которому права на произ-

ведение, уступленные автором (наследником) после 1 января

1978 г. могут быть по общему правилу возвращены автору (на-

следнику) через 35 лет после уступки, если автор (наследник)

представит об этом письменное уведомление пользователю в

установленный законом срок.

6. Нарушением исключительных прав автора или его право-

преемника законодательство признает любое использование про-

изведений в обход закона. Ввоз в страну с целью распростране-

ния и распространение в данной стране объектов, полученных в

нарушение авторских нрав лицом, которое знает об этом нару-

шении, также является противоправным (ст. 101 австралийского

закона 1968 г., ст. 113 японского закона). Во всех случаях нару-

шения согласно действующим законам автор может потребовать

компенсации за понесенный ущерб, а также выплаты ему нару-

шителем незаконно полученной прибыли. Автор может также

потребовать прекращения или предотвращения такого наруше-

ния и принятия к этому таких мер, как уничтожение объектов,

производство которых влечет нарушение его прав, а также объек-

тов и частей, служащих исключительно в целях нарушения его

прав. В ряде стран (Япония, Франция, Малайзия, Индонезия и

др.) предусматривается уголовное наказание нарушителей.

7. Следует остановиться на особенностях охраны авторских

прав по советскому законодательству. В нашей стране нет спе-

циального закона по авторскому праву, как это имеет место в

-72-                                                                          

других странах, в том числе и в ряде социалистических. Высшим

законодательным актом, регулирующим общественные отноше-

ния в связи с созданием и использованием произведений науки,

литературы и искусства в СССР, являются Основы гражданского

законодательства Союза ССР и союзных республик (далее -

Основы), в которых четвертый раздел (ст.ст. 96-106) посвящен

авторскому праву. Кроме того, в каждой союзной республике

имеются свои гражданские кодексы, в которых нормы авторско-

го права по всем основным вопросам совпадают, хотя и не дуб-

лируют ни друг друга, ни Основ.

Объектом охраны по советскому законодательству (ст. 96

Основ, ст. 475 КГ РСФСР) может быть любое произведение

науки, литературы или искусства независимо от формы и спосо-

ба его воспроизведения. Охраняются не только выпущенные в

свет, но и невыпущенные произведения. Чтобы они охранялись,

не требуется никаких формальностей, как это предусмотрено в

ряде других стран (регистрация, депонирование, опубликование

и так далее) за исключением фотографических произведений, на

которых должно быть указано место и год выпуска в свет и имя

автора.

В соответствии с законодательством субъектом авторского

права может быть физическое или юридическое лицо. Причем в

Основах и ГК (ст.ст. 485-486) содержится перечень случаев,

когда авторское право с момента его возникновения признается

за юридическими лицами. Кроме того, юридические лица (изда-

тельства, киностудии, учебные и научные учреждения и т. д.)

могут приобретать авторские права по договору, т. е. выступать

в качестве правопреемников авторов наряду с физическими ли-

цами. В этих случаях организации, как правило, получают воз-

можность лишь распоряжаться произведением литературы, нау-

ки или искусства, а остальные права, в том числе и право на

получение авторского вознаграждения, сохраняются за истинным

создателем его.

В соответствии с ст.ст. 105 Основ и 496 ГК РСФСР срок охра-

ны авторских прав составляет продолжительность жизни автора

и 25 лет после его смерти, начиная с 1 января года, следующего

за годом смерти автора. По законодательству союзных респуб-

лик срок охраны произведений, фотографий и декоративно-при-

кладного искусства может быть сокращен, но не меньше, чем

до 10 лет с момента опубликования произведения.

Объем авторских правомочий урегулирован в ст. 98 Основ и

ст. 479 ГК РСФСР. Здесь перечислены такие права авторов и их

правопреемников, как право на опубликование, воспроизведение

и распространение своего произведения всеми дозволенными за-

коном способами: право на имя, право па неприкосновенность

произведений, право на получение вознаграждения за исполь-

зование произведения и так далее.

Закон предусматривает, что использование произведения,

включая его перевод на другой язык, возможно не иначе как по

-73-

договору с автором или его правопреемником. Исключение со-

ставляет ряд случаев, которые прямо упомянуты в законе (ст. 103

Основ, ст. 492 ГК РСФСР), а именно; а) использование произве-

дении литературы, науки и искусства для удовлетворения

личных потребностей; б) воспроизведение отдельных издан-

ных произведений и отрывков из них в научных, критиче-

ских. учебных и политико-просветительных целях; в) исполь-

зование ранее опубликованных произведений путем прямого

воспроизведения в кинофильмах, телефильмах, телевизионных и

радиопередачах; г) перепечатка ранее опубликованных материа-

лов центральными и местными газетами; д) информация в виде

обзора, реферата или аннотации о выпущенных в свет произведе-

ниях науки, литературы или искусства в периодической печати;

е) воспроизведение произведений изобразительного искусства,

находящихся в местах, открытых для свободного посещения

(кроме выставок и музеев); ж) наконец, свободное репродуциро-

вание печатных произведений изобразительного искусства, нахо-

дящихся в местах, открытых для свободного посещения (кроме

выставок и музеев); з) наконец, свободное репродуцирование

печатных произведений в научных, учебных и просветительных

целях.

Не трудно заметить, что целью указанных изъятий, позволяю-

щих использовать произведения науки, литературы и искусства

без согласия автора и без выплаты ему гонорара, является

стремление законодателя обеспечить широкое и свободное рас-

пространение указанных произведений в целях просвещения и

воспитания советского народа. Непременным условием такого

использования является отсутствие у пользователя произведения

цели извлечения прибыли. Кроме того, во всех указанных слу-

чаях предусматривается указание имени автора и источника

заимствования, т. е. охраняются его личные неимущественные

права.

Использование произведения с выплатой авторского возна-

граждения возможно в двух видах: договорное и бездоговорное.

В первом случае вознаграждение определяется соглашением

сторон в пределах норм, установленных законом, а во втором -

в соответствии с установленными ставками. Бездоговорное ис-

пользование чаще всего представляет собой публичное представ-

ление опубликованных произведений, запись опубликованного

произведения на грампластинку с целью продажи, использование

работ декоративно-прикладного искусства в промышленности.

Выплата вознаграждения при этом осуществляется через Все-

союзное агентство по авторским правам, которое является пред-

ставителем советских авторов по закону. Агентство следит за

правильностью и своевременностью выплаты гонорара.

Советское законодательство знает два вида авторских догово-

ров: авторский договор о передаче произведения для использо-

вания и авторский лицензионный договор.

По первому виду договора использование произведения про-

-74-

исходит в том виде, в каком оно было создано автором. Чаще

всего это договор об издании произведения на языке оригинала

или договор о публичном исполнении произведения, об исполь-

зовании специально написанной музыки для кино- и телефильма

и так далее.

По второму виду договора происходит уступка авторских

прав на использование произведения в измененном виде. Это -

издание и публичное исполнение произведения в переводе, пере-

деллка повествовательного произведения в драматическое для

публичного представления и другие.

Если права и обязанности сторон по первому типу договоров

в основном определены законом (ст.ст. 507-512 КГ РСФСР) и

почти для всех разработаны и утверждены типовые формы, то

регламентации условий авторского лицензионного договора в

законе не предусмотрено. Однако такие договоры должны обя-

зательно оговаривать объем передаваемых прав и срок, на кото-

рый эти права уступаются.

8. Ранее в пункте 1 мы отметили, что анализ национального

уровня охраны кроме изучения собственно авторского законода-

тельства предполагает также исследование практики уступки и

приобретения авторских прав в тех случаях, когда одной из

сторон в такого рода отношениях выступает иностранное физи-

ческое или юридическое лицо (автор, издательство и так далее).

В подавляющем большинстве стран мира посредником между

втором (создателем) и пользователем произведения в таких

случаях выступает авторско-правовое общество соответствую-

щей страны. Таких обществ в стране может быть одно, два или

больше. В тех странах, где имеется несколько обществ, они мо-

гут действовать независимо друг от друга как в одной сфере

(например, в сфере использования произведения при их публич-

ном представлении), так и специализироваться, каждое в отдель-

ной сфере (общество авторов - в своей, общество композито-

ров-в своей, организации фирм грамзаписи-в своей и т. д.).

В Советском Союзе представителем интересов советских ав-

торов произведений литературы, науки и искусства при исполь-

зовании их в стране и за границей является Всесоюзное агентст-

во по авторским правам (ВААП). ВААП же в силу закона

является посредником между иностранными авторами и их пра-

вопреемниками, с одной стороны, и с советскими пользователями

с другой. Это положение вытекает из конституционного прин-

ципа монополии внешней торговли, существующей в СССР.

Наиболее распространенной формой договора об использова-

нии произведений советских авторов за рубежом и иностранных

авторов в СССР является авторский лицензионный договор.

ВААП осуществляет контроль за соблюдением прав и обязанно-

стей сторон по такому договору, принимает оперативные меры

по надлежащему исполнению сторонами всех условий договора,

получает и выплачивает авторский гонорар советским и иност-

ранным авторам и так далее.

-75-

Именно ВААП собирает и выплачивает гонорар за публичное

исполнение произведений советских и иностранных авторов на

территории СССР. Точно также через ВААП происходит выплата

гонорара и учет договорного (так называемые <большие права>:

пьесы, оперы, оперетты, кантаты, сюиты, балеты и так далее) и

бездоговорного (<малые права>: легкая музыка, эстрада, песни

и так далее) использования произведений советских авторов и

композиторов за рубежом.

В целях упорядочения этой большой и ответственной работы,

кроме конкретных договоров об экспорте и импорте авторских

прав, ВААП заключает с некоторыми зарубежными авторско-

правовыми обществами так называемые рабочие соглашения

более общего характера. Как правило, такие соглашения заклю-

чаются в развитие международных многосторонних (Всемирная

конвенция об авторском праве 1952 г.) или двусторонних до-

говоров СССР с другими странами о взаимной охране авторских

прав.

9. За основу соглашений с авторско-правовыми обществами

капиталистических стран довольно часто берутся типовые до-

говоры о взаимном представительстве интересов по <большим>

и <малым> правам, разработанные в рамках Международной

конфедерации обществ авторов и композиторов (СИЗАК). В

основу соглашений ВААП с зарубежными авторско-правовыми

обществами о взаимном представительстве интересов при записи

и механическом воспроизведении литературных, драматических

и музыкальных произведений с целью их использования (так на-

зываемые <механические> права) чаще всего положены типовые

договоры, разработанные Международным бюро обществ по

обеспечению охраны авторских прав на запись и механическое

воспроизведение (БИЕМ). Обе организации имеют универсаль-

ный неправительственный статус. Характер соглашения, его вид,

объем и сфера взаимно представляемых интересов зависят от

того, какова уставная правоспособность зарубежного контраген-

та ВААП в той или иной социалистической или капиталистиче-

ской стране. Соглашения с партнерами ВААП из социалистиче-

ских стран отличаются большим своеобразием и большим

объемом сотрудничества. В соглашениях по <большим>, <малым>

и <механическим> правам авторско-правовые общества догова-

ривающихся стран предоставляют друг другу исключительное

право выдавать на территории, входящей в сферу деятельности

каждого общества, разрешения на все публичные исполнения

музыкальных произведений с текстом или без текста, а также па

запись и механическое воспроизведение литературных, драмати-

ческих и музыкальных произведений, которые составляют репер-

туар каждого из обществ. Как правило, в начале соглашения

уточняется понятие <публичного исполнения>, которое включает

любые прослушивания или исполнения, доступные для слухово-

го восприятия публики в каком-либо месте на территории дого-

варивающегося общества.

-76-

Далее в соглашениях расшифровывается понятие <исключи-

тельного права> обществ выдавать разрешение на исполнение и

запись, как это предусмотрено в тексте соглашения о взаимном

представительстве интересов но <большим правам>.

Чрезвычайно важным положением соглашений является фор-

мирование широко распространенного в международном част-

ном праве принципа национального режима в том, что касается

прав членов одного из договаривающихся обществ на террито-

рии другого общества.

Обычно общества следующим образом фиксируют это поло-

жение. Они обязуются осуществлять на территории, входящей в

сферу их деятельности, права членов другого общества, как это

делается в отношении собственных членов. Однако этим

данное положение не исчерпывается. Особенностью регули-

рования охраны авторских прав на национальном уровне

является то, что каждое государство в силу своего су-

веренитета может устанавливать определенные изъятия из

принципа национального режима. Разумеется, что авторско-

правовые общества нс в состоянии влиять на данное обстоятель-

ство, так как это выше их желаний и возможностей. Устранение

изъятий в отношении конкретных прав и обязанностей физиче-

ских и юридических или договаривающихся стран - это пре-

рогатива правительств, что отражает уже иной, международный

(конвенционный) уровень, охраны авторских прав. Учитывая это

обстоятельство, соглашения отмечают, что приравнивание прав

иностранных авторов к национальным авторам происходит в тех

же пределах, в каких страна, где предъявляется требование об

охране, предоставляет эту охрану иностранным произведениям,

если только на основании соглашения не окажется' возможным

обеспечить равную охрану при отсутствии вытекающего из на-

ционального закона приравнения.

В соглашениях подробно регламентированы также вопросы

обмена информацией между обществами (см. Соглашение о

взаимном представительстве интересов по <большим правам> и

Соглашение о взаимном представительстве интересов по <малым

правам>). Порядок сбора и распределения гонораров, порядок

расчетов между контрагентами, срок действия соглашения и

порядок разрешения актуальных споров (см. Соглашение о

взаимном представительстве интересов по <большим правам>).

Как показал опыт, наиболее сложным правовым вопросом,

возникающим в процессе разработки и заключения соглашений

с обществами из капиталистических стран, является достижение

договоренности относительно срока, в течение которого на тер-

ритории общества будет обеспечиваться охрана произведений

из репертуара другого общества, а также само определение

территории, на которой компетентно действовать зарубежное

общество. Дело в том, что Всемирная конвенция об авторском

праве, в которой участвует СССР, определяет срок охраны ав-

торских прав в соответствии с национальным законодательст-

-77-

вом страны, где предъявляется требование об охране, но не

меньше, чем продолжительность жизни автора и 25 лет после

его смерти (ст. 4).

Вместе с тем в Конвенции содержится принцип сравнения

сроков охраны, существующих в стране, где требуется охрана,

и стране гражданства автора (ст. 4). Он сводится к тому, что

при желании страна с большим сроком охраны (например, ФРГ,

где он составляет продолжительность жизни автора плюс 70 лет

после его смерти) вправе охранять на своей территории права-

авторов стран с меньшим сроком охраны (например, француз-

ского), где установлен срок 50 лет после смерти автора, не

больше, чем этот последний. В СССР данный срок может со-

ставлять на территории противной стороны при ее настоянии,.

как известно, не более 25 лет после смерти автора (ст. 104

Основ).

Разумеется, что ВААП, как и каждое общество, заинтересо-

вано в том, чтобы его репертуар за рубежом охранялся как

можно дольше. Не трудно заметить, что положение ст. 4 Все-

мирной конвенции существенно затрудняет позицию нашего

агентства на переговорах с зарубежными партнерами. Тем не

менее, анализ заключенных рабочих соглашений показывает, что

ВААП удалось добиться, чтобы права советских авторов охра-

нялись за рубежом дольше, чем права соответствующих иност-

ранных авторов в СССР.

В подавляющем числе соглашений это положение зафиксиро-

вано путем указаний на то, что зарубежные общества -партнер

ВААП - обеспечивают охрану прав на произведения из репер-

туара ВААП, <таким образом и в том же объеме, как оно это

делает в отношении собственных членов>.

Что касается территории, на которой компетентно, действо-

вать зарубежное общество, то проблема состоит в том, что прак-

тика охраны авторских прав в ряде зарубежных стран такова,

что отдельные авторско-правовые общества осуществляют сбор

и распределение гонорара по <большим>, <малым> и <механиче-

ским> правам не только на территории своего государства, но и

в других странах (чаще всего это настоящие и бывшие колонии

развитых капиталистических стран). Договорное решение <тер-

риториального> вопроса в рабочих соглашениях всегда приобре-

тает, таким образом, политический аспект. Это в особенности

ясно в связи с общественной позицией СССР в отношении резо-

люции XV сессии Генеральной Ассамблеи ООН № 1514 <О пре-

доставлении независимости колониальным странам и народам>

и деятельностью Комитета ООН по деколонизации.

Исследование текстов рабочих соглашений, заключенных

ВААП с авторско-правовыми обществами зарубежных стран в

области <больших>, <малых> прав, а также прав на механиче-

ское воспроизведение, показало, что агентству удалось найти

приемлемую формулировку <территориального вопроса>, не от-

ступая от принципиальной и последовательной политики нашей

-78-

страны по таким вопросам, как суверенитет, равенство больших

и малых стран, право народов на самоопределение и так далее.

В соглашениях ВААП с авторско-правовыми обществами:

САСЕМ (Франция), САБАМ (Бельгия), ГЕМА (ФРГ), PRS

(Великобритания) и других зафиксировано в разных редакци-

онных формулировках, что территорией, входящей в сферу

деятельности соответствующего зарубежного общества, является

собственно территория данной страны, ее департаменты и за-

морские территории, а также другие страны, в которых это об-

щество управляет репертуаром непосредственно, либо на осно-

вании соглашений о сотрудничестве с национальными общества-

ми до того момента пока соответствующие страны согласны с

этим и ВААП не заключит с ними двусторонних соглашений о

взаимном представительстве интересов.

Другими существенными отличиями соглашений ВААП от

типовых соглашений СИЗАК о взаимном представительстве ин-

тересов является изъятие отдельных видов публичного исполне-

ния из-под охраны в смысле сбора и выплаты гонорара (п. 3

ст. 1), исключение из текста договора СИЗАК (п. 3 ст. 5), новая

редакция (п. 1 ст. 8) и некоторые другие изменения.

Пункт 3 ст. 1 типового договора СНЗАК дает самое широкое

понятие публичного исполнения произведений и предопределяет

начисление и выплату гонорара в числе прочего за публичное

исполнение ранее выпущенных произведений в кино, на радио и

телевидении.

Как было показано выше (п. 8 настоящей главы), советское

законодательство об авторском праве допускает такое исполне-

ние без согласим автора и без выплаты ему гонорара. В то же

гремя законодательство всех других стран-членов Всемирной

конвенции об авторском праве устанавливает обязанность вы-

платы гонорара за исполнение опубликованных произведений в

кино, по радио и телевидению. В соответствии со ст. 2 конвенции

партнеры ВААП обязаны предоставлять советским авторам

национальный режим и потому выплачивают гонорар за испол-

нение советских произведений в кино, по радио и телевидению.

В этой связи заключительный абзац п. 3 ст. 1 соглашений ВААП

с зарубежными авторско-правовыми обществами излагается в

следующей редакции:

<Однако отдельные виды публичного исполнения, которые

п соответствии с национальным законодательством какой-либо

из стран не охраняются в смысле выплаты гонорара, - не вклю-

чаются в сферу действия настоящего договора на территории

этой страны> (см. приложение 1).

Пункт 3 ст. 5 типового договора СИЗАК предоставляет каж-

дой стороне право назначать своего представителя при другом

обществе. Поскольку в СССР разрешение на аккредитацию яв-

ляется прерогативой государственных органов, а ВААП является

общественной организацией, то оно не может гарантировать

-79-

предоставление такого права зарубежному авторско-правовому

обществу, и этот пункт в рабочих соглашениях отсутствует.

Пункт 1 ст. 8 типового договора СИЗАК говорит о комиссион-

ных отчислениях в пользу того общества, которое собирает и;

распределяет гонорар. Договор СИЗАК ссылается при этом на

существующую практику каждого общества. В практике зару-

бежных организаций размер комиссионных не бывает меньше

20%, в то время как ВААП удерживает по данному основанию

всего лишь 7%. Поскольку сохранение нормы типового договора

СИЗАК было бы крайне невыгодным для ВААП, ибо в этом

случае агентство удерживало бы всего 7% с сумм, перечисляе-

мых иностранным авторам, а с советских авторов, чьи произве-

дения исполняются за рубежом, удерживалось бы не менее 20%

перечисляемых сумм, то в рабочие соглашения включена норма,

предусматривающая выравнивание комиссионных отчислений.

Редакция п. 1 ст. 8 в этой связи выглядит следующим образом.

<Каждое договаривающееся общество будет иметь право вы-

честь из сумм, собранных им в пользу другого общества, необ-

ходимый процент на покрытие своих фактических расходов по

оказанию услуг. Однако этот необходимый процент выравнивает-

ся по согласованию между обществами в каждом отчетном году;

любое общество может увеличить процент удержания, если про-

цент производимых другим обществом удержаний выше его

собственных>.

Широкое распространение в практике ВААП получили до-

говоры на перевод и издание произведений иностранных авторов

в СССР. Сторонами таких договоров при посредничестве ВААП

являются правообладатель в лице иностранного автора или его

правопреемника и соответствующее издательство в лице его

директора, действующего на основании Устава.

Договоры подробно регламентируют права и обязанности

сторон и порядок расчета между ними через посредство ВААП,

которое, как было отмечено выше, является представителем

интересов иностранных авторов в СССР по закону и, в частно-

сти, следит за соблюдением их имущественных и личных неиму-

щественных прав на территории нашей страны и правильным

применением советского законодательства в издательско-право-

вых отношениях, отягченных иностранным элементом.

Таким образом, резюмируя сказанное об охране авторских

прав на национальном уровне, мы приходим к выводу, что такая

охрана регулируется прежде всего внутренним авторским нравом

каждой страны со всеми его особенностями. Во-вторых, огром-

ную роль в организации такой охраны, в ее регулировании в

конкретных сферах (издание, публичное представление или ис-

полнение, звукозапись и т. д.) играют авторско-правовые обще-

ства соответствующих стран, которые являются юридическими

лицами, образованными по праву своей страны. В-третьих, вся

деятельность обществ, представляющих интересы национальных

авторов за рубежом и иностранных авторов на территории, вхо-

-80-

дящей в сферу их компетенции, подчинена правилам междуна-

родных соглашений по охране авторских прав, в которых участ-

вуют соответствующие страны.

Б. Охрана промышленной собственности в рамках национальных

источников международного частного права

Охрана результатов творческой деятельности в хозяйствен-

ной сфере (промышленность, сельское хозяйство, внутренняя и

внешняя торговля и т. д.) регулируется правом так называемой

промышленной собственности. Наиболее существенную часть

права промышленной собственности составляют патентные за-

коны, однако сюда же относится законодательство о товарных

знаках, промышленных и общеполезных образцах, положения о

недозволенной конкуренции и указаниях происхождения товаров

и т. д.

Необходимо отметить, что различна не только форма, но и

содержание охраны промышленной собственности в разных

странах. В большинстве буржуазных государств и в многочис-

ленных международных соглашениях широкое распространение

получила охрана следующих видов или обозначений права на

промышленную собственность.

Фирменное наименование - объект права промышленной

собственности, используемый предприятием с той целью, чтобы

о нем знали как можно больше и, следовательно, имеющий

главным образом рекламный характер.

Товарный знак - оригинально оформленный отличный знак,

который помещается на товаре для индивидуализации его. В

капиталистическом обществе он является прежде всего средст-

вом, используемым в конкурентной борьбе за привлечение поку-

пателей и получение дополнительных прибылей.

Указание происхождения товара позволяет определить среди

аналогичных товаров те товары, которые произведены в опреде-

ленном месте, районе или стране, где товар приобретает харак-

терные для него свойства, создающие ему определенную репута-

цию.

Запатентованное изобретение. Собственно патент в этом слу-

чае представляет собой срочный, действительный на определен-

ной территории документ, выдаваемый изобретателю или его

правопреемнику государственным органом с целью охраны про-

изводства, использования или продажи запатентованного продук-

та или процесса исключительно патентовладельцем. При рас-

смотрения вопросов, связанных с охраной этого вида промышлен-

ной собственности в капиталистических странах, в юридической

литературе запатентованное изобретение часто отождествляется

с патентом. Это явилось следствием того, что патент, а не запа-

тентованное изобретение был поименован в качестве одного из

объектов охраны промышленной собственности в ст. 1 (2) Па-

-81-

рижской конвенции 1883 г., что по сути дела является невер-

ным.                                                    

Промышленный образец-существенно новое, оригинальное

оформление товара, заключающееся в особой форме, оформле-

нии очертаний, рисунке или расположении цветов.          

Общеполезный образец, или полезная модель, как его часто

называют, - это образец, предназначенный для практических

и технических целей, новизна которого заключается в существен-

но новом внутреннем устройстве.

Положение о наказании за недозволенную конкуренцию имеет

цель бороться со злоупотреблениями исключительными правами

на тот или иной вид промышленной собственности на свободном

рынке.

Наибольшее экономическое значение среди всех видов про-

мышленной собственности, несомненно, имеет запатентованное

изобретение. Буржуазная правовая доктрина считает его основ-

ным видом промышленной собственности, далеко превосходящим

все остальные по той роли, которую этот вид играет в современ-

ной экономической жизни капиталистических стран. Это объяс-

няется тем, что, во-первых, под патентные права подведен объ-

ективно существующий базис - изобретение, т. е. конкретный

способ применения науки в производстве, и, во-вторых, патент,

в отличие от товарных знаков, фирменных наименований, знаков

обслуживания и т. д., которые функционируют лишь в сфере

обслуживания, индивидуализируя продукты и противопоставляя

их конкурентам, распространяет контроль над запатентованным

объектом на все, что связано с производством и реализацией

его. Патент ограждает не ту или иную конкретную конструкцию

или способ изготовления, а закрепляет за управомоченным ли-

цом все конкретные варианты воплощения изобретения, подпа-

дающие под патентную формулу.

Особенности современного патентного законодательства

развитых капиталистических стран

1. В большинстве развитых капиталистических стран дейст-

вующее патентное законодательство было принято после второй

мировой войны. Однако уже после вступления в силу в него за

последние годы были внесены определенные дополнения и изме-

нения. Так, в Соединенных Штатах Америки действует Закон

1952 г. с изменениями и дополнениями 1954, 1961, 1964 и 1977 гг.,

в Великобритании - Закон 1977 г., ФРГ-Закон 1968 г. в ре-

дакции 1977 г., Франции - 1968 г. с изменениями 1975 и 1977 гг.,

Швейцарии - 1968 г. с изменениями 1977 г., Швеции, Норвегии

и Финляндии - 1967 г., Японии - 1959 г. с изменениями и до-

полнениями 1970 и 1976 гг., Италии - 1939 г. с изменениями

1959, 1968 и 1972 гг., Нидерландах-1963 г. и т.д.

Буржуазное патентное право помимо законов о патентах на

изобретения содержит также ряд других законов и подзаконных

-82-

актов, регулирующих различные стороны охраны изобретений.

Так, большое практическое значение имеют патентные прави-

ла - важнейшие нормативные акты патентных ведомств, под-

робно регламентирующие требования к заявке и порядок ее

экспертизы. Специальными актами могут определяться органи-

зация и функции патентных ведомств, размер пошлин, правовой

режим служебных изобретений, условия функционирования па-

тентных поверенных и другие вопросы. Особую и все более

возрастающую роль играет практика патентных ведомств и об-

щих и специальных судов, в особенности в таких вопросах, как

квалификация изобретения, объем патентных прав, оценка на-

рушений патента и т. д. Отсутствие прочной законности, право-

вая анархия в регулировании отношений, связанных с охраной

изобретений, как одна из черт современного буржуазного па-

тентного права полностью отвечает интересам монополистиче-

ской буржуазии, поскольку в этих условиях ей легче добиться

от патентных ведомств нужных решений и подавлять более сла-

бых конкурентов в судебных процессах.

Далеко не все патентные законы капиталистических стран

содержат правовое определение изобретения. Как правило, они

перечисляют те признаки, которые в сумме могут свидетельство-

вать о его патентоспособности. В числе свойств, которыми долж-

но обладать техническое решение, признаваемое изобретением,

чаще всего отмечается его промышленная применимость, полез-

ность, новизна, наличие определенного уровня изобретатель-

ского творчества.

Законодательство и судебная практика различных стран тол-

куют промышленную применимость изобретения довольно ши-

роко, хотя и неединообразно. Как правило, изобретение при-

знается допускающим промышленное применение, если его пред-

мет может быть изготовлен или применен в области промыш-

ленного производства, включая сельское хозяйство (ст. 1

патентных законов Швейцарии, Швеции, Бельгии, ст. 29-1 Япо-

нии). С учетом этого в патентной практике не признаются патен-

тоспособными, например, решения, выраженные математически-

ми формулами, предложения, относящиеся к финансово-банков-

ским системам, приемам и операциям, бухгалтерии, рекламе,

правилам игры и т. д.

В США и некоторых других странах условие о промышлен-

ной применимости изобретения отсутствует, но оно в значитель-

ной степени компенсируется требованием <полезности> изобре-

тения ( 101).

Под полезностью в праве США, Великобритании, Нидерлан-

дов и Канады понимается реальная выполняемость указанного

в патентном описании результата или работоспособность техни-

ческого объекта. Как правило, патентные ведомства этих стран

не проводят специальной экспертизы заявки на полезность, и

вопрос о патентоспособности изобретения по этому признаку

-83-

встает лишь при рассмотрении судебных дел, связанных с оспа-

риванием действительности патента.

Одним из наиболее важных требований, которое патентные

законы предъявляют к изобретению, является требование новиз-

ны, т. е. неизвестность изобретения в технике на дату его заявки.

Понятие новизны рассматривается по-разному, и в каждой стра-

не предъявляются свои требования к новизне изобретения.

Неизвестность технического решения по национальным и иност-

ранным источникам (публикация в технических журналах, па-

тентной литературе, демонстрация на выставках, предшествую-

щее использование изобретения на практике), т. е. новизна по

отношению к мировому уровню техники, называется мировой

новизной изобретения. В общем виде, но в разных пропорциях

и с определенными исключениями такие требования содержатся

в патентных законах Франции, ФРГ, США, Англии и некоторых

других.

В ряде стран, которых меньшинство, требуется локальная

(местная)  новизна   изобретения.   Это  значит,   что   ее

порочат лишь обстоятельства, имеющие по законодательству и

судебной практике правовое значение, которые получили извест-

ность в данной стране, на ее территории. Так, в п. 1 <е> ст. 32

старого патентного закона Великобритании было записано, что

патент может быть отменен, если <изобретение... не является

новым по сравнению с тем, что до даты приоритета... было из-

вестно или применялось в Соединенном Королевстве>.

Во многих странах существуют льготы для заявителей в от-

ношении опубликования и применения изобретения до подачи

заявки. Так, во Франции и Японии не исключает новизну сооб-

щение об изобретении в научных обществах и иная публикация

вопреки воле заявителя, сделанные в пределах шести месяцев

до подачи заявки на выдачу патента.

Новизна изобретения, как правило, определяется на дату

приоритета, которая обычно совпадает с датой поступления за-

явки в патентное ведомство. Законодательство ряда стран (ФРГ,

Япония, Швейцария, Франция и др.) предоставляет охрану

изобретениям на международных выставках, вследствие чего

демонстрация изобретения в качестве экспоната не лишает права

запатентовать его не позже установленного срока, чаще всего

6 месяцев с соблюдением некоторых формальностей. Дата при-

оритета заявки устанавливается по дате помещения экспоната

на выставке и в тех случаях, если заявка на патент в течение

указанных 6 месяцев не будет подана, то демонстрация изобре-

тения приравнивается к открытому применению, порочащему

новизну.

Для признания технического решения изобретением по праву

развитых буржуазных стран недостаточно, чтобы оно всего лишь

отличалось по своим признакам или элементам от известных в

технике решений, было новым. Оно должно представлять собой

результат изобретательского творчества, а не простую инженер-

-84-

ную разработку, которую можно ожидать от любого специалиста

средней квалификации. Изобретательский уровень иногда име-

нуется в законах как <неочевидность изобретения>, а иногда

<изобретательским шагом>.

Патентному праву буржуазных стран известны три системы

выдачи патента-явочная, проверочная и отложенная.

Явочная, или регистрационная, система патентования (Бель-

гия, Италия) характеризуется отсутствием экспертизы заявки на

новизну в патентном ведомстве. Она рассматривает заявку лишь.

в отношении полноты представленных документов, правильности

их технического составления, отсутствия притязаний на объек-

ты, которые нельзя патентовать, и некоторых других требова-

ний. Новизна заявленного изобретения предполагается, посколь-

ку наличие ее обязательно и при явочной системе. В результате

ограниченной экспертизы патент выдается <...на страх и риск

заявителей и без гарантии действительности, новизны и достоин-

ства изобретения, а также правильности и точности описания>

(ст. 2 бельгийского закона). Упрощенная процедура не означает,

однако, что в странах явочной системы технические решения

заявляются вообще без проверки их патентоспособности и что

реальная ценность патентов невелика. Следует учитывать, что в

этих странах весьма высок уровень иностранного патентования.

Так, например, в Италии количество заявок, поданных иностран-

цами, составляло в 1971 г. 76,5% общего числа, в 1972 г. -

77,4, в 1973 г.-79,6% Ї. В основе выдаваемых патентов лежат

преимущественно конвенционные заявки на изобретения, патен-

тоспособность которых проверялась до подачи первоначальной

заявки в странах проверочной системы.

Проверочная, или исследовательская, система патентования

(США, Великобритания, Швеция) характеризуется полной экс-

пертизой заявки в патентном ведомстве. Это значит, что прове-

ряется не только правильность оформления заявки, ее полнота,

ясность, но и патентоспособность технического решения и преж-

де всего его новизна, что является наиболее трудоемкой и важ-

ной частью экспертной работы. Патент, выданный в стране с

проверочной системой, пользуется большим доверием в деловых

кругах.

Отложенная система патентования сложилась сравнительно

недавно. Для нее характерно отсутствие обязательной эксперти-

зы всех поступающих заявок (ФРГ, Франция, Япония, Нидер-

ланды и др.). Она рассчитана на проверку ведомством только

практически значимых заявок и должна привести к резкому

уменьшению объема экспертной работы. После подачи заявки

на патент она обязательно публикуется и получает временную

охрану. В этот период каждое заинтересованное лицо может ее

оспорить. Патент не может быть выдан лишь после проведения

экспертизы по специальной просьбе заявителя. Если такая

просьба не поступит от него в течение установленного срока

(обычно 7 лет), то право на получение патента утрачивается.

-85-

Законодательство развитых стран знает различные виды па-

тентов. Главным среди них является так называемый основной

патент, однако существуют также дополнительные патенты,

зависимые, ввозные и патенты подтверждений.

Дополнительные патенты охватывают усовершенствования по

уже запатентованным изобретениям. Они предусмотрены законо-

дательством почти всех развитых стран, кроме США и Канады,

где любые усовершенствования изобретения охраняются само-

стоятельными патентами. Право на получение дополнительного

патента имеет только владелец главного, основного патента.

Целью его является расширение патентной монополии на все те

усовершенствования, которые могут быть внесены в основное

изобретение. Дополнительный патент действует до тех пор, пока

не истек срок основного патента и становится независимым,

если основной патент отменен, и орган, произведший отмену,

установит это.

Зависимые патенты известны законодательству некоторых

Скандинавских стран. В других развитых странах (Япония,

Франция, Великобритания) предусматривается возможность

признания судом зависимости одного изобретения от другого,

основного. Зависимый патент в отличие от дополнительного,

имеет самостоятельный срок действия, может быть выдан любо-

му лицу, но главная его черта состоит в том, что охраняемое им

изобретение не может быть использовано без полного или ча-

стичного применения основного изобретения.

Ввозные патенты, или импортные, (Франция, Бельгия) вы-

даются на изобретения, которые уже запатентованы в другой

стране и основаны на первом соответствующем патенте, выдан-

ном за границей. Целью выдачи этих видов патентов является

содействие внедрению и внутреннему использованию иностран-

ных изобретений и продуктов этих изобретений. Срок действия

их прекращается вместе с окончанием срока действия патента,

полученного за границей.

Патенты подтверждений имеют в основном те же самые ха-

рактеристики, что и патенты на импорт, и выдаются для того,

чтобы обеспечить охрану изобретения, несмотря на его преды-

дущую публикацию, в результате запатентования его в других

странах.

Буржуазное право предусматривает либо заявительскую,

либо авторскую систему патентования. При заявительской си-

стеме патент выдается любому первому заявителю данного изо-

бретения независимо от того, кто является истинным изобретате-

лем. На практике первым заявителем, как правило, является

фирма, делающая заявку на изобретение своего служащего, ли-

бо предприятие, которому изобретатель уступил свое право на

подачу заявки. Большинство же стран придерживается автор-

ской системы, при которой получить патент может либо действи-

тельный изобретатель, либо то лицо (физическое или юридиче-

ское), кому он уступил свое изобретение. Однако это положение

-86-

патентных законов носит формальный характер и не охраняет

в должной мере интересы изобретателя, ибо в буржуазных стра-

нах существуют узаконенные способы присвоения изобретений

монополиями, о которых будет сказано несколько ниже.

Иностранцы на основе взаимности, как общее правило, попу-

гают патенты наравне с гражданами данной страны. По законо-

дательству большинства государств, иностранный заявитель мо-

жет подать заявку на получение патента лишь через так назы-

ваемого патентного поверенного, являющегося представителем

иностранного заявителя.

Принадлежащее патентообладателю право на изобретение

ограничено сроком действия патента. В разных странах дейст-

вуют разные сроки: в Италии - 15 лет, в Великобритании -

20, США-17, ФРГ-18, Франции-20 лет. В некоторых стра-

нах существует возможность продления сроков.

С действием патента связана необходимость его осуществле-

ния в течение определенного срока (обычно не менее трех лет

с момента выдачи). Если патентовладелец этого не делает, то

по заявлению заинтересованных лиц компетентный орган может

выдать принудительную лицензию на использование данного

изобретения. Если и при этом цель использования изобретения

не достигается, патент может быть аннулирован (Япония, ФРГ,

Франция и другие страны).

Выдача патента и оформление его связано в буржуазных

странах с уплатой пошлин, достигающих иногда весьма значи-

тельных размеров. Кроме того, в течение срока действия патен-

та владелец его ежегодно, исключая первоначальный период от

1-го до 4-х лет, должен выплачивать пошлины за поддержание

патента в силе. В США и Канаде годовые пошлины не взимают-

ся, но зато заявочные пошлины, пошлины за так называемые

процедурные действия (пояснения, возражения, жалобы и т. д.)

и за выдачу, патента являются самыми высокими в мире.

Высокие пошлины вместе с другими факторами приводят к

тому, что субъектом права на патенты в буржуазных странах в

подавляющем большинстве случаев являются не подлинные изо-

бретатели, а капиталистические фирмы. Поэтому патентное за-

конодательство во всех своих разделах в первую очередь гово-

рит о патентовладельцах, хотя и ссылается на изобретателя и

его имя. В США, например, из общего числа специалистов, про-

фессионально занятых исследованиями и разработками, пример-

но 70% сконцентрировано в лабораториях и центрах промыш-

ленных частных фирм, (*9), где при найме на работу инженеры и

техники обязуются безвозмездно или за символическую плату

уступать предприятию свои изобретения. Это приводит к тому,

что свыше 70% всех патентов, выдаваемых в США местным

заявителям, принадлежит корпорациям. В дальнейшем и патен-

ты, выданные действительным изобретателям, очень часто пере-

ходят в собственность фирмы. Так, если в 1953 г. частные фирмы

получили 55.2% патента от числа всех выданных национальных

-87-

патентов, то в 1960 г.-71,2 %, а в 1970-уже 78,3% . (*10). Следует

учитывать также, что все патентные законы, принятые в капита-

листических странах в послевоенные годы, предусматривают обя-

зательный переход к государству патентов на изобретения в

области военной промышленности, исследований космического

пространства и атомной энергии.

Существенное значение для определения прав патентообла-

дателя имеет формула изобретения, в которой излагается его

сущность. Составление формулы закон возлагает полностью на

заявителя, и от того, насколько квалифицированно он ее соста-

вит, зависит реальный объем его будущих исключительных

прав.

Сущность патентно-правовой охраны заключается в том, что

согласно действующим законам владелец патента вправе, во-

первых, использовать свое изобретение в виде промысла, т. е.

применить в промышленности в самом широком смысле слова,

сбывать производимые изделия, охраняемые патентом, исполь-

зовать патентную маркировку на товарах и упаковке; во-вторых,

запрещать все это другим лицам на территории страны, где

получен патент, в течение срока его действия; в-третьих, распо-

ряжаться самим патентом, т. е. продать его, обменять, заложить,

выдать лицензию другим лицам, а также отказаться от него до

истечения срока его действия.

Изъятием из правила о монопольном использовании изобре-

тения патентовладельцем является институт преждепользования.

Лицу, добросовестно применявшему изобретение или сделавше-

му необходимые для этого приготовления до подачи заявки,

послужившей основанием выдачи патента, представляется право

на дальнейшее беспрепятственное использование изобретения.

Патентные законы развитых стран весьма подробно регла-

ментируют вопрос об ответственности за нарушение исключи-

тельных прав патентовладельца. Наибольшее значение имеет

преследуемое в судебном порядке использование запатентован-

ного изобретения без согласия его владельца (нарушение па-

тента). Гражданско-правовая ответственность за это деяние

заключается в немедленном прекращении противоправных дейст-

вий, возмещении нарушителем убытков, и, кроме того, суд мо-

жет обязать ответчика принять необходимые меры для восста-

новления деловой репутации патентообладателя. Законы ряда

стран наряду с гражданско-правовой предусматривают и уго-

ловную ответственность виновных лиц за нарушение патента

(Япония и др.). Остальные категории патентных споров (о пе-

ресмотре решений экспертизы, отклонении исправлений, призна-

нии патента недействительным и т. д.) рассматриваются адми-

нистративными судами патентных ведомств.                    

2. Товарный знак - это второй по значению после запатен-

тованного изобретения вид промышленной собственности, и

вполне естественно, что регулирование охраны его во внутрен-

нем законодательстве всех без исключения промышленно разви-

-88-

тых капиталистических стран весьма разработано. Следует отме-

тить, что, как и в случае с патентами, буржуазное право, помимо

законов об охране товарных знаков, содержит также ряд других

нормативных актов, в частности, правил оформления и подачи

заявок на товарный знак, правил регистрации и т. д. Так, в Ве-

ликобритании действует Закон о товарных знаках 1938 г. и Пра-

вила оформления и подачи заявки на регистрацию товарных зна-

ков, принятые министерством торговли в 1938 г. и измененные в

1971 г. (*11). В США - Закон о товарных знаках 1946 г. с измене-

ниями 1952-1965 и 1977 гг. и Правила по оформлению заявок на

товарные знаки 1977 г. В Японии-Закон № 127 о товарных

знаках 1959 г. с изменениями 1970-1975 гг. В Италии-Декрет

о товарных знаках 1942 г. с дополнениями 1968 и 1972 гг. Во

Франции - Закон о товарных знаках и знаках обслуживания

1964 г. с изменениями 1965 и 1975 гг. и Правила о регистрации

товарных знаков 1965 г. с некоторыми изменениями, принятыми

в 1974 г. В ФРГ - Закон о товарных знаках 1968 г. и Правила

регистрации заявок на патенты, товарных знаки и полезные

модели этого же года.

В условиях массового выпуска однородных товаров внутри

страны и за рубежом товарный знак в руках конкурирующих

фирм превращается в мощное средство борьбы за потребителей,

облегчает монополизацию рынка соответствующего товара, спо-

собствует поддержанию высоких цен на него, в особенности в

современных условиях неустойчивости экономики западных

стран.

О том, насколько важную роль в рекламе товара и борьбе с

конкурентами в современной жизни играют товарные знаки,

говорит хотя бы тот факт, что в середине восьмидесятых годов

в развитых капиталистических странах ежегодно регистрирова-

лось в среднем: в США-27,3 тыс. товарных знаков, в ФРГ-

12,8, в Японии-90,5, во Франции-23,7, в Канаде-7,9, в

Италии-8,3, в странах Бенилюкса-7,7 тыс. товарных знаков.

В условиях массового выпуска однородных товаров хорошо за-

рекомендовавший себя и известный товарный знак обладает

огромной коммерческой ценностью. Интересно отметить, что при

продаже отдельных предприятий в США стоимость товарного

знака составляла около 1/5 части всей стоимости продаваемого

предприятия. (*12).

Согласно действующему законодательству товарный знак мо-

жет представлять собой буквенное (словесное), графическое или

объемное изображение или любое сочетание их, с возможным

добавлением различных цветов, которое лицо, производящее,

перерабатывающее, удостоверяющее или уступающее товары, на

коммерческой основе использует на них или их упаковке.

Законодательство особо и подробно оговаривает то, что не

может быть зарегистрировано в качестве товарного знака и,

следовательно, получить охрану на данной территории.

Это прежде всего знаки, слишком схожие с уже действую-

-89-

щими, у которых отсутствует отличительная особенность (рас-

плывчатые, лишенные подчеркивающих элементов, слишком

простые комбинации букв или геометрических фигур); знаки,

содержащие бранные, оскорбительные или хвалебные выраже-

ния: знаки, содержащие в себе изображение флага, герба, эмб-

лемы государств и международных организаций, наименование

Женевский Крест или Красный Крест, представляющие собой

фамилию, портрет или название третьего лица и торговую мар-

ку, если нет согласия этих лиц, и т: д.

Субъектами права на товарный знак в буржуазных странах

могут быть как физические, так и юридические лица. <Любое

лицо, - говорится в ст. 7(1) английского закона о товарных

знаках, - претендующее на то, чтобы быть владельцем товар-

ного знака.. и желающее произвести регистрацию этого знака,

должно в письменной форме обратиться к регистратору в пред-

писываемой форме...>

Иностранцы в вопросах охраны зарегистрированных на их

имя знаков пользуются национальным режимом, однако заявка

от их имени должна подаваться через специального поверенно-

го, имеющего домицилий в стране регистрации (кроме США,

где представительство не обязательно - ст. 2.12(с). Регистра-

тор вправе лишить полномочий поверенного, если сочтет, что

его квалификация недостаточна для ведения дел по регистрации

товарных знаков.

В заявке, подаваемой на регистрацию товарного знака,

должны содержаться полные данные о заявителе: название,

юридический адрес, страна, где он находится, а также дан-

ные о поверенном: доверенность, срок полномочий, адрес и т. д.

Заявка подается на каждый класс товаров и, соответственно, ре-

гистрация осуществляется по каждому классу или виду това-

ров. Некоторые законы (Япония) требуют представления в па-

тентное ведомство списка всех видов товаров, на которых пред-

полагается использовать товарный знак. Законодательство пре-

дусматривает также описание товарного знака и приложение ею

копии определенного формата. Законодательство Японии и

почти всех европейских стран предусматривает возникновение

и охрану прав на товарный знак лишь после его регистрации.

однако в США, Англии и некоторых других странах это право

становится абсолютным, если в течение установленного в законе

срока регистрация не будет оспорена другим лицом, которое до-

кажет свой приоритет в фактическом использовании знака. При

этом США являются практически единственной страной, где за-

кон требует подтверждения обязательного использования товар-

ного знака до его регистрации.

Материалы, подаваемые на регистрацию знака, подлежат ве-

домственной экспертизе. В зависимости от объема экспертной

проверки заявки различают явочную (формальную) и провероч-

ную (материальную) системы регистрации знаков. В странах

явочной системы экспертиза ограничивается лишь исследованием

-90-

формальных признаков заявки: устанавливается полнота доку-

ментов, правильность их технического оформления. Но в подав-

ляющем большинстве государств, в том числе во всех про-

мышленно развитых капиталистических странах, действует про-

верочная система экспертизы, т. е., помимо полноты и правиль-

ности представленной документации, рассматриваются особен-

ности самих обозначений, наличие у них качеств, необходимых

для признания заявленного символа товарным знаком, т. е. ох-

раноспособным объектом.

Однако такая экспертиза проводится с неодинаковой глуби-

ной. В зависимости от глубины проверки различают ограничен-

ную и полную экспертизу. В странах, в которых проводится

ограннченная экспертиза (Италия и др.), оцениваются все

признаки заявленного обозначения, кроме новизны. К группе

стран, где осуществляется полная экспертиза, включая провер-

ку на новизну, относятся США, Великобритания, ФРГ, Япония

и другие.

Поскольку все развитые капиталистические страны являются

участниками Парижской конвенции об охране промышленной

собственности для заявителей стран, участвующих в конвенции,

законодательством предусмотрено предоставление конвенцион-

ного приоритета, составляющего 6 месяцев со дня подачи заявки

в одной из стран-участниц этого соглашения. (*13). Причем датой

подачи второй и последующих заявок будет являться дата перво-

начальной заявки. Кроме конвенционного приоритета законода-

тельством предусмотрено предоставление так называемого выста-

вочного приоритета, который составляет также 6 месяцев и за-

ключается в том, что в течение этого срока со дня открытия вы-

ставки, на которой помещен экспонат с нанесенным на нем то-

варным знаком, владелец товара имеет преимущественное по

сравнению с другими заявителями данного знака право зареги-

стрировать его на свое имя. Регистрация иностранных товарных

знаков обычно обусловливается требованием взаимности.

Товарный знак действует в течение определенного срока: в

США - 20 лет с момента выдачи свидетельства о регистрации,

в Великобритании - 7 лет со дня заявки с возможностью прод-

ления на 14 лет, в Японии-10 лет с даты регистрации, в ФРГ

и Франции - 10 лет со дня заявки и т. д. Точно так же, как и

право на изобретение, право на товарный знак в соответствии с

законодательством всех капиталистических стран рассматривает-

ся как исключительное право. Это значит, что владелец знака,

зарегистрированного в реестре, (*14), имеет право использовать то-

варный знак всюду, без ограничения рынка продажи товара с

помещенным знаком. Он может полностью или частично усту-

пить свой товарный знак, выдать за соответствующее вознаграж-

дение лицензию на использование знака в течение определенно-

го срока и на определенной территории и т. д. В случае наруше-

ния исключительного права на товарный знак другой фирмой

владелец знака может обратиться в суд с запрещением неправо-

-91-

мерного использования знака, взыскать с ответчика не только

свои убытки, но и упущенную выгоду, потребовать уничтожения

незаконно используемых знаков, а иногда и уничтожения само-

го товара, если без этого нельзя уничтожить знаки.

Законодательство развитых капиталистических стран преду-

сматривает выдачу не только единоличных, но и коллективных

товарных знаков и удостоверительных товарных знаков. Кол-

лективными товарными знаками являются такие, владельцами

которых являются два или несколько лиц, указанных в заявке

на регистрацию. При этом обычно указываются меры контроля,

которые будут осуществляться членами объединения (или орга-

ном) за использованием коллективного товарного знака. В ос-

тальном коллективные знаки, как правило, ничем не отличаются

от обычных.

При регистрации удостоверительных товарных знаков в от-

личие от обычных дополнительно указываются условия, при ко-

торых товар маркируется удостоверительным знаком и каким

образом эта маркировка осуществляется. По существу, это ру-

чательство какого-либо лица за товар, его качество, свойства,

точность и т. д., которые не имеют другие товары с обычным то-

варным знаком.

Наряду с товарными знаками, функция которых состоит в

том, чтобы отличить одни изделия от других, в законодательст-

ве буржуазных стран в послевоенный период была введена

охрана особых знаков - знаков обслуживания. Заявки на ре-

гистрацию таких знаков, призванных отличить услуги и дея-

тельность одной фирмы от другой, подаются в соответствии с

теми же положениями законов, что и заявки па товарные знаки.

3. Промышленный образец-это внешнее оформление про-

мышленного изделия, обладающее существенной новизной или

оригинальностью и служащее для украшения. Во многих слу-

чаях оригинальное оформление товара помогает данному товаро-

владельцу в конкуренции с другими товаровладельцами, т. е.

становится решающим фактором сбыта и потому <товаризация>

внешнего оформления промышленных изделий послужила осно-

ванием для установления правовой охраны внешнего вида про-

мышленных изделий путем принятия законодательства об охране

промышленных образцов. Таким образом, и здесь подобно ис-

ключительному праву на новые технические решения и товарные

знаки закрепляется право собственности, охраняемое законом.

В большинстве стран образцы охраняются отдельными пра-

вовыми актами; в ФРГ - Закон 1876 г., Франции - Закон

1909 г., Великобритании - Закон 1909 г.,  Японии - Закон

1959 г., в Скандинавских странах - Законы 1970-1971 гг., од-

нако в некоторых странах (США) им посвящены разделы в па-

тентном законе или действует единый закон, касающийся одно-

временно охраны товарных знаков и промышленных образцов

(Канады).

В праве на промышленные образцы различают две значи-

-92-

тельно отличающиеся друг от друга системы правовой охраны.

В одной из них (Франция, ФРГ, Бельгия) охрана промышлен-

ных образцов более всего сближается с охраной авторского

права, в другой (США, Япония, Англия и др.) - с патентным

правом. Кроме законов для охраны промышленных образцов су-

щественное значение имеют и нормативные акты о порядке ре-

гистрации, правила по составлению заявок, постановления о

размере пошлин, а также нормативные акты общего характера:

и правовом положении иностранцев, о представительстве, о по-

рядке разрешения споров, касающихся промышленной собствен-

ности, и т. д.

Законодательство разных стран предъявляет к промышлен-

ным образцам различные требования, которые можно свести к

следующему.

Промышленные образцы - это не сами материальные пред-

меты, не их вещественная форма, а произведения творчества,

решения, показывающие, какой должна быть форма того или

иного промышленного изделия. Они могут быть объемными или

плоскими в виде рисунка, или сочетать в себе и то и другое

(США), но во всех случаях это лишь внешние, видимые в го-

товом изделии черты, поскольку внутреннее устройство и конст-

рукция не охраняются по закону о промышленных образцах. По

закону объект не может быть признан промышленным образ-

цом, если все особенности его внешнего вида определяются функ-

цией изделия (например, колесо), но если функциональные при-

знаки неразрывно слиты с эстетическими, то в одних странах

(Франция) такое оформление может охраняться только как изо-

бретение, а в других (США) либо как изобретение, либо как

промышленный образец. Одним из важнейших требований,

предъявляемых к промышленным образцам, является требова-

ние оригинальности внешнего оформления (Франция, ФРГ, Бель-

гия и некоторые другие страны) или существенной новизны

(Япония, США, Великобритания). В подавляющем большинстве

развитых стран требуется мировая новизна, т. е. отсутствие ана-

логичных или существенно подобных объектов среди известных,

что же касается оригинальности, т. е. отсутствия заимствования,

копирования и т. д., то к этому понятию территориальные рамки

не применяются.

Чтобы получить исключительное право на образец, его необ-

ходимо зарегистрировать. Во многих странах не регистрируются

в качестве промышленных образцов решения, относящиеся к

внешнему виду зданий, плотин и иных недвижимых сооружений.

Как и в случае с изобретениями и товарными знаками, в каче-

стве заявителей на промышленные образцы обычно выступают

не создатели их, а капиталистические фирмы - правопреемники

авторов. Заявка включает в себя, кроме просьбы о регистрации

в патентном ведомстве или в суде по месту нахождения пред-

приятия-заявителя, изображение в виде чертежа, фотографии,

эскиз промышленного изделия или образец его. Заявка может

-93-

касаться не одного, а сразу нескольких образцов (во Франции

до 100, в ФРГ и Италии до 50 и т. д.).                       

В странах французской системы регистрации действует чи-

сто формальная экспертиза заявки (явочная система), а в дру-

гих развитых странах - экспертиза по существу. После про-

хождения экспертизы заявитель получает охранное свидетельст-

во на образец, а в США и Италии - патент. Приоритет про-

мышленного образца устанавливается по дате поступления за-

явки и в соответствии с Парижской конвенцией 1883 г. состав-

ляет 6 месяцев. Выставочный приоритет, известный законода-

тельству развитых стран, составляет от 3 до 12 месяцев с даты

открытия или закрытия выставки.

Срок охраны исключительных прав владельца промышленно-

го образца исчисляется обычно с даты подачи заявки (Фран-

.ция, Италия, ФРГ, Великобритания), с даты регистрации (Япо-

ния) или с даты выдачи охранного документа (США) и состав-

ляет: в Италии - 4 года, США - 14 лет, Японии, Великобрита-

нии, ФРГ, Швейцарии и Скандинавских странах - 15 лет, во

Франции - 50 лет.

Исключительное право на промышленный образец заклю-

чается нс только в том, что его владелец на данной территории

может использовать его всеми дозволенными способами, но и в

том, что он может запрещать такое использование всем другим

лицам. Нарушение права на образец-это незаконное произ-

водство изделий, ввоз их в страну, коммерческое использование

и т. д. Спор о нарушении права на промышленный образец

обычно рассматривается судом в порядке гражданского произ-

водства.

4. Полезная модель - это новое техническое решение внут-

реннего устройства или конструкции промышленного изделия.

Полезные модели охраняются на основе специальных норматив-

ных актов (ФРГ - Закон о полезных моделях 1968 г., Япо-

ния -Закон 1959 г. в редакции 1970 г.) или на основе общего

законодательства о промышленной собственности. Главным от-

личием моделей от изобретения является то, что для признания

устройства полезной моделью не требуется высокий уровень

изобретательского творчества, однако требование новизны полез-

ной модели совпадает с новизной патентуемого изобретения.

В заявку на полезную модель входит описание ее с форму-

лой, а также чертежи. Законодательство отдельных стран тре-

бует представления образца готовой модели. В ФРГ, Италии и

некоторых других странах принята явочная система регистрации

полезных моделей, однако в Японии принята отсроченная экс-

пертиза заявки. В ряде стран допускается переоформление за-

явки на патент в заявку на полезную модель и наоборот, причем

приоритет по первоначальной заявке сохраняется.

Исключительное право на полезную модель аналогично пра-

ву на патент и товарный знак. Срок действия охранного доку-

мента (свидетельство или патент) составляет: в Италии -

-94-

4 года, ФРГ - 6 лет, Японии - 10 лет. Для стран, участвую-

щих в Парижской конвенции по охране промышленной собст-

венности, действует одногодичный приоритет по заявке, подан-

ной в одно из государств, участвующих в конвенции.

5. Есть еще ряд объектов права промышленной собственно-

сти. Это фирменные наименования, указания места происхож-

дения товаров и меры по борьбе с недозволенной конкуренцией.

Право на использование фирменного наименования в данной

стране является исключительным правом, охраняемым как в си-

лу положения Парижской конвенции, так и внутренним законо-

дательством развитых буржуазных стран. Особенность этой ох-

раны состоит в том, что в отличие от предшествующих видов

промышленной собственности здесь не требуется подачи специ-

альной заявки или регистрации даже в тех случаях, когда фир-

менное наименование является частью товарного знака.

Нарушение исключительного права на фирменное наимено-

вание обычно сводится к нанесению имени чужой фирмы на то-

вары, реализуемые в данной стране или экспортируемые. В этих

случаях по законодательству развитых стран на товары может

быть наложен арест, потребовано возмещение ущерба и недо-

пущение дальнейшего нарушения прав владельца фирмы.

Указание происхождения товара является видом промышлен-

ной собствеиности, исключительное право на который может

принадлежать нескольким производителям из одной географиче-

ской области. Это право возникает в силу того, что применение

указания происхождения становится популярным и общеизвест-

ным вследствие наличия характерных свойств и качеств товара

(богемское стекло, английская шерсть, пльзенское пиво). Его

охрана сводится к наложению ареста на товары в случае прямого

или косвенного использования ложных указаний происхожде-

ния, конфискация таких изделий как в стране, в которую изде-

лие было ввезено, так и в стране, где указание было нанесено

на товар, и другие санкции, обычно вытекающие из законов о

недобросовестной конкуренции.

Кроме Парижской конвенции 1883 г. охране указаний проис-

хождения посвящены Мадридское соглашение о санкциях за

ложные или неправильные обозначения происхождения товаров

1981 г. и Лиссабонское соглашение об охране указаний проис-

хождения изделий и их международной регистрации 1958 г. Для

получения международной охраны указание должно быть за-

регистрировано в стране, откуда оно происходит. В международ-

ной заявке указываются все владельцы, законно использующие

данное указание происхождения изделия. После регистрации в

международном бюро производится соответствующая публика-

ция, о чем сообщается странам-участницам.

Пресечение недобросовестной конкуренци. Эти меры рас-

сматриваются в буржуаном праве как один из видов промыш-

ленной собственности. Однако, по существу, это не исключитель-

ное право юридического или физического лица в буржуазном

-93-

торговом обороте, а скорее нечто обратное, а именно его обязан-:

ность и обязанность его партнеров вести честную в смысле бур-

жуазного права и морали игру, не допускать извлечения иму-

щественных выгод ложными утверждениями, способными дис-

кредитировать конкурента, ввести в заблуждение публику вот-^

кошении способа изготовления или качества товара и т. д. Для

пресечения таких действий в ряде стран (Великобритания,

Франция, США) используются общие принципы и нормы бур-

жуазного гражданского и торгового права, а также специальное

законодательство о недобросовестной конкуренции (Япония,

ФРГ, Швейцария). Иски о пресечении недобросовестной конку--

ренции рассматриваются в обычных гражданских судах.

Особенности внутреннего регулирования охраны

промышленной собственности в развивающихся странах

1. Регулирование охраны промышленной собственности в раз-

вивающихся странах на базе внутренних источников нуждается"

в выделении в самостоятельный раздел по нескольким основа-

ниям.

Во-первых, при всей важности прочих вопросов научно-тех-

нического сотрудничества создание внутренней правовой инфра-

структуры в освободившихся странах играет главную роль в

достижении их экономической самостоятельности.

Во-вторых, как это ни парадоксально звучит, подавляющее

большинство из более 100 освободившихся стран, которые в со-

ответствии с критериями, принятыми Генеральной Ассамблеей

ООН, образуют группу развивающихся стран, на сегодняшний

день еще не свободны от навязанной в период безраздельного

колониального господства системы правового подчинения не-

большой группе развитых капиталистических государств, что

проязляется не только в формальном сходстве их патентного

законодательства с бывшими метрополиями, но и в ряде слу-

чаев в простом копировании его.

В-третьих, патентная политика западных монополий, и в

первую очередь транснациональных, направлена на сохранение

в 1.0ВЫХ условиях, в условиях политического освобождения за-

висимого положения молодых национальных государств в меж-

дународном разделении труда с целью максимального обогаще-

ния их путем экономической эксплуатации развивающихся стран

более изощренными, замаскированными методами. Патентно-

правовые системы освободившихся стран используются в этих

условиях, по существу, для сохранения их технологической за-

висимости от западных стран. Иными словами, предпринимаются

усилия, с одной стороны, чтобы удобные для западных стран за-

коны по охране промышленной собстпеппости не менялись, а с

другой - чтобы их пересмотр не подрывал бы безраздельного

господства монополий на лицензионном рынке освободившихся

стран.

96

Ситуацию, и поныне действующую в подавляющем боль-

шинстве государств Азии, Африки и Латинской Америки, иллю-

стрируют, например, данные, содержащиеся в подготовленном

ООН, ЮНКТАД и ВОИС докладе <Роль патентов в передаче

технических достижений развивающимся странам>^. В этом

.докладе в числе прочего отмечается, что в течение 100-летнего

существования патентной системы в Индии только 10% патен-

тов, выданных в стране, находились в руках индийских граж-

дан. В 1970 г. в Египте из 249 только 10 принадлежали нацио-

нальным заявителям, в Марокко из 364 - только 20, в Тунисе

из 149 - 1, в Замбии из 159 - 1, в Пакистане из 630-23.

В целом же в мире из примерно 3,5 млн действующих патентов

лишь 80 тыс. выдано в развивающихся странах. Это всего 0,6%

общего количества, но и из этой суммы 85% принадлежит за-

падным фирмам^. Причем, обращает на себя внимание и тот

факт, что национальные патенты используются в развивающих-

ся странах в самой незначительной степени и почти не выходят

на внешние рынки.

Можно без преувеличения сказать, что патентное право ос-

вободившихся стран пока остается консервативным вследствие

того, что их экономическая зависимость от империализма пре-

пятствует как принятию радикальных патентных законов, обе-

спечивающих эффективную охрану национальных изобретений и

развитие массового изобретательства, так и в особенности прак-

ти-ческое использование и внедрение их в народное хозяйство, что

могло бы оградить эти страны от неоколониалистской техноло-

гической политики западных патентодержателей. По существу

же сама экономическая зависимость оптимальным образом ис-

пользуется западными фирмами, чтобы как-то оправдать суще-

ствование старых патентных законов либо, используя междуна-

родный механизм, т. е. через посредство международного част-

ного права, добиться таких изменений национального законода-

тельства, которые бы ничего в фактическом положении разви-

вающихся стран не меняли.

Такая тревожная ситуация начинает порождать пессимизм

среди отдельных патриотически настроенных ученых в развиваю-

щихся странах. Так, например, некоторые из специалисгов пря-

мо высказываются за отказ молодых государств от признания

патен1а в том внае, в котором он сейчас повсюду в мире сущест-

вует, т. с. р рамках международной патентной системы, посколь-

ку, по их мнению, не только сама выдача таких патентов в их

странах, но и в особенности выдача лицензий по ним осуществ-

ляются практически полностью в пользу иностранных заявите-

лей ^.

Этот печальный вывод, на наш взгляд, удачно проиллюстри-

ровал А. Мукри на примере статистических данных, собранных

ям за несколько лет по странам, входящим в Африканское со-

глашение об охране интеллектуальной собственности. Ниже-

приведенная таблица, составленная им, убедительно показывает

7-1066                                                     97

 ЛИЦЕНЗИИ, ВЫДАННЫЕ ЗАЯВИТЕЛЯМ ГОСУДАРСТВ-ЧЛЕНОВ АФРИКАНСКОГО СОГЛАШЕНИЯ

                 Годы

Страны                1965; 1966; 1967; 1968; 1969; 1970; 1971; 1972; 1973; 1974; 1975; 1976; 1977; 1978; 1979; Итого

Камерун           0; 0; 0; 0; 0; 0; 1; 0; 0; 0; 1; 1; 2; 4; 0;  0; 1; 8

Кот д'Ивуар       0; 0; 3; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 2; 1; 1; 0; 0; 7

Бенин             0; 0; 0; 0; 0; 0; 1; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 1

Н. Р. Конго       6; 0; 0; 0; 0; 0; 1; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 1

ЦАР               0; 0; 0; 0; 0; 0; 1; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 1

Мавритания        0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 1;  1; 0; 0; 2

Того              0; 0; 0; 0; 0; 0; 1; 1; 0; 0; 0; 0; 1; 0; 0; 3

Чад               0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0;  0; 0; 0; 0; 0; 0; 0

Габон             0; 0; 0; 0; 0; 0; 1; 0; 0; 1; 0; 0; 0; 0; 0; 1

Нигер             0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 0; 1; 0; 0; 0; 0; 1

Сенегал           0; 0; 0; 0; 0; 0; 1; 0; 0; 0; 1; 1; 2; 0; 0; 5

Буркина Фасо       0; 0; 0; 0;  0; 0; 1; 0;  0;  0; 1; 1; 0; 0;  0;  3

Итог суммарный    0; 0; 3; 0; 0; 0; 8; 1; 0; 0; 1; 6; 6; 9; 0; 0; 4; 3

-98-

крайне незначительное число принадлежащих странам Соглаше-

ния лицензий за более чем 10-летний срок . (*18).

Вышеприведенные данные полностью подтверждают заключе-

ние экспертов по вопросам регулирования охраны промышлен-

ной собственности в развивающихся странах о том, что <в инте-

ресах иностранных патентовладельцев технических достижений

и были по существу созданы патентные системы, которые все

еще действуют в ряде стран Азии и Африки>. (*19).

2. Разумеется, патенты и другие виды промышленной собст-

венности, охрана которых образует стержень национальной па-

тентной системы, являются не единственными факторами в раз-

витии освободившихся стран. Сюда следовало бы отнести фи-

нансирование и кредитование, торговлю, развитие человеческих

и природных ресурсов, а также использование внутренних воз-

можностей в области технических достижений, но, с другой сто-

роны, значение патентной системы для развивающихся стран и

влияние ее может выйти и выходит далеко за пределы области

передачи технических достижений.

Патентная система влияет на развивающиеся страны через

посредство импорта товаров, которые представляют собой запа-

тентованные товары или для производства которых необходимо

применение патентованных процессов.

В конечном счете эта система связана не только с передачей

технических достижений, но также и с их созданием в той сте-

пени, в которой патенты, выданные гражданину данной страны

или лицу, проживающему в этой стране, могут содействовать

национальному техническому прогрессу.

Существенным стимулом и предпосылкой для научно-иссле-

довательской работы и изысканий, которые лежат в основе про-

цесса изобретений и рационализации, является защита и воз-

награждения, которые получают изобретатели и лица, занимаю-

щиеся осуществлением изобретения благодаря национальной па-

тентной системе.

На иностранного патентообладателя, желающего приступить

к производству-запатентованного товара в самой развивающей-

ся стране, будут оказывать влияние различные факторы. С точ-

ки зрения юридической, взаимоотношения их несомненно носят

международный частно-правовой характер. Изучение и класси-

фикация этих факторов представляют чрезвычайный интерес и

имеют огромное практическое значение.

С одной стороны, нельзя не заметить определенные преиму-

щества, открывающиеся иностранному патентообладателю, ре-

шившему использовать свой патент в развивающейся стране: он

не должен отыскивать лицензиата, сохраняет свой собственный

контроль над предприятием, обеспечивает сбыт для своих соб-

ственных деталей и запчастей, контролирует качество и тем са-

мым репутацию своего продукта, снабжая соседние  развиваю-

щиеся страны из своей базы в данной развивающейся стране,

он может экономить расходы по транспорту, он избегает зако-

-99-

нодательных ограничений в своей собственной стране (а если

это капиталист, то и давления со стороны профсоюзов), у него

есть возможность также не допустить на рынок возможных кон-

курентов.

Но есть и соответствующие отрицательные стороны, которые

во многих случаях удерживают заинтересованное лицо от ис-

пользования патента в развивающейся стране.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что па-

тентообладатель должен рисковать своим собственным капита-

лом, он может опасаться риска дискриминации, национализации

или экстпроприации, он может с недоверием относиться к заве-

рениям и обещаниям, которые были даны ему развивающейся

страной, чтобы привлечь его, кроме того, рынок, доступный из

данной страны, может быть мал, что ограничит и удорожит

производственные операции, владелец патента может также

опасаться высокой стоимости подготовки новых квалифициро-

ванных рабочих или такого положения, когда не имеющие под-

готовки граждане страны будут навязаны ему в качестве управ-

ляющих и т. д. Некоторые из этих соображений могут также

служить причиной отказа предоставить лицензию.

С точки зрения развивающихся стран тоже есть ряд моментов

как в пользу использования патента самим патентообладате-

лем, так и против этого.

Среди причин, которые побуждают развивающиеся страны

заинтересовать патентообладателя, первой и наиболее важной

является то, что в страну ввозится капитал, и таким образом,

она экономит свои собственные средства для вложения их в

другие секторы и производство товаров, для которых иностран-

ный капитал недоступен.

Кроме того, новый товар или улучшенный технологический

процесс могут быть включены в план развития страны и быть

необходимыми для целей многостороннего развития экономики.

Иностранный владелец патента может обладать и, как правило,

обладает значительными техническими знаниями, которые будут

распространены в стране путем использования местных управ-

ляющих, местных техников и местных рабочих.

Важным моментом является и то обстоятельство, что хоро-

шее качество и репутация производимого по патенту товара в

данной стране может облегчить создание как внутреннего рын-

ка для этого товара, так и внешнего в соседних странах. Со-

здается, таким образом, новая внутренняя налогоспособность.

Поскольку иностранные патентообладатели рискуют своим

собственным капиталом, не создается существенного бремени

для платежного баланса страны, за исключением соглашений

об отчислении за право пользования патентом (так называемое

роялти).

Наконец, иностранный патентообладатель может с самого

начала или впоследствии пожелать продавать акции созданных

им предприятий инвесторам данной страны, помогая таким об-

-100-

разом накоплению внутренних сбережений и созданию нацио-

нальных рынков капитала. Правительство развивающейся стра-

ны может требовать создания данного предприятия как пред-

приятия национального права.

Но имеются и причины, по которым страна может с полным

основанием и не желать, чтобы иностранный патентообладатель

прибывал в страну, даже если его патентованная техника необ-

ходима.

Например, данный вид продукции или технологический про-

цесс могут выходить за рамки очередности, установленной пла-

ном экономического развития, и, таким образом, не будет

оправдано принятие обязательств в иностранной валюте для

перевода прибыли и амортизационных средств на иностранный

капитал для этой цели.

Может иметь место также отрицательное отношение в этой

стране к иностранным фирмам, т. с. политический фактор. Пра-

вительство может опасаться, что иностранное предприятие за-

кажет все необходимые материалы и части за границей, а не

в данной стране.

Как видно, сложность переплетения и взаимодействия раз-

личных факторов, определяющих правоотношения при осуществ-

лении запатентованного изобретения в развивающейся стране,

такова, что трудно говорить об общем характере условий, наибо-

лее благоприятных для этой страны. Ясно тем не менее одно,

что патентообладатель пожелает надежной гарантии выгодности

дела и, в первую очередь, защиты прав по патенту. Последнее

может иметь огромное психологическое значение для иностран-

ных патентообладателей-инвесторов.

Отсутствие защиты в принципе может быть заменено соот-

ветствующими обещаниями, например, обязательством, что ни-

какой другой конкурирующей фирме не будут предоставлены

необходимые факторы производства, льготы и гарантии в отно-

шении продаж, цен или рынков. Однако и при таких альтерна-

тивах защита прав по патенту может оказаться более дешевым

и эффективным способом предоставления иностранному патен-

тообладателю того, что может его заинтересовать.

В силу необходимости значительная часть технических усо-

вершенствований, применяемых в развивающихся странах, за-

имствуется из технических знаний, накопленных или создава-

емых в других странах мира и, таким образом, скорее переда-

ваемых, чем вновь созданных. Однако эту заимствованную тех-

нологию часто приходится специально приспосабливать и при-

менять к местным нуждам и условиям, учитывая использование

местных материалов, особые местные условия труда, климат,

меньшие масштабы производства и т. д.

Если на первом этапе характерной особенностью такого при-

менения будет участие значительного количества иностранных

техников, то впоследствии, по мере повышения уровня образо-

вания и подготовки, а также накопления производственного опы-

-101-

та и свободных ресурсов, роль местных сил будет быстро увели-

чиваться. Ощутимым стимулом к этому явится организация по-

ощрения и охраны капиталовложений, а одним из элементов

такой организации будет патентная система.

Патентная система развивающейся страны будет не только

защищать и поощрять национальное новаторство, но и сочетать-

ся с экономией государственных средств.

Кроме того, наличие патента представляет собой стимул, по-

буждающий к развитию других процессов, сводящихся к изо-

бретениям, основанным на уже сделанных изобретениях.

Поскольку запатентованные улучшения касаются вида про-

дукции или производственного процесса, представляющих собой

фактическую или потенциальную статью экспорта из развиваю-

щейся страны, важно обеспечить национальному новатору па-

тентную охрану в других странах.

Хотя этот случай сравнительно редок для развивающихся

стран (по сравнению с противоположной проблемой защиты

иностранных патентообладателей), он заслуживает особого вни-

мания ввиду большого значения, которое придается увеличению

экспортных доходов развивающихся стран.

Из-за отсутствия необходимых научных и финансовых ресур-

сов для организации проверки заявок на выдачу патентов и

создания патентных бюро на первом этапе для развивающихся

стран лучше всего могла бы подойти система выдачи патентов

без проверки на новизну. В качестве альтернативного решения

целесообразно было бы прибегнуть к использованию междуна-

родных ресурсов для проверки заявок из этих стран либо путем

объединения совместных ресурсов на рациональной основе.

Говоря о развитии местной технологии, следует тщательно

следить за тем, чтобы патентная система развивающейся страны

не использовалась в целях задержки и блокирования местного

производства и изобретений вместо поощрения.

В производственных секторах, жизненно важных для нацио-

нальных интересов и для развития специальных фондов или

народного здравоохранения, вполне естественно прибегнуть к

ограничениям в отношении возможности получения патентов или

же принять меры к ограничению выдачи патентов специальным

условном использования патента или принудительного лицензи-

рования в общественных интересах, как об этом свидетельствует

наличие таких ограничений в законодательстве ряда стран. (*20).

Рассмотрев роль патентов в передаче технических достижений

и развитии местной технологии развивающихся стран и обратив

внимание на сложность переплетения различных факторов, оп-

ределяющих правоотношения при осуществлении запатентован-

ного изобретения в них, мы полиостью можем согласиться с вы-

водом Организации Объединенных Наций о том, что <доступ к

патентованным и непатентованным техническим знаниям и опы-

ту, крайне необходим для экономического развития и индустриа-

лизации развивающихся стран>. (*21).

-102-

3. Правовое определение патента применительно к развиваю-

щимся странам было дано дважды. (*22). Первый раз оно содержа-

лось в докладе Генерального секретаря ООН <Роль патентов в

в передаче технических достижений слаборазвитым странам> в

1964 г. (*23). Вторично это было сделано специалистами Всемирной

организации интеллектуальной собственности в подготовленном

для ЮНКТАД докладе <Роль патентной системы в передаче

технологии развивающимся странам> в 1974 г. В более позднем

документе патент определялся как <имеющее юридическую силу

и представляемое в силу закона определенному лицу право ли-

шать других в течение определенного времени возможности со-

вершить определенные действия в отношении описанного нового

изобретения...>. (*24).

В определении обращает на себя внимание тот факт, что пра-

во, о котором идет речь, должно быть узаконено полномочным

органом. Оно носит срочный характер, ибо предоставляется в

течение <определенного времени>.

Завершает определение патента цель, ради которой он вы-

дается: <лишать других... возможности совершать определенные

действия в отношении... изобретений>.

Однако такое определенно, хотя оно и сделано применитель-

но к развивающимся странам, нельзя считать не только полным,

но и достаточно четким.

Во-первых, в нем отсутствует указание на строго ограничен-

ный территориальный характер права на изобретение. Между

тем, <с точки зрения международного частного права отличи-

тельной особенностью права на изобретение является его сугубо

территориальный характер, проявляющийся в том, что право на

изобретение, возникшее в одном государстве, в принципе дейст-

вительно лишь в его пределах>. (*25). <Охраняются отечественные

патенты, а не выданные за границей>, - подчеркивал профессор

И. Я. Хейфец. (*26). <Ни одно государство, - утверждает англий-

ский юрист Мартин Вольф, - не применяет иностранного права

по вопросам, касающимся патентов, авторских и тому подобных

прав>, (*27), и не признает прав этой категории, возникших на осно-

вании иностранного права. Во-вторых, не достаточно четко опре-

делен субъект права на патент.

Далее в определении ЮНКТАД отсутствует указание на то,

что служит основанием выдачи патента. В этом плане следует

учесть, что изобретатель или его преемник имеет исключитель-

ное право на свое изобретение и что выдача патента означает

только признание этого права. Другими словами, патент не со-

здает нового юридического права, а скорее подтверждает юриди-

чески существующее право, присущее изобретателю, и это суще-

ствующее право является юридической основой выдачи патента.

<Скрепленный печатью Патентного ведомства патент, - го-

ворится в Законе о патентах и промышленных образцах Индии

от 2 марта 1911 г., - предоставляет патентообладателю с со-

блюдением прочих положений настоящего закона исключитель-

-103-

ную привилегию изготовлять, продавать и применять изобрете-

ние на всей территории Индии, управомочивать других лиц на

совершение этих действий>. (*28). Аналогичная мысль подчеркивает-

ся в ст. 1, части 1 Декрета № 47 Сирии об организации охраны

коммерческой и промышленной собственности от 9 октября

1946 г., ст. 12, части 1 Закона о патентах и промышленных об-

разцах Пакистана от 2 марта 1911 г., в законах других разви-

вающихся стран.                                          

Но, с другой стороны, патентное законодательство развиваю-

шихся стран никогда не основывалось исключительно на той

концепции, что патент скорее является подтверждением неотъ-

емлемого, чем созданием указанного и урегулированного права.

Достаточно напомнить о таких ограничениях на выдачу патента,

как его установленная продолжительность действия, невыдача

на изобретения в определенных областях, конфискация и прину-

дительное лицензирование патентов за неиспользование их.

Поэтому следовало бы признать второй важный элемент в

конценпции о юридической основе выдачи патента - он является

исключительным правом, предоставляемым правительством или

другим органом в общественных интересах с тем, чтобы поощ-

рять изобретения и содействовать экономическому развитию

страны. Отсюда следует, что определение цели патента как ли-

шения <других... возможности совершать определенные действия

в отношении... изобретения> является не совсем правильным.

Есть несколько моментов в пользу такого уточнения юридиче-

ской основы выдачи патента.

Во-первых, возможность приобретения исключительных прав

на изобретение поощряет исследования.

Во-вторых, побуждает изобретателя обнародовать свои от-

крытия, а не хранить, как секреты производства.

В-третьих, дает вознаграждение за расходы по разработке

изобретений до такой стадии, на которой они коммерчески могут

быть использованы.

В-четвертых, это дает стимул для вложения капитала в но-

вые отрасли производства, которые могут оказаться невыгод-

ными, если многие конкурирующие производители начнут дей-

ствовать в них одновременно.

И, наконец, формулируя защитную цель патента, нужно пом-

нить, что лишает других возможности совершать определенные

действия в отношении изобретения не сам изобретатель, а полно-

мочный государственный орган по его просьбе и только после

установления факта нарушения его прав. В свете вышеизложен-

ного выставлять на первое место в определении патента негатив-

ную функцию запрета было бы неверным.

Без претензии на абсолютную четкость и правильность па-

тент, по-видимому, можно было бы определить как срочный, уза-

коненный, действительный на определенной территории доку-

мент, выдаваемый изобретателям или их правопреемникам пол-

номочным органом с целью охраны производства, использования

-104-

или продажи запатентованного продукта или процесса в госу-

дарственных интересах исключительно патентовладельцем или

его правопреемником.

4. Законодательство развивающихся стран знает различные

виды патентов, выдаваемых изобретателям и их правопреемни-

кам. В большинстве стран они являются главным методом по-

ощрения, наделяя лицо на определенный срок исключительными

правами. Наибольшее распространение получили так называе-

мые <основные патенты>. Они выдаются в Индии, Иордании,

Ираке, Иране, Пакистане, Сирийской Арабской Республике,

Турции, Филиппинах (единственный вид патента), Шри Ланке

и других странах. Для получения основного патента продукция

или процесс должны удовлетворять определенным законодатель-

ным нормам, определяющим то, что подлежит патентованию, и

содержащим общие признаки относительно возможности про-

мышленного применения, новизны и изобретательства.

Почти все патентные законы предусматривают, что право на

получение патента принадлежит изобретателю. <Действительный

и первый изобретатель любого нового изобретения, во всех отно-

шениях удовлетворяющего условиям и постановлениям настоя-

щего закона, вправе получить патент>, - говорится в ст. 4, п. 1,

части 2 Закона о патентах и промышленных образцах Иордании

от 30 декабря 1952 г.

Однако подать заявку и получить патент может и другое ли-

цо, например правопреемник изобретателя, законный представи-

тель умершего действительного изобретателя, любое лицо, кото-

рому действительный изобретатель сообщил содержание своего

изобретения (в случае, если сам он не проживает в стране) . (*29).

Если заявку на патент подает недействительный и первый

изобретатель, то заявитель должен доказать, что он является

законным представителем или правопреемником этого изобре-

тателя. (*30).

Датой патента считается дата подачи первоначальной заяв-

ки, если иное прямо не предусмотрено законами. (*31). Срок дейст-

вия составляет от 5 до 20 лет (в Шри Ланке- 14, на Филиппи-

нах - до 17 лет).

В законодательстве ряда стран (Индия, Пакистан, Шри Лан-

ка) предусмотрена возможность продления срока патента. За

поддержание основного патента в силе патентообладатель вы-

плачивает государству возрастающие с годами пошлины.

Среди других видов патентов, выдаваемых в некоторых стра-

нах, можно отметить следующие: дополнительные патенты; ввоз-

ные патенты или патенты на импорт; подтвержденные патенты

и, наконец, предварительные патенты для обеспечения приори-

тета.

Дополнительные патенты существуют в Индии, Иордании,

Ираке, Иране, Пакистане, Сирийской Арабской Республике,

Турции. (*32). Они охватывают усовершенствования по уже запатен-

тованным изобретениям и сохраняют силу до тех пор, пока дей-

-105-

ствует патент на основное изобретение. (*33). Дополнительный па-

тент становится независимым, если основной патент отменен и

орган, произведший отмену, установит это.

Законодательство ряда развивающихся стран предусматри-

вает годичный приоритет для обладателя основного патента на

подачу заявки на изменение, усовершенствование или дополне-

ние изобретения, причем, если такая заявка подана посторонним

лицом до истечения одного года, она должна храниться у реги-

стратора с соблюдением тайны до истечения установленного

срока. (*34).

Получение нового патента этим лицом впоследствии не даст

никакого права на использование основного запатентованного

изобретения, и, наоборот, обладатель первоначального патента

не вправе эксплуатировать изобретение второго патентооблада-

теля. (*35).

Ввозные патенты или патенты на импорт выдаются на изо-

бретения, которые уже запатентованы в другой стране, и осно-

ваны на первом соответствующем патенте, выданном за грани-

цей. Целью выдачи этого вида патентов является содействие

внедрению и внутреннему использованию иностранных изобрете-

ний и продуктов этих изобретений. Ст. 3, гл.1 Закона о патен-

тах 1935 г. Ирака и ст. 35, гл. III Закона о патентах 1879 г. Тур-

ции предусматривают выдачу таких патентов. Срок действия их

прекращается вместе с окончанием срока действия патента,

полученного за границей, но составляет не более 15 лет. (*36).

Патенты подтверждений пли ратификации имеют те же са-

мые характеристики, что и патенты на импорт. Их цель заклю-

чается в том, чтобы обеспечить охрану изобретений, несмотря

на его предыдущую публикацию, в результате запатентования

его в других странах. Выдаются они в Ираке и в Шри Ланке.

Из азиатских развивающихся стран в Шри Ланке, кроме то-

го, получили распространение предварительные патенты или

предостережения. На сравнительно короткий период времени, но

не более 9 месяцев, они предоставляют лицу, которое является

изобретателем, но еще работает над усовершенствованием сво-

ею изобретения, право обращения с заявкой на получение па-

тента с целью предупреждения заявок другими лицами на па-

тент по этому же самому изобретению и предоставляют возмож-

ность оспаривать в течение данного периода такие заявки, сде-

ланные  другими лицами.

5. Как отмечалось выше, патенты обычно выдаются в отно-

шении тех видов продукции, методов и процессов, которые обла-

дают некоторыми, определенными законодательствами каждой

страны, признаками новизны, пригодности для промышленного

использования или изобретательства.

Однако степень новизны, по которой определяется изобрете-

ние как имеющее право па патентную охрану, зависит в дейст-

вительности не только от определения законодательного акта,

но также и от того, каким образом бюро патентов и суды в от-

-106-

дельных государствах интерпретируют и применяют требования,

изложенные в положениях о патентах.

Надо отметить, что в законодательстве развивающихся стран

эти требования изложены не совсем ясно и слишком обширно,

что затрудняет применение их к конкретным отраслям, требует

от юристов большой практики общения с законами и высокой

теоретической подготовки. Разумеется, отвечать этим высоким

требованиям в развивающихся странах могут далеко не все спе-

циалисты.

В теоретическом плане по крайней мере два вопроса, тесно

связанных друг с другом, встают при рассмотрении условий па-

тентования объектов в рассматриваемых странах.

Объекты патента должны быть патентоспособными и обла-

дать патентной чистотой. Это разные вещи, хотя на первый

взгляд и похожие.

В нашей литературе патентоспособность определяется как

свойство технического решения, заключающееся в том, что оно

может быть запатентовано в качестве изобретения в определен-

ной стране или странах. (*37).

Патентоспособность скорее касается не изделий как таковых,

а технических решений, использованных в изделиях. Требование

к патентоспособности объекта имеет во многом локальный ха-

рактер. Одно и то же решение является патентоспособным в од-

них странах и непатентоспособным - в других. Одним из при-

знаков патентоспособности является новизна изобретения.

В развивающихся странах, как впрочем и в других, вопрос о

том, имеется или отсутствует новизна и изобретательность в кон-

кретных видах продукции, методах или процессах, проходит

различные стадии рассмотрения.

Такой вопрос может возникнуть во время рассмотрения в

административном порядке заявки на получение патента; или

же он может возникнуть как основание для отказа в удовлетво-

рении заявки; или же на более поздней стадии при рассмотрении

вопроса об изъятии или приостановке действия уже выданного

патента; или же во время разбора дела о нарушении патентных

прав, когда законность патента оспаривается лицом, обвиняе-

мым в его нарушении.

Следует добавить, что в некоторых странах, например, Ин-

донезии, Иордании, Ираке, Иране, Сирийской Арабской Респуб-

лике и Турции, где действует, явочная система, патенты, заяв-

ки на получение которых поданы в соответствии с требованиями

закона, <выдаются без предварительной экспертизы на страх и

риск заявителя и без гарантии действительности, новизны и

достоинств изобретения, а также правильности и точности опи-

сания>. (*38).

В других странах таких, как Индия, Пакистан, Шри Ланка,

действует проверочная система при выдаче патента, т. е. уста-

навливается наличие новизны изобретения, однако новизна эта

-107-

может носить <локальный характер>, т. е. быть в пределах той

территории, где патент имеет силу.

Мировая новизна предъявляется к уже запатентованным изо-

бретениям в Ираке, Иране, Сирийской Арабской Республике,

Турции, Филиппинах.

Условия патентования развивающихся стран, в отличие от

требований патентного законодательства стран индустриальных,

не предусматривают так называемой <существенной новизны>,

т. е. наличия непременно высокого уровня решения технической

задачи. Это положение надо учитывать при выработке патентной

политики.

Из сказанного выше ясно, что патентоспособность представ-

ляет собой лишь возможность получения патента, она вовсе не

закрепляет никаких прав на изобретение и носит срочный харак-

тер.

Что касается патентной чистоты, то здесь надо учитывать два

основных момента: с одной стороны, патентная чистота - это

требования, предъявляемые к изделиям, технической документа-

ции, процессам, реализуемым или используемым в определенной

стране, с точки зрения соблюдения прав, вытекающих из дейст-

вующих в этой стране патентов, а с другой - это юридическое

свойство изделия, процесса и т. д., заключающееся в том, что

оно может быть использовано в определенной стране как не на-

рушающее прав, которые вытекают из действующих патентов,

выданных в этой стране.                                    

Некоторые авторы склонны различать абсолютную и относи-

тельную патентную чистоту, что, на наш взгляд, является спор-

ным.                                                     

<При определении понятия патентной чистоты, - пишет в

одной из своих работ М. М. Богуславский, - следует различать

абсолютную и относительную патентную чистоту. Под абсолют-

ной патентной чистотой понимается также положение, при ко-

тором патентоспособные объекты не подпадают под действие

никаких патентов, где бы то ни было>. (*39).

Вопрос о том, чтобы изобретение не подпадало <под действия

никаких патентов где бы то ни было> никогда не ставится, по-

тому что ставить его так не имеет никакого смысла.

Но, если мы согласимся с тем, что патентная чистота - это

требования, предъявляемые к изобретениям, мы должны будем

признать, что она не может быть абсолютной, взятой абстракт-

но, без конкретного сопоставления с чем-либо, как не могут быть

абстрактными, абсолютными требования вообще. Требования к

изобретениям конкретны хотя бы в том, что они конкретно го-

ворят, что не должно быть технических решений, уже использо-

ванных в аналогичных изобретениях.

И далее, коль скоро патентная чистота - это свойство, бес-

смысленно говорить о ее абсолютном характере, ибо нет абсо-

лютных свойств. Свойства материи, общественного организма,

-108-

индивида проявляются всегда в конкретной обстановке, в кон-

кретных условиях, без которых немыслим изучаемый объект.

Таким образом, мы приходим к выводу, что патентная чисто-

та всегда относительна, всегда конкретна, всегда ограничена

определенными рамками. В целом это подтверждается и неко-

торыми признаками патентной чистоты: это понятие относится к

законченным изделиям и процессам, оно локально, оно носит

срочный характер, определение его связано со сроками действия

патентов, выданных в той или иной стране.

В национальном патентном законодательстве развивающихся

стран кроме перечисленных требований, предъявляемых к про-

дуктам и процессам, подлежащим патентованию, имеются также

некоторые конкретные исключения из патентования. Некоторые

из этих конкретных исключений являются выводами из общего

понятия о патентах.

Исключаются из патентования, например, чисто научные ма-

тематические открытия или формулы. Требование, заключаю-

щееся в том, что изобретение должно быть результатом продук-

та или процесса, исключает такие категории, как бухгалтерия,

финансовые, кредитные и другие коммерческие формы и систе-

мы. (*40).

Согласно законодательству ряда развивающихся стран не

может быть запатентовано производство различных видов расти-

тельного и животного мира, биологических процессов или же

изобретения, противоречащие общественному порядку, морали,

народному здравоохранению.

<Регистратор отказывает в принятии любой заявки и описа-

ния изобретения, использование которого, по его мнению, про-

тиворечило бы закону, морали или публичному порядку>. (*41).

Не регистрируются <изобретения или усовершенствования,

противоречащие общественному порядку, общественному благу

или добрым нравам>, - гласит п. 2, ст. 28, гл. II Закона о ре-

гистрации товарных знаков и патентов 1931 г. Ирана.

В большинстве стран имеются ограничения в отношении па-

тентования пищевых, фармацевтических, медицинских и химиче-

ских продуктов, а также процессов, относящихся к ним. (*42). При-

чины, которые выдвигаются в пользу того, чтобы не патентовать

эти продукты, заключаются в их значении в повседневном упот-

реблении, и в их необходимости для общественного здравоохра-

нения.

Ввиду того что большинство патентных законов рассматри-

ваемых стран было составлено десятки лет назад, в них не во-

шли положения, запрещающие патентование изобретений, отно-

сящихся к ядерной энергии. Это положение отличает данное

законодательство от законодательства индустриальных стран и

тех из развивающихся, которые приняли новые тексты своих за-

конов.

К числу условий патентования в отдельных странах следует

отнести предусмотренное обязательное лицензирование патентов

-109-

в интересах общества; желаемый эффект этих положений заклю-

чается в том, что он ограничивает монопольное право патенто-

обладателей и помогает избежать ограничения снабжения, вве-

дения высоких цен и других вредных последствий для общест-

венных интересов.

Во всех без исключения странах непременным условием па-

тентования изобретения является правильно оформленная заяв-

ка, содержащая, как правило, заявление о выдаче патента на

изобретение, описание изобретения, прилагаемые к описанию

рисунки и образцы, опись представляемых документов и ряд

других документов.

Чтобы заявка была принята, кроме всего прочего, нужно

уплатить установленную в патентном законе сумму денег. Ст. 7,

ч. 1, гл. II Закона о патентах 1879 г. Турции, к примеру, гласит:

<...любая заявка или приложение к ней принимается лишь при

условии предъявления квитанции, выданной органом, которому

подается заявка, и свидетельствующей о внесении суммы в че-

тыре турецкие лиры в счет пошлины за патент>.

6. Подавляющее большинство развивающихся стран предо-

ставляет иностранным гражданам в вопросах получения патент-

ной охраны национальный режим, т. е. равные с местными граж-

данами права. Делается это либо на основании конкретного

постановления закона, либо на основании подразумевающейся

силы договорного обязательства.

Из рассматриваемых нами стран таковыми являются Индия,

Иордания, Непал, Пакистан, Шри Ланка и некоторые другие. (*43).

В этих странах к иностранным заявителям относятся на равных

началах, за исключением права приоритета на заявку, незави-

симо от того, являются ли они гражданами стран-членов Па-

рижской конвенции по охране примышленной собственности или

нет.

В других государствах, являющихся членами Конвенции,

принцип национального патентного режима обусловливается

принципом предоставления прав на началах взаимности.

В этих странах охрана патента предоставляется безоговороч-

но гражданам и резидентам стран, являющихся членами Париж-

ского союза, но в случае стран, не являющихся таковыми,

охрана предоставляется только гражданам и резидентам того

иностранного государства, которые, в свою очередь, выдают па-

тенты их гражданам. Из азиатских развивающихся стран, уча-

ствующих в конвенции,.таковым является Иран. Что касается

не участвующих стран, то к ним можно отнести Филиппины. (*44).

Некоторые страны, распространяющие национальный патент-

ный режим на иностранцев, требуют, чтобы лицо, не проживаю-

щее в стране, назначало в качестве своего законного агента

или представителя резидента страны, уполномоченного пред-

ставлять такое лицо во всех вопросах, касающихся заявки на

патент, и в последующим предусмотренном законом рассмотре-

нии вопроса о патенте.

-110-

Это положение соответствует ст. 2(3) Парижской конвенции,

которая определенно сохраняет право, предусматриваемое зако-

нами стран-участниц конвенции, требовать назначения таких

агентов и применения всех производственных норм. Филиппины,

Сирийская Арабская Республика, Турция, Ирак, Иордания от-

носятся к этим странам. (*45).

Однако ни это требование, ни оговорка в связи с принципом

предоставления патентных прав на началах взаимности, о ко-

торой говорилось выше, не считаются в развивающихся странах

отступлением от основного принципа национального патентного

режима.

В соответствии с подходом рассматриваемых стран к распро-

странению охраны патентов на иностранцев их можно разделить

на четыре категории.

В первую группу входят страны, не имеющие патентного за-

конодательства и, следовательно, охраны патентов на иностран-

ные изобретения. К ним относятся Таиланд и Индонезия. В по-

следней, являющейся членом Парижского союза, в настоящее

время разрабатывается патентное законодательство, а временные

заявки подаются специальному правительственному Бюро, со-

гласно специальному декрету, изданному Министерством юсти-

ции.

Ко второй группе стран можно отнести страны, ставшие не-

давно независимыми, в которых нет патентного законодательства

и которые ранее зависели либо от французской патентной систе-

мы, либо от патентной системы Англии. В этих странах выдача

патента в метрополии предоставляла иностранцу автоматиче-

скую защиту в порядке, предписываемом системой этой метро-

полии. Из азиатских развивающихся стран к ним, по-видимому,

можно отнести Бирму, а также Лаос и Кампучию.

В третьей группе развивающихся стран имеется патентное

законодательство, но они не состоят в Парижском союзе. Эти

страны либо распространяют национальный патентный режим

на иностранцев без оговорок, либо обслуживают его на началах

взаимности. В эту группу входят Индия, Непал, Пакистан, Фи-

липпины.

К четвертой и последней категории стран относятся страны-

члены Парижского союза, располагающие своим собственным

патентным законодательством и распространяющие охрану па-

тентов на иностранных патентообладателей. В их число входят:

Иран, Сирийская Арабская Республика, Шри Ланка и другие.

7. Анализ национального патентного законодательства разви-

вающихся стран показывает, что в каждой из них можно найти

положения, регулирующие вопросы аннулирования или недоб-

ровольного лицензирования патентов, не используемых коммер-

чески в стране в течение определенного времени после выдачи.

Эти положения обычно применяются независимо от того,

имеет ли изобретение национальное или иностранное происхож-

дение. Однако в историческом смысле они явились результатом

-111-

того, что иностранные монополии путем отказа использовать

патенты, охватывающие такие изобретения, препятствовали раз-

витию национальной промышленности, что отрицательно сказы-

валось и на проблеме занятости в этих странах и на развитии и-

использовании национальных ресурсов.

Другим важным фактором введения подобных положений яв-

лялось опасение, что иностранные патентообладатели путем.

вытеснения с рынка других производителей запатентованных ма-

териалов могут монополизировать экспорт таких изделий в стра-

ну и <таким образом установить более высокие цены для внут-

ренних потребителей>. (*46).

Есть и еще один общий момент, который, по нашему мнению,

также способствовал принятию постановлений о неиспользова-

нии патентов в национальных законах. Он определяется тем, что

<лицензионные соглашения, разрешающие отдельным местным

фирмам использовать изобретения, зачастую содержат различ-

ные ограничительные условия, которые затрудняют решение на-

сущных экономических проблем развивающихся стран>. (*47).     

Патентная статистика подтверждает высказанные предполо-

жения. Более того, выборочное обследование, проведенное

ЮНКТАД в 1981 г. в развитых и 20 развивающихся странах, (*48),

на которые приходится свыше 60% всех патентных заявок мира,

показало, что примерно 94% общего числа заявок приходится на

патентование в капиталистических странах и лишь 6% - в раз-

вивающихся. (*49).                                            

Однако внутри самих развивающихся стран доля иностран-

ных заявок на патенты за последние 20 лет проявляет стабиль-

ную тенденцию роста, вытесняя национальные заявки. Так, если

в 1969 г. их количество составило 76% общего числа, то в

1975 г. - уже 82%, а в 1978 г. - 85% . (*50). Однако в отдельных

странах из числа обследованных эта доля достигала 95-96%.

Статистические данные свидетельствуют и о том, что лишь

один из шести действующих в развивающихся странах патентов

принадлежит местным гражданам. Это в сумме составляет не

более 1% патентов, выданных во всем мире. (*51). Но, пожалуй, са-

мым важным обстоятельством является то, что производственное

использование патентов, находящихся в руках у иностранных

фирм, составляет всего 5-10% . (*52). Это означает, что 90-95%

патентов либо обеспечивают импорт монополизированной гото-

вой продукции в развивающиеся страны, либо не используются

вовсе.

Для того чтобы лучшие разобраться в характере соображений,

которые касаются постановлений о неиспользовании патентов в

развивающихся странах, приведем наиболее полный список кри-

териев, установленных в законе о патентах Индии:

а) данное запатентованное изобретение, способное быть

предметом коммерческой эксплуатации в Индии, не подверга-

лось коммерческой эксплуатации внутри страны или не эксплуа-

тируется в той наиболее полной мере, какая разумно оправдана;

-112-

б) спрос на данное запатентованное изделие в Индии не

удовлетворяется в надлежащей степени или на разумных усло-

виях или удовлетворяется в значительной мере за счет импорта

этого изделия из других стран;

в) импорт запатентованного изделия из других стран исклю-

чает коммерческую эксплуатацию изобретения в Индии или

сдерживает такую эксплуатацию;

г) патентообладатель отказывается выдать на разумных

условиях лицензию или лицензии благодаря чему:

1) не удовлетворяется спрос экспортного рынка на произво-

димое в Индии запатентованное изделие или

2) недобросовестно наносится ущерб эксплуатации или эф-

фективной эксплуатации в Индии какого-либо другого запатен-

тованного изобретения, представляющего существенный вклад в

организацию или развитие коммерческой или промышленной

деятельности в Индии;

д) вследствие условий, которым патентообладатель подчи-

няет выдачу основанных на патенте лицензий или продажу, наем

или использование запатентованного изделия или способа, не-

добросовестно наносится ущерб производству, использованию

пли продаже не охраняемых патентом материалов либо органи-

зации или развитию коммерческой или промышленной деятель-

ности в Индии. (*53).

С момента появления патентного законодательства в разви-

вающихся странах существуют положения, которые предусмат-

ривают аннулирование патентов в тех случаях, когда они не

используются в течение двух лет с момента выдачи или же ког-

да их использование было прервано на период более, чем два

года, или даже на более короткие отрезки времени. (*54).

Позднее, когда использование патентов держателями лицен-

зий стало более распространенным, было рассмотрено менее

строгое средство, заключающееся в принудительном лицензиро-

вании.

Тенденция к отказу от аннулирования патентов и. переходу к

более умеренному средству поддерживалась на том основании,

что <аннулирование патентов несовместимо с принципом между-

народной защиты патентообладателей тем, что оно оказывает

напрасное давление на изобретателей, расхолаживает инвесто-

ров, которые хотели бы внедрять технологические новшества, и

заставляет фирмы размещать свои предприятия в местностях,

для которых они не подходят экономически>. (*55).

Основной правовой причиной тенденции национального зако-

нодательства к принудительному лицензированию, безусловно,

является утверждение ст. 5 Парижской конвенции по охране

прав на промышленную собственность на этот счет. Именно в

этой статье содержится попытка стандартизировать принуди-

тельное лицензирование и процедуру аннулирования, преобла-

давшую ранее.

Главным экономическим обоснованием существования поло-

-113-

жении об аннулировании патента или принудительном лицензи-

ровании, по нашему мнению, является то, что неиспользование

зарубежных патентов лишает их единственной законной основы,

которая заключается в том, чтобы приносить, как это указано

выше в нашем определении патента, экономическую пользу от

изобретения всему обществу.

В самом деле, какую пользу может извлечь для себя страна,

предоставляющая патенты, если из их общего числа используют-

ся всего 0,3%, как это было в Колумбии в 1970 г., 1,1%, как это

было в 1960-1970 гг. в Перу, или даже 5%, как это было в

1957-1967 гг. в Аргентине? (*56).

Правовое обоснование положений об аннулировании и при-

нудительном лицензировании патентов, которые имеют место в

национальных патентных системах и в международных согла-

шениях, можете вытекать из следующего: патент представляет

собой срочное, территориально ограниченное, узаконенное пра-

во. Территориальный характер изобретательского права находит

свое выражение в том, что всякое государство применяет в па-

тентных вопросах свое национальное законодательство. В каче-

стве субъекта международного права страна (в данном случае

развивающаяся) обладает свободой в издании и отмене норм,

регулирующих право выдачи патента на данной территории.

Отсюда видно, что монополии-патентообладатели, настаивая

на исключении из национального законодательства положений

об аннулировании патента, посягают на суверенное право раз-

вивающихся стран, заинтересованных в сохранении этого дейст-

венного средства защиты своих экономических интересов.

Известно, что случаи подачи заявлений на принудительное

лицензирование и акты аннулирования патента встречаются до-

вольно редко. Этот паритет указывает на то, что уже сама воз-

можность использования подобных постановлений делает па-

тентообладателей более охотными к использованию патентов в

стране либо своими силами, либо путем выдачи лицензий, чем

это могло бы быть в противном случае.

В соответствии с нормами патентного права о принудитель-

ном лицензировании правительство развивающейся страны в

случае расхождения между сторонами имеет полномочия вме-

шаться и установить ставки авторского гонорара. Объективно

это может побуждать патентообладателей и лиц, имеющих ли-

цензии, к достижению добровольного согласия и, таким образом,

способствовать положительному решению вопроса практического

использования изобретения.

8. В определении патента как исключительного права абст-

рактно уже заложена возможность злоупотребления этими пра-

вами. На практике эта абстрактная возможность весьма часто

становится реальностью, проявляющейся в условиях и ограниче-

ниях, которые можно найти в соглашениях о патентных лицен-

зиях и о переуступке патентов.

-114-

Рассмотрим, что собой представляют некоторые, наиболее-

часто встречающиеся злоупотребления.

Прежде всего сюда относятся требования к лицензиату при-

обретать сырье и материалы, необходимые для осуществления.

патента, только у лица, выдавшего лицензию (патентооблада-

теля), и нс приобретать их из каких-либо иных источников.

Иногда эти требования называют <связывающими оговорками>

или <сопутствующими статьями>.

Часто право на установление продажной цены, по которой

получившее лицензию и производящее товар лицо может реали-

зовать его, зависит от решения патентодержателя. Путём орга-

низации патентных пулов или выдачей групповых лицензий (*57)

иностранные монополии-патентообладатели получают возмож-

ность разделять сферы своей деятельности, блокировать целые

отрасли промышленности и устанавливать в них единые высокие

цены, подрывая, таким образом, экономику развивающихся

стран, выкачивая из них колоссальные прибыли.

Встречаются и такие злоупотребления, когда существенно

ограничивается выпуск патентованной продукции и территория

или определенные районы страны, где дозволена ее продажа

получателем лицензий. Тяжелым бременем, сказывающимся в

известной мере на платежном балансе развивающихся стран,

является обязанность лицензиата вносить чрезмерно высокую

плату за пользование патентом (роялти). В практике встре-

чается и такое положение, когда огромные отчисления владель-

цу патента производятся даже за неиспользованные патен-

ты.

Не трудно понять, что при наличии подобных злоупотребле-

ний проблема практического применения изобретений в разви-

вающихся странах резко обостряется.

С одной стороны, эти страны крайне заинтересованы в ино-

странной технологии и передовых технических достижениях, а

с другой - получение этих достижений чревато новой кабалой.

Начинаются поиски гарантий против злоупотребления патентны-

ми привилегиями, или ограничениями деловой активности, как их

часто называют.

В отличие от случаев неиспользования патентов многие раз-

вивающиеся страны не имеют законодательства или каких-либо

других правовых норм, прямо относящихся к ограничению дело-

вой активности, в соглашениях о патентных лицензиях.

Соглашения о передаче или лицензировании патентов повсю-

ду регулируются не национальным патентным законодательст-

вом, а общим договорным правом страны, в котором не преду-

смотрены ограничительные условия таких соглашений.

Большей частью борьба со злоупотреблениями патентами

ведется на основе общего законодательства: принимаются меры

административного или судебного порядка против таких ограни-

чительных приемов, как <комбинированные> продажи, установ-

ление перепродажных цен для оптовых и розничных торговцев

-115-

и в некоторых случаях для обладателей производственных ли-

цензий, соглашения, запрещающие экспорт и продажу в опреде-

ленных районах, принудительные групповые лицензии, ограниче-

ния в отношении торговых районов и ограничения выпуска про-

дукции.

Одной из причин такого решения вопроса является то, что

ограничения деловой активности рассматриваются, как противо-

речащие государственной политике. Причем эти постановления

и законы применяются разным образом к своим и иностранным

патентообладателям.

В международном плане не существует никаких Конвенций

или норм, которые препятствовали бы правительствам осуждать

или принимать какие-либо законные меры против злоупотребле-

ний выданными ими патентами.

Однако нет и таких специальных постановлений (если не счи-

тать общего положения ст. 5, п. А (2) Парижской конвенции,

предусматривающего возможность принудительного лицензиро-

вания), которые бы четко формулировали гарантийные меры

против злоупотребления патентными правами. Ясно, что из-за

отсутствия подобных гарантий проигрывают, в первую очередь,

развивающиеся страны.

Для эффективного практического осуществления политики,

направленной против монополий и ограничительной практики,

предусмотренной в различных национальных мероприятиях, не-

обходимо большое число подготовленного персонала, обладаю-

щего соответствующими полномочиями для проведения рассле-

дования злоупотреблений и располагающего соответствующими

юридическими санкциями. Трудности предоставления такового

в освободившихся странах очевидны.

9. В постановлениях о принудительной эксплуатации и ли-

цензировании патентованных изобретений находит отражение

широкая заинтересованность освободившихся государств в над-

лежащем и эффективном использовании изобретений и пресече-

нии возможного злоупотребления патентными правами.

Однако эти интересы могут быть достигнуты в развивающих-

ся странах и другой группой правовых предписаний. Они заклю-

чаются в том, что правительственным органам или отдельным

лицам помимо патентообладателей создаются возможности ис-

пользовать изобретения независимо от того, осуществляются ли

опп самим патентообладателем или нет. Многие развивающиеся

страны установили положения о принудительном лицензирова-

нии или компенсируемом отчуждении патентов в тех случаях,

когда этого требуют общественные интересы. Эти интересы мо-

гут относиться к таким различным областям, как национальная

оборона, здравоохранение, улучшение торгового баланса страны,

эксплуатация каких-либо определенных имеющихся в стране

ресурсов или общее промышленное развитие страны.

Сводку различных постановлений в области принудительной

выдачи лицензий и отчуждения патентов в интересах государ-

-116-

ства можно найти в приложении Д Синоптической таблицы ос-

новных положений патентного законодательства стран мира (ко-

лонка 7) , (*58), мы же ограничимся ссылкой лишь на одно, наиболее

типичное, патентное законодательство.

В Индии раздел 23 СС Закона о патентах 1911 г. дает право

контролеру разрешать по получении заявления от заинтересо-

ванного лица, если только у него нет весьма серьезных основа-

ний для отказа, выдачу лицензий на использование патентов,

связанных с:

а) веществами, могущими быть использованными как пище-

вые продукты, лекарства или инсектициды или при производстве

таких продуктов;

б) процессами производства таких веществ; .

в) изобретениями, могущими быть использованными в ка-

честве хирургических или лечебных средств.

Устанавливая условия лицензий, выдаваемых на основании

этого постановления, контролер должен заботиться о том, чтобы

данные изделия предоставлялись населению по низким ценам,

совместимым с получением патентообладателем разумного воз-

награждения.

Что касается веществ или процессов не упомянутых выше, то,

если правительство убеждено, что в интересах государства це-

лесообразно и необходимо лицензировать такое вещество или

процесс, оно может объявить об этом в правительственной газе-

те, после чего и в этом случае будут действовать те же постанов-

ления, которые относятся к пищевым продуктам, медикаментам

и инсектицидам, поскольку они применимы. Отчуждения могут

быть эффективными только в том случае, когда запатентованное

изобретение играет решающую роль в производстве какого-ни-

будь товара п соответствующий промышленный процесс не за-

висит также от непатентованных секретов производства или

других находящихся в распоряжении патентообладателя ресур-

сов.

Потребность страны в запатентованной продукции или в ис-

пользовании запатентованного процесса производства должна

быть сопоставлена с возможным отрицательным влиянием, кото-

рое принудительная выдача лицензий или отчуждение в интере-

сах страны могут оказать на инициативу патентообладателя в

отношении дальнейших изобретений или инвестирования средств

для промышленной эксплуатации его технических достижений.

-117-