Тема 11 СЕМЕЙНОЕ ПРАВО

ПЛАН:

1 Деловой Харьков.— 1997.— 24-80 июля.— С. 8.

1. Унифицированные вопросы в области семейного права.

2. Коллизионные вопросы в области семейного права.

3. Заключение брака.

4. Расторжение брака.

5. Правоотношения между супругами.

1. Унифицированные вопросы в области семейного права

Материальные нормы семейного права разных стран во многом не сходны. Отличия существуют в вопросах формы брака, регулирования личных и имущественных отношений в семье и в других вопросах.

В отношениях между некоторыми странами в брачно-се-мейной области наметились тенденции договорной унификации, но не материального, а коллизионного права, путем включения в договоры о правовой помощи (с 1949 года) ряда норм, касающихся брака, развода, отношений между членами семьи, °пеки и попечительства. Однако таких норм еще недостаточно, в действующих договорах о правовой помощи они охватывают не весь круг семейных отношений. Вместе с тем названные договоры о правовой помощи устанавливают взаимное признание судебных решений и разграничивают юрисдикцию в семейных делах.

Соседи Украины: Венгрия, Польша, Румыния и др., являются участниками Гаагских конвенций (1902—1905 гг.) 0 браке и разводе, об опеке над несовершеннолетними, о по-^Чительстве над совершеннолетними. Некоторые из «се-Мейных» конвенций представляют значительный интерес ка.к в практическом, так и в теоретическом плане. Например,

144

Международное частное п

в Гаагской конвенции о заключении брака, участниками ^ торой являются Германия, Италия, Нидерланды, Швейцарц» точно определены границы публичного порядка (ст.2 и сде' дующие).

В качестве примера источника унифицированных семейного права Украины можно назвать Договор Украиной и Республикой Грузия о правовой помощи и цра вовых отношениях по гражданским и уголовным делам 09.01.95 г.

2. Коллизионные вопросы в области семейного права

Коллизионные нормы семейного права содержатся в различных источниках.

Во Франции при проведении реформы в области разводов и брачно-семейных режимов в августе 1985 года приняты декреты «О правах семей в их взаимоотношениях со службами защиты семьи и детства», «О семейном совете для детей, находящихся на государственном попечении», «О разрешении на усыновление или удочерение детей, находящихся на государственном попечении». Декреты внесли изменения в Гражданский кодекс и Кодекс семьи и социальной помощи.

В Англии нет единого закона, регулирующего отношения, вытекающие из браков англичан с иностранцами. Здесь большое значение имеет судебная практика, а также такие законы, как Закон о расторжении браков 1971 года, Закон о домицилии и брачно-семейных делах 1973 года, Закон о британском гражданстве 1981 года.

В Украине вопросы семейного права с иностранным элементом регулируются разделом VI КоВС Украины.

Коллизионные нормы затрагивают различные вопросы #• мейного права с иностранным элементом: брачную правоспособность, имущественные отношения супругов и др. Отсутствй6 соответствующих коллизионных норм в том или ином государстве может привести к «хромающим» правоотношения*4

Например, брак, заключенный в одном государстве в соответствии с законом места его заключения, может быть & признан в другом государстве («хромающий брак»).

Английские ученые Дж.Чешир и П.Норт приводят ^^^ пример. Домицилированный француз 19 лет женился в

«,1*ейное право

145

на домицилированной англичанке, не получив согласия своего единственного оставшегося в живых родителя, как того требовала статья 148 французского Гражданского кодекса, содержавшая прямой запрет для несовершеннолетнего вступать в брак без родительского согласия. Спустя некоторое время, супруг добил-ся аннулирования этого брака во французском суде на оенова-нии отсутствия родительского согласия. Впоследствии жена совершила церемонию заключения брака в Англии с домицили-рованным англичанином. В рассматриваемом деле этот последний требовал аннулирования брака на том основании, что в момент его оформления ответчица все еще была замужем за вы-шеупомянутым французом1.

3. Заключение брака

Браки с иностранцами в Украине разрешались не всегда. В Советском Союзе такие браки были запрещены Указом 15 декабря 1947 г.; Указ 26 ноября 1953 г., напротив, вновь без ограничений разрешил их.

Получать разрешение государства на браки с иностранцами до 1957 года требовалось в Румынии, Чехословакии, Венгрии. Югославия также ранее разрешала браки с иностранцами с известными ограничениями, но законом 2 января 1951 г. отменила последние.

Человечность же предписывает дать иностранцам возможность обзавестись семьей в стране, где они живут *.

Заключение брака «с иностранным элементом» надлежащим образом зависит от соблюдения двух условий: 1) материальных и 2) формальных.

Материальными условиями считаются требования, от наличия или отсутствия которых зависит действительность брака (достижение брачного возраста, отсутствие между брачую-Щимися определенной степени родства и т.д.).

Например, во Франции брачный возраст составляет для мужчин 18 лет, а для женщин — 15, в Колумбии соответствен-чо 14 и 12 лет.

Формальные условия — это требования к процедуре офор-Мления брака (предварительная публикация о браке, граждан-или религиозная церемония и т.п.).

1 Чешир Дж., Норт П.— С. 41-42.

* За пятилетие с 1947 по 1951 г. свыше 7500 солдат британской оккупа-армии, по большой части новобранцев, вступили в Германии в брак

девушками.

146

Международное частное

Так, во Франции публикацией называются меры, п маемые с целью осведомления неопределенного круга дь о намерении жениха и невесты вступить в брак между собой для того чтобы лица, знающие о существовании какого-нибуж препятствия к этому браку, имели время предупредить додщ ностное лицо, ведущее акты гражданского состояния. Пубдй нация делается путем объявления, которое не должно сан. маться в течение десятидневного срока. Брак может быт^ совершен после десятого дня1.

Институт предварительной публикации известен также Великобритании, США, скандинавским странам и др.

Существует несколько систем определения надлежащей коллизионной нормы при заключении брака.

Первая и старейшая из господствующих систем — система lex loci celebrationis, она объявляет решающим законом закон места заключения брака. «Брак, действительный в месте его заключения, действителен в любом другом месте; брак, недействительный в месте его заключения, недействителен всюду».

Система lex loci celebrationis была принята многими государствами, а также усвоена конвенцией, заключенной в Монтевидео в 1889 г.

Вторая система — система личного закона — объявляет личный закон сторон компетентным регулировать условия их брака. Таким законом может быть закон домицилия, как, например, в Дании, Норвегии и многих латино-американских государствах, или закон гражданства, как в большинстве других стран. Все специальные законы об МЧП одинаково регулируют вопрос о наличии материальных условий для вступления в брак. Такие условия для каждого из вступающих в брак должны быть определены в соответствии с его личным законом (§ 37.1 венгерского закона, ст. 14 польского закона> § 19 закона Чехословакии, ст. 32 закона Югославии).

Наконец, некоторые страны приняли смешанные системы» представляющие собой смешение основных видов перечислен-ных выше систем: либо комбинацию закона гражданств* и домицилия, либо комбинацию одного из этих законов с законом места заключения брака. Такая смешанная систем^ в частности, была принята Гаагской конвенцией о браке от 1902 г.

1 Морандьер де ла Ж. Гражданское право Франции.— М.: Изд-во иное*!1' лит., 1958.— С. 353-364.

Сещейное право

147

Что же касается формы брака, то по требованиям, содер-в законах отдельных государств, все государства разделить на четыре группы.

В странах первой группы правовая система признает ис-длючительно гражданскую форму брака, т. е. для его заключения требуется регистрация в специальных органах государства. К этой группе относится большая часть государств мира, в том числе все бывшие и нынешние социалистические государства, Австрия, Бельгия, Голландия, Франция, ФРГ, Турция и др.

В странах второй группы правовая система признает исключительно церковную форму брака. При этой форме совершается обряд в церкви (костеле, мечети и пр.); брак регистрируется в церковной книге, удостоверение о нем выдает служитель. Такая форма брака признается в Испании и Лихтенштейне для католиков, в Греции — для православных, в Израиле — в соответствии с религиозной принадлежностью, а также в Ираке, канадской провинции Квебек и др.

Правовая система стран третьей группы признает как гражданские, так и церковные браки. К этой группе относятся такие государства, как Великобритания, США, скандинавские государства, Бразилия, Португалия, Италия.

Наконец, четвертую группу характеризует правовая система, признающая брак, заключенный на основе соглашения сторон без посредства представителей государства или церкви, т.е. фактические браки. Таково, например, законодательство штата Нью-Йорк в США, некоторых африканских государств.

Во многих странах существует институт обручения, представляющий собой соглашение о будущем вступлении в брак. Нарушение принятого на себя обязательства обычно влечет материальные последствия: нарушивший обязан возместить все расходы по приготовлению к свадьбе, а в ряде стран — и моральный ущерб.

'• Заключение браков в  Украине

В Украине регистрируются браки как между украинскими гражданами и иностранцами, так и между гражданами иностранных государств- Украинское законодательство не устанавливает запрета для вступления украинских граждан в брак с иностранцами или необходимости получения разрешений на такой брак. В ст. 51 Конституции Украины говорится: «Брак °сновывается на свободном согласии женщины и мужчины».

148

Международное частно» np<j,

Браки украинских граждан с иностранными гражданами а также браки иностранных граждан между собой заключа, ются в Украине по украинскому законодательству (ч , ст. 195 Кодекса о браке и семье Украины). Иными словами, ь этой области применяется коллизионный принцип «места заключения брака».

Согласие на вступление в брак в Украине должно быть сделано лично лицами, вступающими в брак (п. 61 Инструц. ции о порядке регистрации актов гражданского состояния в Украине 1984 г., с изменениями и дополнениями, внесенны. ми Минюстом Украины 19.04.94 г.). В ряде стран (Испании, Перу и др.) допускается выдача доверенности представители на заключение брака (так называемый перчаточный брак). Украинский закон не допускает такого представительства*. Материальные условия вступления в брак иностранцев также определяются не по их национальному закону, а по украинскому. Так, по украинскому закону для вступления в брак требуется наличие взаимного согласия, достижения брачного возраста и т.д. (ст. 15 КоБС Украины).

Украинский закон устанавливает, что браки не могут быть заключены между лицами, если хотя бы одно из них уже состоит в другом браке, поэтому гражданин страны, которому его национальный закон разрешает многоженство, не может вступить в брак в Украине, если он состоит в другом браке, заключенном вне пределов Украины.

При вступлении в брак иностранцев, так же как и при вступлении в брак украинских граждан, проверяется, нет ли препятствий к заключению брака и прежде всего, не состоят ли такие лица в другом браке. При регистрации браков иностранцев, в документах которых нет сведений о семейном положении, они должны по требованию учреждения, регистрирующего брак, представить справку, выданную компетентными органами стран, гражданами которых они являются) о том, что они в браке не состоят. На практике такие справки обычно выдаются посольствами или консульствами соответствующей страны в Украине. (Англия принадлежит к государств, не выдающих свидетельств об отсутствии вий к вступлению в брак, в отличие от Франции, которая **' кие свидетельства выдает — по декрету 19 августа 1946 год* •'

-змеиное право

149

* В соответствии с упоминавшейся выше Конвенцией 1962 года ир" ключепии брака допускается отсутствие одной стороны, если соответсТ*У ^ щий представитель власти убежден в желании этой стороны вступить в ОР

1 Раапе Л.— С. 245.

Не известные украинскому праву запреты к вступлению Б брак, установленные законодательством страны гражданства иностранца, не могут привести к отказу в регистрации брака в Украине. (Так, Семейный кодекс Алжира 1984 г. пря-jio запрещает мусульманке выходить замуж за немусульманина (ст.31). Другой пример. Французы заключили брак в Украине и при этом упустили выполнить правила относительно предшествующей браку публикации, которая требуется по ст. 170 французского гражданского кодекса).

При регистрации браков украинских граждан с иностранцами в ряде случаев учитывается законодательство страны гражданства иностранца, что позволяет уменьшить возможность непризнания брака, заключенного по украинским законам, в стране гражданства иностранца. В подобных случаях орган загса в соответствии с действующими правилами обязан разъяснить вступающим в брак соответствующие правила национального закона.

В отношении унифицированных норм, регулирующих вступление в брак, необходимо сказать следующее.

В договорах о правовой помощи, заключенных СССР с Болгарией, Вьетнамом и некоторыми другими странами (преемницей СССР по этим договорам является Украина), предусматривается, что форма заключения брака определяется законодательством той страны, на территории которой заключается брак.

Материальные условия заключения брака украинских граждан с иностранцами, содержащиеся в международных договорах, могут не совпадать с условиями в украинском законодательстве. Так, в п.2 ст.24 Договора между Украиной и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам сказано, что «условия заключения брака определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которого оно является».

Еще пример — п.2 ст.26/А Договора между СССР и ВНР °б оказании правовой помощи по гражданским, семейным 11 УГОЛОВНЫМ делам от 23.09.58 г., в редакции Протокола от 19-10.71 г. (Украина является преемницей). Здесь говорится: "Если брак был заключен гражданами одной Договариваю-

*Цейся Стороны на территории другой Договаривающейся Стороны, то он может быть признан недействительным, если

••'сдовия для его недействительности предусмотрены как за-к°нодательством Договаривающейся Стороны, на территории

150

Международно* частное npg,

которой брак был заключен, так и законодательством Дого. варивающейся Стороны, гражданами которой являются суц. руги» (кумулятивная коллизионная норма).

Согласно Конвенции о правовой помощи по гражданским семейным и уголовным делам стран СНГ от 22 января 1993 г.' условия заключения брака определяются для каждого из бу. дущих супругов законодательством договаривающейся стор0. ны, гражданином которой он является, а для лиц без гражданства — законодательством договаривающейся стороны! являющейся их постоянным местом жительства. Кроме того, в отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства договаривающейся стороны, на территории которой заключается брак (ст. 26).

2.  Консульски» браки

Издавна государства предоставляют своим дипломатическим и консульским представителям полномочия регистрировать браки между гражданами государства, назначившего посла или консула, в форме, предписанной их национальным законом. Этот обычай был закреплен статьей 5 Венской конвенции 1963 года о консульских сношениях. Венская конвенция ограничивается предоставлением консулу полномочий должностного лица службы актов гражданского состояния, «если законы и акты страны его пребывания не предусматривают запрета на эти действия».

Браки между иностранными гражданами, заключенные в Украине в посольствах или консульствах иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Украине, если лица в момент вступления в брак являлись гражданами государства, назначившего посла или консула (ч. 2 ст. 195 КоБС Украины).

Консульские конвенции, заключенные СССР с другим» странами, допускают регистрацию консулом браков гражД»Ц своей страны. В большинстве таких консульских конвенций (с Болгарией, Румынией, ФРГ, Чехословакией, Швецией ИДР-) предусматривается, что консул имеет право регистрирова** браки согласно законодательству представляемого им госУ" дарства при условии, что оба лица являются гражданам* представляемого государства. Лишь в отдельных соглашеЯ*" ях это правило сформулировано несколько иным образе (например, согласно п. п. 4 п. 1 ст. 29 консульской конв между УССР и Венгерской Республикой от 31.05.92 г.

семейнов право

151

сульское должностное лицо в пределах консульского округа ймеет право регистрировать браки «... при условии, что оба лица являются гражданами аккредитующего государства, а законодательство аккредитующего государства предоставляет право на такие действия»).

В консульских конвенциях предусматривается уведомление местных органов о произведенной в консульстве регистрации брака, если это требуется по местным законам.

3. Заключение браков украинских граждан с иностранцами за границей

Украинские граждане могут вступать в брак с иностранцами не только в Украине, но и за границей. Такие браки могут заключаться с соблюдением формы брака, установленной законом места его совершения, т.е. в соответствии с законодательством того государства, в котором заключается брак. Будут ли такие браки, заключенные, например, в мэрии иностранного государства, впоследствии признаны в Украине? Украинское законодательство о браке и семье отвечает на этот вопрос утвердительно.

Часть 2 статьи 196 КоБС Украины предусматривает, что в тех случаях, «когда браки между гражданами Украины и браки граждан Украины с иностранными гражданами заключены вне пределов Украины с соблюдением формы брака, установленной законом места его совершения, эти браки признаются действительными в Украине, если к признанию нет препятствий, вытекающих из статей 15-17 и 45 настоящего Кодекса».

Иными словами, такой брак признается в Украине, если при его заключении не были нарушены материальные нормы, соблюдение которых необходимо для вступления в брак по украинским законам. В известной степени здесь можно говорить об экстерриториальном действии украинского закона.

С учетом их важности данные материальные условия следует отнести к элементам публичного порядка Украины.

4. Заключение за границей браков украинскими гражданами

Кроме случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 196 КоБС Украины 11 Рассмотренных выше, браки между украинскими гражданами, проживающими вне пределов Украины, заключаются в кон-°Ульских учреждениях Украины (ч. 1 ст. 196 КоБС Украины). При этом консулом применяется законодательство Украины.

\52      ______     ____________   Международное частное n^q

Признание такого брака в государстве пребывания KOB.CV ла будет иметь место, если это вытекает из местного зако» или предусмотрено консульской конвенцией Украины с д^ ным государством.

5. Признание в Украине браков между     'Ш иностранцами, заключенных за границей        Ш

В соответствии с КоБС Украины (ч. 3 ст. 196) «браки ино. странных граждан, заключенные вне пределов Украины по за-конам соответствующих государств, признаются в Украине». Таким образом, в Украине признается действительным заключенный за границей брак иностранца во всех случаях, когда он признается по одному из законодательств иностранного госу. дарства, которое можно было бы применить в данном случае. Как и по ряду других вопросов, в данной ситуации надо принять во внимание содержание части 1 ст. 203 КоБС Украины, где сказано: «Применение иностранных законов о браке и семье или признание основанных на этих законах актов гражданского состояния не может иметь места, если такое применение или признание противоречило бы основам государственного устройства Украины» (оговорка о публичном порядке применительно к семейному праву с иностранным элементом).

4. Расторжение брака

Во многих странах существует свобода расторжения брака. Исключение представляют Аргентина и Колумбия, где расторжение брака запрещено.

Порядок расторжения браков бывает судебный и внесудебный, в некоторых странах используются оба эти порядки' Интересно отметить, что в Дании и Норвегии расторжение брака производится решением короля или административного органа, в Ирландии и канадской провинции Квебек о рас' торжении брака принимается решение парламента.

7. Расторжение брака в  Украине

Согласно КоБС Украины (ч. 1 ст. 197) «расторжение браК°в граждан Украины с иностранными гражданами, а также бра" ков иностранных граждан между собой в Украине производя1' ся по законодательству Украины». Это означает, что указ»8'

153

[lbie лица вправе расторгнуть брак как в суде, так и в органах загса (при наличии необходимых условий, установленных законом).

Украинский суд рассматривает дела о расторжении брака украинского гражданина с иностранцем и в тех случаях, когда оба супруга проживают за границей. Кроме того, в украинском суде возможно рассмотрение дела о разводе между супругами — украинскими гражданами и в тех случаях, когда такие супруги проживают за границей.

Согласно КоБС Украины (ч. 5 ст. 197) «...гражданин Украины, проживающий вне пределов Украины, вправе расторгнуть брак с проживающим вне пределов Украины супругом, независимо от его гражданства, в судах Украины». Однако необходимо иметь в виду, что кроме случаев, предусмотренных международными договорами Украины и/или законодательством соответствующего государства, расторжение брака, произведенное в Украине, может быть не признано за рубежом.

2. Расторжение брака за границей

Вопрос о расторжении брака между супругами может возникнуть за границей. Это может иметь место в случаях, когда оба супруга постоянно проживают в какой-то одной стране или когда в стране, где возбуждено дело о разводе, проживает один из супругов.

Статут расторжения брака за границей тесно связан с применением кумулятивных коллизионных норм. Так, расторжение браков между гражданами Украины и иностранными гражданами, совершенное вне пределов Украины по законам соответствующих государств, признается действительным в Украине, если в момент расторжения брака хотя бы один из супругов проживал вне пределов Украины (ч. 2 ст. 197 КоБС). Расторжение же браков между гражданами Украины, совершенное вне пределов Украины по законам соответствующих государств, признается действительным в Украине, если оба супруга в момент расторжения брака проживали вне пределов Украины (там же, ч. 3).

В то же время Украинское государство обеспечивает Украинским гражданам возможность расторгать брак как в судах Украины, так и в консульских учреждениях Украины. В соответствии с ч. 5 ст. 197 КоБС Украины гражданин Ук-Раины, проживающий вне пределов Украины, вправе расторгнуть брак с проживающим вне пределов Украины супругом,

154

Международное частное

Семейное право

155

независимо от его гражданства, в судах Украины. В тех еду чаях, когда по законодательству Украины допускается расто* жение брака в органах записи актов гражданского состоянца брак может быть расторгнут в консульских учреждениях Ук'. раины.

Кумулятивное применение коллидирующих законов ~_ наиболее простое и отвечающее здравому смыслу решение-развод возможен, только если он предусмотрен обоими закона-ми. Однако эта система критикуется. Во-первых, она обеспечивает не кумулятивное применение законов, а применение наиболее строгого закона — развод не признается, если он запрещен одним из законов. Во-вторых, это решение противоречит духу коллизионного права, целью которого является не «кумуляция» коллидирующих законов, а выбор одного из них. Более просто обстоит дело с расторжением браков между иностранными гражданами. Совершенное вне пределов Украины по законам соответствующих государств, оно признается действительным в Украине (там же, ч. 4).

Специальные правила о расторжении брака содержатся в договорах о правовой помощи, заключенных Советским Союзом с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом. Эти договоры устанавливают: 1) развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги; 2) если супруги проживают в другой стране, то они могут обращаться в суд этой страны (следовательно, граждане упомянутых стран могут возбудить дело о разводе или в суде на своей родине, или в суде страны, где они проживают — выбор зависит от их желания); 3) при расторжении брака применяется законодательство страны гражданства супругов; 4) в тех случаях, когда супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных государств, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого из договаривающихся государств, npfr чем каждый суд будет применять законодательство свое» страны.

S. Правоотношения между супругами

С принятием Нью-Йоркской конвенции 1957 года (действующей для Украины как преемницы СССР), закрепившей положение о том, что «ни заключение, ни расторжение брака.- * перемена гражданства мужем во время существования бр*4' ного союза не будут отражаться автоматически на граждане?* жены», участились случаи разного гражданства супругов-

Это приводит к тому, что вопросы выбора закона в супру-•#еских отношениях приобретают все большее значение.

Брак влияет как на личные, так и на имущественные от-дошения, возникающие между мужем и женой.

До 1938 г. французская норма разрешала мужу контролировать корреспонденцию своей жены, а она не располагала таким правом по отношению к его корреспонденции. По французскому же законодательству мужу запрещается вступать в деловое товарищество с его женой или продавать ей товары1. Французская наука права говорит, что ст.1096 французского Гражданского кодекса, запрещающая дарение между супругами, имеет целью охрану брака, охрану чистоты супружеских отношений2.

Большинство норм, регулирующих супружеские отношения, являются по континентальному выражению, нормами о публичном порядке.

Зарубежным странам известны следующие основные типы систем супружеского имущества (брачного режима).

1. Современная английская система раздельного имущества (separation of goods), заимствованная на континенте, где она действовала и теперь действует в Австрии и Италии, и принята почти во всех странах, применяющих «общее право», а также в большинстве штатов Соединенных Штатов Америки и на острове Мальта. Каждый из супругов остается собственником своего имущества, сохраняя право управлять и располагать им, как если бы он или она не состояли в браке. Это положение изменяется только при наличии определенных обязательств, например, при наличии обязанности мужа содержать жену и нести расходы по хозяйству и обязанности женщины разделить с ним это бремя. И муж, и жена — оба несут ответственность, каждый за свои долги, но ни один из них не отвечает за долги другого.

2. Режим управления со стороны мужа (marital administration), действующий в Германии, Швейцарии и Японии. Здесь также имущество каждого из супругов остается его или ее собственностью; муж продолжает управлять своим имущест-BOM, как если бы он не был женат. Но право жены управлять своим имуществом переходит к ее мужу *, и это положение

1 Вольф М,— С. 383. " Раапе Л.— С. 114.

* Не считая привилегированного имущества, например, имущества, приоб-р«тенного женой ее собственным трудом или посредством какой-либо тор-г°влн, которую она ведет независимо от своего мужа.

156

Международное частное ПрО|

семейное право

157

распространяется даже на имущество, которое жена приобре, тает в течение брака.

3. Система общности всего имущества (community of jjj goods), действующая в Нидерландах, ЮАР (по римско-годлав. дскому праву), на острове Мэн, в Португалии, в Бразилии й в весьма своеобразной форме, в Скандинавских странах. Все имущество, принадлежавшее мужу или жене к моменту за-ключения брака или приобретенное позже любым из супру. гов, становится общим имуществом обоих *. Супруги становятся общими собственниками всего имущества без всякого акта передачи прав, каковы, например, передаточная запись (conveyance), регистрация или цессия (assignment),— но просто в силу самого факта заключения брака, uno actu. Такое приобретение имущества сходно с универсальным правопреемством вследствие смерти. «Чета» наследует мужу, «чета» наследует жене. При этом жена наделяется правом собственности на имущество мужа с самого момента заключения брака, а в отношении имущества, приобретенного позже,— начиная с момента его приобретения. Хотя оба супруга являются собственниками общего имущества, или, по выражению французских юристов, communaute, управление этим имуществом принадлежит исключительно мужу: за определенными исключениями, он, а не его жена, вправе им распоряжаться.

4. Общность благоприобретенного имущества (community of acquests) или доходов, предусмотренная в правовых системах Испании, в большинстве латиноамериканских стран и восьми штатах Соединенных Штатов Америки **. Все, приобретенное в браке трудом или торговлей мужа или жены или от пользования ее или его имуществом, присоединяется к их общему имуществу и с этого момента принадлежит совместно обоим супругам. Это относится как к недвижимому, так и к движимому имуществу.

5. Общность движимого и благоприобретенного имуДв' ства (community of movables and acquests), установленная правовыми системами Франции, Бельгии, Люксембурга и Квебека ***. Эта система включает всякое имущество, принадлежа-

* Опять-таки, кроме привилегированного имущества (которое может быть создано договором или завещанием). Однако заработки жены в результате * собственного труда или торговли, как правило, не относятся к ее привилегИ?0" ванному имуществу.

** Не только в Техасе, Нью-Мексико, Аризоне, Луизиане и КалифорВЯЯ* но даже в Айдахо, Неваде и Вашингтоне. *** Это называется communaute legaJe.

;цее каждой из сторон, за исключением недвижимого, которое не было приобретено в браке, такого, как доход или прибыль.

Статус имущества супругов в МЧП предусматривается не только правом соответствующих государств, но и во многих случаях брачным контрактом. Значение брачного контракта различно в зависимости от той или иной страны. Так, в соответствии со ст. 1395 ГК Франции, брачный контракт порождает правовые последствия только с момента его регистрации. К личным и имущественным отношениям проживающих в Украине супругов применяются положения украинского законодательства. Из закрепленной в ст. 51 Конституции Украины нормы («Каждый из супругов имеет равные права и обязанности в браке и семье») вытекает ряд правил, определяющих отношения между супругами:

имущество, нажитое супругами во время брака, является их общей совместной собственностью. Каждый из супругов имеет равные права владения, пользования и распоряжения этим имуществом (ч. 1 ст. 22 КоБС);

имуществом, нажитым во время брака, супруги распоряжаются с общего согласия (ч. 1 ст. 23 КоБС). Таким образом, имущественные правоотношения супругов в части приобретенного во время брака имущества по украинскому законодательству наиболее сходны с системой, применяемой в Латинской Америке и Испании.

Специальные правила по этим вопросам содержатся в договорах о правовой помощи. Например, согласно п. 3 ст. 24 Договора между СССР и СРВ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 10.12.81 г. (Украина является преемницей СССР по этому договору), «если один из супругов имеет местожительство на территории одной Договаривающейся Стороны, а второй — на территории другой Договаривающейся Стороны и один из супругов является гражданином одной Договаривающейся Стороны, а второй — Другой Договаривающейся Стороны, то их личные и имущественные правоотношения определяются законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой они имели свое последнее совместное местожительство».

право

Тема

НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО

ПЛАН:      1. Коллизии законов в области наследования.

2. Положение украинских граждан при наследовании за границей.

3. Переход наследства к государству.

1. Коллизии законов в области наследования

Значительные различия во внутреннем законодательстве отдельных стран, относящемуся к наследованию (неодинаковый круг наследников по закону и по завещанию, различная форма завещания и т.п.), осложняют разрешение дел о наследовании с иностранным элементом. Число же таких дел в связи с перемещением населения растет. (Уже в настоящее время за рубежом проживает около 30 миллионов наших соотечественников.)

В МЧП право лица наследовать имущество может основываться:

1) на нормах, регулирующих наследство, оставленное без завещания (так называемое наследование по закону);

2) на завещании умершего;

3) на договоре о наследовании.

Случаи отсутствия и наличия завещания предусмотрены во всех правовых системах, договоры о наследовании — не во всех.

При наследовании по закону в самом законе определено, кто является наследником и в какой очередности призЫ»а' ется к получению наследственного имущества.

Существуют следующие порядки установления круга наследников по закону.

159

В рамках континентальной системы наследственного пра-ра, в зависимости от юридического метода, посредством кото-,)ого определяется очередность наследников к наследованию, различаются: романская система и система парантелл.

/, Романская система

Романская система (Франция, Италия, Бельгия, Япония и др.) делит наследников на классы, последовательно призываемые к наследованию, на основе линии их родства: нисходящей; восходящей; боковой.

Каждый класс призывается к наследованию в том случае, если нет никого из лиц, входящих в предшествующий класс. Внутри каждого класса решающей является степень родства наследника с наследодателем: родственник более близкой степени отстраняет от наследования более отдаленных родственников.

Как общее правило, в странах романской системы имеются четыре класса наследников (в Японии — три).

На первое место среди наследников по закону эта система ставит нисходящих (детей, включая узаконенных, а также усыновленных). Они призываются к наследованию одновременно и в равных долях. Что касается нисходящих более отдаленной степени, т.е. внуков, правнуков и т.д., то для них установлено право представления.

Во второй класс во Франции и Италии входят родители наследодателя, а также его братья и сестры. При этом по французскому праву отец и мать получают по 1/4 наследства, а остальное — братья и сестры. Если одного из родителей нет в живых, его доля переходит к братьям и сестрам.

Наследники третьего класса (во Франции и Италии) — дед IT бабка, а также прадед и прабабка. Наследство в этом слу-ае делится пополам: половина идет в материнскую линию " половина в отцовскую. Восходящие более близкой степени ! Каждой линии исключают из наследования восходящих бо-'ее отдаленной линии.

Четвертый класс наследников по французскому и италь-нскому праву — остальные боковые родственники. К их чис-У относятся дяди и тети, племянники и племянницы, двоюродные братья и сестры и другие, как правило, не далее шес-!ой степени. В этом случае во Франции половина наследства преходит к родственникам по отцовской и половина — : Родственникам по материнской линии.

16О

Международное частное npq>o      наследственно» право

161

Для романской системы наследственного права характер. но, что переживший супруг не включается ни в один из этих классов- Его интересы обычно существенно ущемляются. Во Франции и в Италии он в большинстве случаев получает ва имущество не право собственности, а узуфрукт (от лат. usus — пользоваться 4- fructus — плод) — право пожизненного пользования- (Право собственности на это имущество получают его сонаследники, сам же супруг не получает наследство либо (во Франции) получает, если нет других наследников) (ч.1 ст. 767 ГК Франции).

2.

парантелл

Наиболее значительным представителем системы паран-телл (ФРГ, Австрия, Швейцария) является наследственное право ФРГ (§§ 1924-1931 ГГУ).

Парантелла охватывает группу кровных родственников, происходящих от общего предка, включая самого этого предка. Как и при классах, устанавливаемых романской системой, поскольку имеются члены предшествующей «парантеллы», лица, принадлежащие к следующей «парантелле», к наследованию яе призываются.

Первую парантеллу составляют нисходящие наследодателя.

Вторую парантеллу — родители наследодателя и их нис-

ходящие. Внутри этой парантеллы родители занимают при-

вилегированное положение. Если оба родителя живы, то все

наследство переходит к ним.

Третью парантеллу составляют дед и бабка наследодателя и их нисходящие. Каждые дед и бабка получают 1/4 наследства.

Четвертую парантеллу составляют прадед и прабабка наследодателя и их нисходящие.

В четвертом и следующих «порядках» режим распреде-

ления более прост. Нисходящие не заступают место ушедше-

го предка, не принимается во внимание и разница в линиях.

Число парантелл законом не ограничено, поэтому насле-

дование не ограничивается какой-либо степенью родства.

Переживший супруг не входит ни в одну из парантелл» однако получает право собственности (с нисходящими наследует — 1/4, с родителями и их нисходящими — 1/2).

Следует отметить, что согласно § 1934 Германского граЯС-данского уложения, если переживший супруг входит в чяс' ло родственников, которые имеют право наследовать, то о*

одновременно наследует и в качестве родственника. Наследственная доля, причитающаяся ему на основании родственной связи с наследодателем, считается отдельной наследственной долей.

у. Англосаксонская система

Особенностью англосаксонской системы наследственного права является то, что среди наследников по закону формально на первом месте стоит переживший супруг. Однако фактически права пережившего супруга во многих из соответствующих стран зависят от величины наследственного имущества. Супруг здесь является единственным наследником лишь для наследств, не достигающих определенного размера. («Право на первые доллары» пережившего супруга составляет в США сумму от 3 до 10 тыс. $; «право на первые фунты стерлингов» в Великобритании — от 15 до 40 тыс. фунт. ст.).

Англосаксонская система отличается также тем, что нисходящий наследует только с момента совершеннолетия (поэтому, если нисходящий умрет раньше своего совершеннолетия, то в целях наследования он считается как бы несуществовавшим).

4. Наследование по завещанию

Во многом отлично от украинского законодательства дальнезарубежное урегулирование наследования по заве-анию. Так, некоторые правовые системы разрешают совме-ные завещания, особенно если они совершаются супружески четой (английское, южноафриканское, германское, австрийское право). В тех случаях, когда допускаются совместные завещания, распоряжения, сделанные обоими завещателями водном документе, могут находиться во взаимной зависимости друг от друга или могут не зависеть одно от другого. Взаимная зависимость означает, во-первых, что если один из авещателей отменяет свои распоряжения, то распоряжения второго завещателя также становятся недействительными, и, о-вторых, что если один из завещателей умирает, когда заве-Чание еще сохраняет свою силу, распоряжения пережившего Увещателя становятся безотзывными, по крайней мере, если 'Н принял какую-либо выгоду по завещанию.

В большинстве стран завещание должно быть составлено •' Письменной форме и удостоверено в определенном порядке,

164

Международное частное

следственное право

165

Некоторых южноамериканских государствах правид0 льности было распространено даже на движимое аму - путем применения принципа lex situs. В частности КОВ8еИция в Монтевидео в 1979 г. (ст. 44, 45) отказалась 0^ ПОДХ1*>йения всего движимого имущества одной правовой сие-ТеМе (Праву домицилия или гражданства); каждая отдельная ДВИй1С11мость или недвижимость наследуется в соответствии СПрЛ*ом ее места нахождения.

ьой путь — когда ко всему имуществу умершего приме-единое право. Таковы, например, правовые системы i, Нидерландов, Испании и Португалии. j касается законодательства Украины, то ч. 1 ст. 570 ГК ™acttt; 4Отношения по наследованию определяются по зако-страны, где наследодатель имел последнее постояное Жительства», т.е. в данном случае применяется закон 1,йлия. Гражданство наследодателя, как и место смерти Например, смерть наступила в командировке), значения

СТВа

Ирос о том, проживал ли наследодатель постоянно в Укра-Решается по украинскому закону: согласно ст. 17 ГК , «местом жительства признается место, где гражда-НИа постоянно или преимущественно проживает. Местом жи-телЬй*ва несовершеннолетних, не достигших пятнадцати лет, , находящихся под опекой, признается место житель-родителей (усыновителей) или опекунов» .

специальная односторонняя коллизионная норма у Осматривает, что наследование строений, находящихся В К&а.ине, во всех случаях определяется по украинскому за-К°а? (ч. 2 ст. 570 ГК Украины).

°аоря о международном сотрудничестве в области уре-

Г^Л111>ования вопросов наследования, необходимо отметить сле

^йогосторонние конвенции затрагивают, как правило, отдельные стороны наследования. Например, вопросы *>1 завещания решены в Гаагской конвенции от 5 октяб-Ря *.9'(ц г   0 Коллизии законов в отношении формы завеща-' Согласно конвенции, завещание может быть составлено e, предусмотренной одним из следующих законов: _ законом места совершения завещания; _ законом государства домицилия или обычного ме°" ТйНсительства завещателя в момент составления завеШа' а**а или в момент смерти;

_ для недвижимости — законом места ее нахождения-

Единую форму международного завещания предусматри-1вт Вашингтонская конвенция о форме международного за-.щания от 26 октября 1973 года.

В кодексе Бустаманте вопросы наследования решаются на лзе применения ко всему наследству личного закона наследодателя.

Следует обратить внимание на принятую в рамках Гаагской конференции конвенцию 1989 года о праве, применимом к наследованию имущества умерших. Эта конвенция являет-i ярким примером реализации новых подходов в МЧП, уже , ^пользуемых, например, в договорном праве, но очень незна-ятельно затрагивавших до сих пор наследственное право, гатья 5 Конвенции предоставляет лицу возможность само-,,у определять право, которое будет регулировать наследование всего его имущества. В этой статье сформулированы два совершенно новых и очень важных для наследственного права положения:

а) автономия воли в наследственном праве;

б) регулирование всего наследственного имущества в целом, без разбивки его на движимое и недвижимое. Что касается бывших социалистических стран, то они решали вопросы о наследовании в договорах о правовой помощи. Здесь коллизионные вопросы решались, как правило, ис-одя из гражданства наследодателя, определялась компетен-,ия учреждений юстиции, их обязанность принимать меры охране наследства, порядок передачи имущества наследни-ам и т.д.

2. Положение украинских граждан при наследовании за границей

Украинская практика исходит из признания в Украине прав наследования, возникших на основании соответствующих иностранных законов. Например, проживающий в Украине украинский гражданин, которого американский суд признает в соответствии с законами США наследником, будет и в Украине рассматриваться как наследник. Украинские Нотариусы оформляют акты и удостоверяют документы, необходимые для защиты таких прав.

Украинские суды устанавливают по просьбе граждан факт существования родственных отношений для защиты прав наследования, возникших в соответствии с иностранными законами.

166

Международное частное npa,o       НД"|сДствен"°« право

167

Суд может, например, установить не имеющий значения с точ. ки зрения украинского права, но служащий основанием дЛд получения наследства за границей факт нахождения насле-додателя и наследника в отношениях дяди и племянника

Содействие украинским гражданам в защите за границей их наследственных прав, возникших под действием иностраа-ных законов, оказывают консульские учреждения Украины.

Их полномочия закреплены в соответствующих консульских конвенциях. Так, согласно ст.15 Консульской конвенции, заключенной Украиной с КНДР 08.06.94 г., в случае смерти гражданина аккредитующего государства в государстве пребывания компетентные органы государства пребывания безотлагательно информируют об этом консульское учреждение. Консульское должностное лицо имеет право присутствовать в случае наличия наследства в государстве пребывания и при отсутствии в этом государстве наследников при составлении описи имущества и его опечатывании компетентными органами государства пребывания (там же, ч.1, 2 ст. 16).

Консул принимает меры к охране имущества, оставшегося за границей после смерти гражданина Украины. Если оставшееся имущество полностью или частично состоит из предметов, которые могут испортиться, а также в случае чрезмерной дороговизны хранения такого имущества консул имеет право продать это имущество и отправить вырученные деньги по принадлежности (ст.36 Консульского устава Украины 1994 г.).

Примечательно, что обычно «срок принятия наследства, предусмотренный законодательством Договаривающихся Сторон, исчисляется со дня уведомления дипломатического или консульского представительства о смерти наследодателя» (см., например, п.4 ст.39 Договора между СССР и НРБ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 19.02.75 г. — для Украины должен считаться действующим с 19.01.76 г.).

3. Переход наследства к государству

I

В МЧП существует норма, имеющая универсальный хараК-тер, согласно которой, если наследодатель умирает, не оставив наследников, имущество переходит к государству. ПробЛе' ма — в определении, природы этого права. Переходит имуШе' ство к государству на основании права наследования или г°'

сударство присваивает имущество, ставшее на его территории бесхозяйным, в силу своего территориального суверенитета? Если государство является наследником, оно может претендовать на имущество наследодателя, где бы оно ни находилось. Если же государство получает наследственное имущество в силу прерогативы суверенной власти, оно может распространить суверенитет только на имущество, находящееся на его территории, независимо от гражданства умершего.

По статье 555 ГК Украины наследственное имущество по праву наследования переходит к государству, если нет наследников ни по закону, ни по завещанию, либо ни один из наследников не принял наследства, либо все наследники лишены права наследования (ст. 528 и 534 ГК Украины), либо все наследники отказались от наследства, либо наследодатель все имущество или часть его завещал государству. Таким образом, украинское законодательство (а равно российское и белорусское), рассматривает государство как наследника. При этом место нахождения имущества не имеет значения: квалификация прав украинского государства не может быть иной, когда речь идет об имуществе, оставшемся за границей после смерти украинского гражданина.

Внешне сходна ситуация почти во всех дальнезарубежных странах, где предусмотрено, что имущество в подобных случаях поступает в казну, однако в некоторых из них, например, во Франции, Австрии, США, имущество переходит государству не «по праву наследования», а «по праву оккупации» — как оставшееся без наследников бесхозяйное имущество.

В последнем случае коллизионная норма о наследовании неприменима, так как нет никакого правопреемства (наследования). Если, например, домицилированный австриец или турок не женат, не имеет никаких родственников и умирает без завещания, оставив движимое имущество в Англии, право Домицилия умершего, т. е. коллизионная норма о наследовании, не применяется, так как право на выморочное имущество регулируется законодательством места нахождения этого Имущества.

Вышеприведенные замечания имеют принципиальный характер, так как речь идет о квалификации правоотношения. Это, в свою очередь, имеет практическое значение. Например, и случае смерти не имеющего наследников австрийского гражданина, постоянно проживающего в Австрии, его движи-имущество, находящееся в Украине, перейдет украинско-государству, поскольку австрийское право исходит из ре-оккупации.

168

Международно» частное прЧш

Заключенные СССР договоры о правовой помощи ально регулируют переход наследства государству. Обычно в них предусматривается переход движимого наследственного имущества к договаривающейся стороне, гражданином которой был наследодатель в момент смерти, а недвижимого иму, щества — к стороне, на территории которой оно находится (см., например, ст. 36 Договора между СССР и СРВ о право-вой помощи по гражданским, семейным и уголовным делац от 10.12.81 г.— для Украины действует с 11.10.82 г.).