§ 1. Судебная практика по гражданским делам как результат
правоприменительной деятельности
Статья 10 Конституции РФ предусматривает, что государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны.
Разделение властей рассматривается как необходимое условие существования правового государства. Сущность теории правового государства можно выразить словами В. Гессена: «Правовым называется государство, которое признает обязательным для себя, как правительства, создаваемые им же, как законодателем, юридические нормы. Правовое государство в своей деятельности, в осуществлении правительственных и судебных функций связано и ограничено правом, стоит под правом, а не вне и над ним»1. Только при реальном действии системы «сдержек и противовесов» можно говорить о государстве, где приоритет отдается защите прав и интересов личности.
Не последнюю роль в этом играет и судебная власть. В нашем государстве судебная власть, как одна из ветвей государственной власти, свое законодательное закрепление и признание получила только
1 Гессен В.О правовом государстве. СПб., 1915. С. 12.
в 1993 г. в ст. 10 принятой Конституции РФ. Очень долгое время в нашей стране теория правового государства, и в частности разделение властей, как один из признаков существования такого государства, отрицалась, хотя многие ученые дореволюционной России высказывались в поддержку данной теории. Так, русский правовед Ф. В. Тарановский в «Энциклопедии права», изданной уже в XX в., указывает на три основные отрасли проявления государственной власти — законодательство, суд и управление: «Законодательство есть деятельность государственной власти, направленная на установление юридических норм. Суд есть деятельность государственной власти, направленная на защиту и восстановление права в случаях спора или нарушении права. Третья отрасль проявления государственной власти — управление — далеко не представляется столь определенной, как первые две»1. Таким образом, идея разделения властей «витала» в сознании ученых задолго до ее реального воплощения. Только ныне действующая Конституция РФ закрепляет положения, касающиеся каждой из этих ветвей власти, в том числе и судебной.
Часть вторая ст. 118 Конституции РФ гласит, что судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. В связи с этим в теории гражданского процессуального права возникает проблема о сущности судебной власти, выделении ее признаков, выяснении ее функций. Данная проблема становится предметом исследования многих ученых-процессуалистов2. Так, Т. А. Савельева рассмат-
1 Цихоцкий А В. Теоретические проблемы эффективности
правосудия по гражданским делам. Новосибирск, 1997. С. 23.
2 См., например: Абросимова Е. В. Судебная власть: кон
ституционно-правовой аспект: Автореф. дисс. ... канд. юрид.
наук. М., 1991; Бернэм У., Решетникова И. В., Яркое В. В.
Судебная реформа: проблемы гражданской юрисдикции. Ека
теринбург, 1996; Цихоцкий А В. Указ. соч.; Савельева Т. А.
Судебная власть в гражданском процессе. Саратов, 1997.
58
Глава II. Судебная практика российских судов
ривает судебную власть как «систему закрепленных в Конституции РФ судов конституционной, общей и арбитражной юрисдикции, осуществляющих правосудие путем рассмотрения и разрешения от имени государства юридических конфликтов и иных дел между субъектами правового общения и применения в необходимых случаях мер государственного принуждения»1. Судебную власть, по ее мнению, лучше всего определять по тем признакам, которые отличают ее от других ветвей власти. В качестве таких признаков она выделяет:
специфику субъектов, осуществляющих судеб
ную власть;
функциональное назначение судебной власти —
защита прав, свобод и охраняемых законом интере
сов граждан и организаций;
процессуальные формы правосудия;
обусловленность правоприменением.
Говоря о судебной власти, Т. А. Савельева справедливо, на наш взгляд, отмечает, что понятия «судебная власть» и «правосудие» не идентичны. Правосудие — это «самостоятельный, независимый вид государственной деятельности по реализации судебной власти путем осуществления конституционного, гражданского, уголовного и административного судопроизводства. Правосудие — форма реализации судебной власти и средство ее проявления»2.
В рамках правосудия она выделяет следующие направления деятельности судебной власти:
а) судебный контроль за конституционностью
нормативных и правовых актов;
б) сдерживание, уравновешивание законодатель
ной и исполнительной властей;
в) обеспечение социальной и юридической ценно
сти актов правосудия, их обязательности, действи-
§ 1. Судебная практика по гражданским делам 59
тельности и стабильности. «Осуществляя контроль за конституционностью нормативных и правоприменительных актов, судебная власть обеспечивает правомерность актов законодательной и исполнительной власти Конституции, как ведущему источнику права. Функция судебно-конституционного контроля реализуется в рамках основной функции судебной власти — функции правосудия»1.
А. В. Цихоцкий видит назначение судебной власти как «посредника в спорах между субъектами права». При этом он отмечает, что сущность судебной власти, ее социальное назначение проявляются в ее функциях, среди которых он выделяет следующие:
осуществление защиты прав и свобод личности;
обеспечение реализации принципа разделения
властей, предотвращая сосредоточение абсолютной
власти в компетенции какого-либо одного государ
ственного органа;
гарантирование принципа конституционной
законности;
4) исключение применения силы при политичес
ких конфликтах;
5) обеспечение принятия правовых законов и их
реализация;
6) способствование обществу в осуществлении
контроля над государственным аппаратом2.
Поскольку исследование вопроса о функциях, назначении, сущности судебной власти не является предметом настоящего исследования, то автор ограничивается лишь приведенными высказываниями по этой проблеме. Анализируя сказанное, можно прийти к следующему выводу, что все авторы сходятся в одном, а именно: одной из самых основных функций судебной власти является осуществление
1 Савельева Т. А. Указ. соч. С. 15.
2 Там же.
1 Савельева Т. А. Указ. соч. С. 16.
2 См.: Цихоцкий А. В. Указ. соч. С. 43—48.
3 Зак. № 5005 Заганнова
60
Глава II. Судебная практика российских судов
правосудия по гражданским, уголовным, административным делам.
В соответствии со ст. 4 Федерального конституционного закона от 31 декабря 1996 г. «О судебной системе в Российской Федерации» правосудие в Российской Федерации осуществляется только судами, учрежденными в соответствии с Конституцией РФ и данным Федеральным конституционным законом. В Российской Федерации действуют федеральные суды, конституционные (уставные) суды и мировые судьи субъектов РФ, составляющие судебную систему Российской Федерации. К федеральным судам относятся:
Конституционный Суд РФ;
Верховный Суд РФ, Верховные суды республик, краевые и областные суды, суды городов федерального значения, суды автономных областей и автономных округов, районные суды, военные и специализированные суды, составляющие систему федеральных судов общей юрисдикции;
Высший Арбитражный Суд РФ, федеральные арбитражные суды округов, арбитражные суды субъектов РФ, составляющие систему федеральных арбитражных судов.
К судам субъектов РФ относятся: конституционные (уставные) суды субъектов РФ, мировые судьи, являющиеся судьями общей юрисдикции субъектов РФ.
Данные органы судебной власти занимаются правоприменением. В теории государства и права применение права определяется как «властная деятельность компетентных органов и лиц по подготовке и принятию индивидуального решения по юридическому делу на основе юридических фактов и конкретных правовых норм»1 и как «приложение закона,
1 Теория государства и права / Под ред. В. М. Корельского и В. Д. Перевалова. Мм 1998. С. 382.
§ 1. Судебная практика по гражданским делам 61
общих правовых норм к конкретным лицам, конкретным обстоятельствам»1.
Правоприменение осуществляется судами при рассмотрении конкретных гражданских, уголовных, административных дел. И, как справедливо отмечает Л. С. Самсонова, правоприменение нельзя рассматривать как одну из форм реализации юридических норм, расположенную в одном ряду с соблюдением, использованием и исполнением. Правоприменение прежде всего отодвинуто во времени от исполнения, соблюдения и использования. Оно возникает там, где нарушен один из названных способов реализации. Существует правоприменение не рядом (параллельно) с соблюдением, исполнением и использованием, а как бы внутри них2.
Применение права имеет следующие признаки:
осуществляется органами или должностными
лицами, наделенными функциями государственной
власти;
имеет индивидуальный характер;
направлено на установление конкретных пра
вовых последствий — субъективных прав, обязанно
стей, ответственности;
реализуется в специально предусмотренных
процессуальных формах;
завершается вынесением индивидуального
юридического решения.
Как отмечал известный русский ученый-правовед Е. В. Васьковский, применение на практике законов, как и других юридических норм, заключается в подведении частных случаев жизни под предусматривающие их в общей форме постановления.
1 Общая теория права и государства / Под ред. В. В. Лаза
рева. М., 1996. С. 210.
2 См.: Самсонова Л. С. Применение норм гражданского
процессуального права: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук.
Свердловск, 1982. С. 7—8.
3*
62
Глава II. Судебная практика российских судов
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
63
Это подведение имеет вид силлогизма, в котором большей посылкой служит законодательная норма или ряд норм, а малою — фактические обстоятельства данного конкретного случая, а вытекающее из них с логической необходимостью заключение дает ответ на возникший и подлежащий разрешению юридический вопрос. Применение законов на практике охватывает четыре основных вопроса:
юридический анализ конкретных случаев,
подлежащих разрешению;
критику подлинности норм;
толкование норм;
логическое развитие их1»
Применение права представляет собой сложный процесс, состоящий из нескольких стадий. В юридической литературе нет единого мнения по вопросу о структуре правоприменения. В одних случаях его расчленяют на три стадии: установление фактических обстоятельств дела, юридический анализ дела и принятие решения, выраженного в акте применения права (С. С. Алексеев, И. Я. Дюрягин, К, И. Комиссаров, В. В. Лазарев, И. Сабо, Н. А. Чечина и др.). Сторонники иного подхода полагают, что, помимо указанных стадий, нужно выделять еще и стадию исполнения решения правоприменительного органа (В. П. Реутов), поскольку за решением может последовать применение других правовых норм в рамках единого правоприменительного процесса2. Автор относит себя к сторонником первой точки зрения, а именно к рассмотрению правоприменительного процесса, как состоящему из трех стадий.
Осуществляя правосудие по гражданским делам, суд применяет нормы материального и йроцессуаль-
1 Более подробно см.: Васьковский Е. В. Руководство к
толкованию и применению законов (практическое пособие).
М., 1997. С. 6—8.
2 См.: Самсонова Л. С. Указ. соч. С. 11—12.
ного права. Нормы материального права суд применяет к субъектам материальных отношений, не будучи сам субъектом этих отношений. Применяя же нормы гражданского процессуального права, суд сам -является субъектом процессуальных отношений и как таковой имеет процессуальные права и обязанности по отношению к другим участникам процесса.
Если применение норм материального права фиксируется в постановлении суда, которым разрешается спор по существу, и подтверждает волю закона для конкретных субъектов конкретного правоотношения, то применение норм гражданского процессуального права фиксируется в различных постановлениях суда, выносимых на протяжении всего процесса1.
В результате применения права судами складывается судебная практика. Сущность и значение судебной практики давно составляют предмет теоретических исследований в правовой науке, в том числе в науке гражданского процессуального права. Важность исследования данного вопроса заключается вх том, что в судебной практике «проявляется все богатство правовых норм, выраженных в сжатых, схематичных, абстрактных положениях, обобщающих бесчисленные и разнообразные жизненные случаи. В ней нормы права находят конкретное воплощение, в котором раскрывается их жизненный смысл, обнаруживаемый путем толкования»2.
В юридической, в частности гражданско-процессуальной, литературе нет единого мнения в определении понятия «судебная практика». Так, С. С. Алексеев рассматривает юридическую практику как «объективированный опыт индивидуально-правовой
1 См.: Чечина Н.А. Нормы гражданского процессуального
права и их применение: Автореф. дисс. ... д-ра юрид. наук.
Л., 1965. С. 16.
2 Гурвич М. А Судебное решение (теоретические пробле
мы). М., 1976. С. 114.
64
Глава II. Судебная практика российских судов
деятельности компетентных органов»1. При этом юридическую практику он делит на три формы: текущую, прецедентную и руководящую2.
Текущая практика включает в себя опыт применения законодательства, выраженный в решениях судов по конкретным юридическим делам. Эту форму практики он называет «первичной», наиболее простой.
Прецедентная практика, по мнению С. С. Алексеева, — это опыт применения законодательства, выраженный в постановлениях и определениях высших судебных, а также некоторых иных органов по конкретным делам, имеющим принципиальный характер (т. е. по таким делам, которые наиболее остро выявляют спорные вопросы применения закона, по-разному решаемые нижестоящими инстанциями). Такую практику он называет прецедентной потому, что она дает «прецедент толкования» (образец) применения права. При этом С. С. Алексеев отмечает, что, в отличие от прецедента, как источника права, прецедентная практика не ведет к созданию новой юридической нормы, а связана с разъяснением уже существующей нормы права, с выработкой определенного, «устоявшегося» положения о применении нормы права по аналогичным делам.
Руководящая практика включает в себя опыт применения законодательства, выраженный в особых актах центральных судебных и иных юрисдик-ционных органов (постановлениях Пленума Верховного Суда), в которых данные практики обобщенно, вторично формулируются в виде конкретизирующих норму предписаний. Это высшая форма практики, которой придано руководящее значение.
Таким образом, рассматривая эти формы юридической практики, можно сделать вывод, что в каче-
1 Алексеев С. С. Указ. соч. Т. 1. С. 340—341.
2 См. там же. С. 352—354.
§ 1. Судебная практика по гражданским делам 65
стве таковой рассматривается опыт применения законодательства, выраженный в решениях судов как первой инстанции, так и высших судебных инстанций, а также опыт применения законодательства, выраженный в виде конкретизирующих норм предписаний (постановлений пленумов высших судебных инстанций).
С. Н. Братусь и А. Б. Венгеров выдвинули положение о том, что «судебная практика как итог судебной деятельности есть результат толкования норм права в процессе их применения судом при разрешении конкретных дел. Эти результаты раскрывают и углубляют содержание применяемой нормы, конкретизируют ее в форме определенных положений своеобразного нормативного характера— правоположений. Судебная практика представляет собой единство: а) того вида судебной деятельности по применению правовых норм, который связан с выработкой правоположений на основе раскрытия смысла и содержания применяемых норм, а в необходимых случаях их конкретизации и детализации; б) специфического результата, итога этой деятельности самих правоположений»1.
В отличие от С. С. Алексеева, С. Н. Братусь выдвигает следующее положение: «Необходимо со всей решительностью отвергнуть мысль о том, что к судебной практике относится любое решение народного суда, определение кассационной либо надзорной инстанции или даже сумма решений по конкретной группе дел»2. С его точки зрения, судебная практика — это только та часть судебной деятельности, которая связана с выработкой правоположений, которые тоже включаются в понятие судебной практики
1 Братусь С. Н.> Венгеров А. Б. Понятие, содержание и
форма судебной практики. М., 1975. С. 16—17.
2 Судебная практика в советской правовой системе / Под
ред. С. Я. Братуся. М., 1975. С. 8.
66
Глава II. Судебная практика российских судов
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
67
как специальный результат деятельности органов правосудия. Поэтому к судебной практике он относит только те решения судов, которые содержат толкование закона по принципиальным или важным вопросам правового регламента или содержат новые регулятивные положения» К судебной практике С. Н. Братусь и А. Б. Венгеров относят и постановления Пленума Верховного Суда.
Данной позиции придерживается и М. А. Гур-вич1.
А. В. Цихоцкий дает следующее определение судебной практики по гражданским делам: «Это обобщенный результат деятельности судов по применению права при рассмотрении и разрешении гражданских дел»2.
Судебную практику он рассматривает как «объективированный в судебных постановлениях результат деятельности по осуществлению правосудия, начиная от решения по конкретному делу и кончая разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ»3. В данное понимание судебной практики он включает и деятельность судов по осуществлению правосудия по гражданским делам •
К. И. Комиссаров относит судебную практику к области правоприменения и утверждает, что «судебная практика — в любом случае — область правоприменения, правоприменительный процесс и его результат. Вся деятельность по осуществлению правосудия (а не какая-то ее часть) охватываются понятием судебной практики»4.
1 См.: Гурвич М. А. Указ. соч. С. 114—123.
2 Цихоцкий А. В. Указ. соч. С. 164.
3 Там же. С. 166.
4 Комиссаров if. И. Роль судебной практики в последова
тельном развитии законодательства // Проблемы гражданс
кого процессуального права в свете Конституции СССР: Меж
вузовский сб. науч. тр. Свердловск, 1980. С. 25—27.
В. М. Жуйков рассматривает судебную практику по гражданским делам как «деятельность судов по применению законодательства при рассмотрении конкретных гражданских дел и как использование опыта и результатов этой деятельности»1.
Н. Д. Егоров понимает судебную практику как «многократное единообразное решение судами одной и той же категории дел»2.
Анализируя приведенные ранее точки зрения в отношении понятия судебной практики, можно сделать вывод, что одни ученые рассматривают в качестве судебной практики все судебные решения всех судебных инстанций, в том числе и постановления Пленума Верховного Суда РФ (С. С. Алексеев, А. В. Цихоцкий), хотя некоторые ученые (К. И. Комиссаров) весьма условно относят руководящие разъяснения Пленума к судебной практике. Другие же ограничивают судебную практику только теми судебными решениями, руководящими разъяснениями высших судебных инстанций, которые формулируют правополо-жения (С. Н. Братусь, А. Б. Венгеров, В. М. Жуйков, А. М. Гурвич).
На протяжении многих лет в теории права да и в науке гражданского процессуального права нерешенным является вопрос о соотношении правотворчества и правоприменения в деятельности судебных органов, в том числе открытым остается и вопрос о том, является ли судебная практика только областью правоприменения или же, помимо правоприменительных функций, ей свойственны и правотворческие функции, вследствие чего судебная практика рассматривается как источник права.
1 Жуйков В. М. Предисловие // Роль судебной практики в
правоприменительном процессе: Судебная практика по граж
данским делам (1993—1996 гг.). М., 1997. С. 5.
2 Гражданское право / Под ред. А. Я. Сергеева и Ю. К. Тол
стого. М., 1996. Ч. 1. С. 36.
68
Глава II. Судебная практика российских судов
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
69
В зависимости от ответа на поставленный вопрос можно выделить две позиции. Одни авторы считают судебную практику источником права и даже выдвигают предложения законодательно закрепить ее в качестве таковой (С. Н. Братусь, А. Б. Венге-ров, А. В. Цихоцкий, В. В. Ярков, И. В. Решетникова, Г. А. Жилин, В. М. Жуйков, Л. С. Самсоно-ва, Р. 3. Лившиц и др.)? другие же, не отрицая роли судебной практики в формировании законодательства, не рассматривают ее в качестве источника (С. С. Алексеев, К. И. Комиссаров, Т. А. Савельева, А. Т. Боннер, В. В. Лазарев, М. К. Треушников, Я. Ф. Фархтдинов).
В обоснование своих выводов сторонники признания за судебной практикой источника права выдвигают следующие доводы.
Так, Г. А. Жилин указывает, что «новый тип пра-вопонимания требует и объективного осмысления роли судебной практики в правовом регулировании. И было бы вполне очевидным, что официально опубликованные постановления вышестоящих судебных инстанций фактически исполняли роль источника права. Возложение же на суды обязанности применять при разрешении конкретных дел лишь правовые законы и иные нормативные акты, наделение их полномочиями признавать противоречащие праву нормативные акты недействительными, еще более обнажили эту проблему. Вполне возможным в современных условиях было бы легализовать правоположения судебной практики в качестве источника права»1.
Р. 3. Лившиц отмечает, что, признавая суд самостоятельной ветвью власти, мы тем самым признаем за ним допустимость принятия правовых норм, по-
1 Жилин Г. А. Соотношение публичного и частного в деятельности судов общей юрисдикции по осуществлению правосудия по гражданским делам // Теоретические и прикладные проблемы реформы гражданской юрисдикции: Межвузовский сб. науч. тр. Екатеринбург, 1998. С. 43,
скольку именно они являются типичным средством управления в цивилизованном обществе. В современных условиях сфера судебной юрисдикции расширяется. Появляется много ситуаций, заранее не урегулированных законами и постановлениями, противоречивых ситуаций, где интересы участников не совпадают. Суд — идеальный орган разрешения подобных ситуаций, специально для этого созданный и приспособленный. Разрешение конкретной спорной жизненной ситуации дается судом в виде судебного решения. Такое решение является правилом поведения, обладающим принудительной силой. В этом смысле судебное решение не отличается от правовой нормы. Он считает, что уже сейчас, на самых первых этапах движения к правовому государству, есть основания признать, что суды создают нормы права или судебная практика является источником права. Под судебной практикой Р. 3. Лившиц понимает практику в виде постановлений вышестоящих судебных органов, хотя в перспективе он признает за отдельными судебными решениями силу правовой нормы1.
В. В. Ярков в своей работе «Юридические факты в механизме реализации норм гражданского процессуального права» приходит к выводу, что «в условиях возрастания роли договорных отношений, распада прежней правовой системы, наличия большого числа субъектов, находящихся в отношениях координации, судебная власть может сыграть в определенной мере роль интегрирующего начала. Суды путем прецедентного регулирования способны оказать позитивное воздействие на становление новой правовой системы, выработку единых общих правил поведения в конкретных фактических ситуациях. Складывающаяся судебная практика не только будет выступать в качестве предварительной ступени к последую-
1 См.: Лившиц Р. 3. Современная теория права (очерк). Мм 1992. С. 50—51.
70
Глава П. Судебная практика российских судов
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
71
щему нормативному регулированию, но и сама должна стать непосредственным источником такого регулирования. Анализ судебной деятельности с позиций судебной власти, осуществляющей контроль за властью исполнительной, а в ряде случаев и законодательной, позволяет иначе посмотреть на судебную практику и правотворческие возможности суда»1.
Исследуя роль судебной практики в правовой системе России, ее влияние на содержание института подведомственности и реализацию права на судебную защиту, В. М. Жуйков выдвигает следующие положения:
«1) судебная практика является составной частью правовой системы РФ и играет в ней важную, активную роль;
судебная практика, закрепленная в некоторых
постановлениях Пленума Верховного Суда РФ, яв
ляется источником права;
судебная практика, выраженная в официально
опубликованных постановлениях Верховного Суда
по конкретным делам (определениях судебных кол
легий, постановлениях Президиума), фактически
также зачастую является источником права и учи
тывается судами при разрешении ими дел;
было бы правильным официально признать су
дебную практику Верховного Суда РФ по конкрет
ным делам источником права, придав решениям
Верховного Суда РФ, имеющим принципиально
важное значение» силу прецедента и допустив право
судов РФ ссылаться на них в своих решениях»2,
А. В. Цихоцкий замечает, что в нашей стране «растет число разного рода сборников и справочников судебной практики: они создаются для юристов-
1 Яркое В. В. Юридические факты в механизме реализа
ции норм гражданского процессуального права. Екатерин
бург, 1992. С. 173—174.
2 Жуйков В. М. Судебная защита прав граждан и юриди
ческих лиц. М., 1997. С. 189.
практиков, и их роль объясняется лишь тем, что судебная практика в прямом смысле слова является источником права. В этой связи объяснима и роль в правовой жизни общества публикуемой в «Бюллетене Верховного Суда Российской Федерации» судебной практики. Безусловно, это способ направления судебной практики по единому «правоприменительному руслу». И хотя, например, районные суды в процессуальных документах не ссылаются на соответствующие определения и постановления Верховного Суда РФ, однако, они имеют перед собой своеобразные юридические ориентиры (прецеденты) правильности разрешения судебных дел»1.
По мнению И. В. Решетниковой, «в настоящее время в странах состязательной системы правосудия наблюдается тенденция возрастания роли закона, а в континентальной системе — роли судебной практики. В связи с этим отмечается, что упрочение роли судов в Российской Федерации как третьей власти в государстве может привести к официальному закреплению руководящих разъяснений Пленума Верховного Суда РФ, содержащих нормы права, в качестве нормативных актов. Это позволило бы судебной власти встать вровень с законодательной и исполнительной в плане полномочий по изданию нормативных актов»2.
Обобщая изложенные мнения, хотелось бы подчеркнуть, что все из указанных выше авторов едино-Душно рассматривают в качестве источника права судебную практику (или выдвигают предложения о закреплении ее в качестве таковой). Признавая за судами правотворческие функции, данная группа ученых высказывает мнение и о необходимости признания в качестве источника права судебного прецедента.
1 Цихоцкий А. В. Указ. соч. С. 385.
2 Решетникова И, В. Доказательственное право в россий
ском гражданском судопроизводстве: Автореф. дисс. ... д-ра
юрид. наук. Екатеринбург, 1997. С. 26.
* L
72
Глава II. Судебная практика российских судов
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
73
Анализируя данную проблему, можно выделить следующие моменты, встречающиеся в практике применения судами действующего законодательства, которые очень похожи на сцтуацию «рождения прецедента», а именно:
разрешение гражданских дел при наличии
«пробелов» в праве;
решения по конкретным делам высших судеб
ных инстанций;
3) разъяснения Пленума Верховного Суда РФ.
Большинство авторов — сторонников признания
за судебной властью правотворческих функций рассматривают именно эти ситуации, когда суд не только применяет, но и творит право.
Каждая из данных ситуаций более детально будет рассматриваться ниже, однако уже сейчас хотелось бы отметить, что ни в одном из этих случаев суд не выходит за рамки применения права. В первых двух случаях суд выполняет функцию осуществления правосудия, т. е. разрешает какой-то материальный спор по существу. В последнем высшая судебная инстанция дает толкование действующего законодательства, разъясняет нижестоящим судам практику применения того или иного законодательного акта. Не отрицая влияния судебной практики на правотворчество, необходимо все же признать, что судебная практика — это область правоприменения, это результат осуществления судами правосудия.
Аналогичной позиции придерживается и Н. Д. Егоров, считающий, что сложившаяся судебная практика не является источником гражданского права. «Вместе с тем судебная практика имеет огромное значение для выработки единообразного понимания и применения гражданского законодательства судебными органами, без чего невозможно обеспечить законность и правопорядок»1.
1 Гражданское право / Под ред. А 77. Сергеева и Ю. К. Толстого, М„ 1996. Ч. 1. С. 36.
Не отрицает наличие тесной взаимосвязи между судебной практикой и правотворчеством, но не признает за судебными органами правотворческих функций и К. И. Комиссаров: «Специальных задач правотворческого характера перед юридической (в том числе судебной) практикой не ставится. Ее цель: не вырабатывать правила поведения, а применять их»1. К. И. Комиссаров также отмечает, что связь между правоприменительной практикой и правотворчеством косвенная.
Законодательство при самой высокой оперативности все же не так подвижно по сравнению с жизнью. Любой закон действует более или менее долгое время, оставаясь стабильным. Жизнь же постоянно изменяется. Поэтому судебная практика обязана обеспечить правильное единообразное применение закона в соответствии с той идеей, которая бралась за основу при его издании. Если закон не обладает достаточным ресурсом перспективности, в судебной практике со временем начнет накапливаться информация о постепенном нарастании противоречий между статикой нормы и динамикой жизни. В результате, эта информация может вылиться в мощный сигнал о неблагополучии, требующем правотворческого вмешательства.
В подтверждение этого можно привести следующий пример из судебной практики, содержащийся в работе В. М. Жуйкова «Судебная защита прав граждан и юридических лиц»2.
В соответствии со ст. 61 Закона РФ от 5 марта 1992 г. «О краевом, областном Совете народных депутатов и краевой, областной администрации» и в соот-
1 Комиссаров К. И. Роль судебной практики в последова
тельном развитии законодательства // Проблемы граждан
ского процессуального права в свете Конституции СССР:
Межвузовский сб. науч. тр. С. 32.
2 Жупков В. М. Судебная защита прав граждан и юриди
ческих лиц. С. 164—168.
74
Глава И. Судебная практика российских судов
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
75
ветствии со ст. 2, 20—22 Закона РФ от 17 января 1992 г. «О прокуратуре Российской Федерации» прокуратура осуществляла надзор за исполнением законов местными представительными органами, краевыми, областными Советами народных депутатов, Московским и Санкт-Петербургским городскими Советами народных депутатов, на которые распространялось действие Закона РФ «О краевом, областном Совете народных депутатов и краевой, областной администрации». В соответствии с данными законами прокуратура также осуществляла надзор за соответствием законам издаваемых ими правовых актов, и, в случае противоречия этих актов закону, прокуратура опротестовывала их в соответствующий Совет. Если протест не был рассмотрен в течение десяти дней или был отклонен, то прокурор был обязан обратиться в суд с заявлением о признании этого акта недействительным.
После введения в действие новой Конституции РФ, принятой на всенародном референдуме 12 декабря 1993 г., статус краев, областей и городов федерального значения изменился, их новые представительные органы государственной власти (законодательные собрания, думы и др.), избранные вместо Советов народных депутатов, получили право издавать законы. На практике возникли сложные вопросы: а вправе ли прокуратура осуществлять надзор за исполнением федеральных законов этими органами государственной власти и вправе ли она осуществлять надзор за соответствием издаваемых данными органами нормативных актов федеральным законам, вправе ли прокуроры опротестовывать законы этих субъектов РФ и, в случае отклонения протестов, обращаться в суды с заявлениями о признании законов недействительными?
Сложность состояла в том, что Закон РФ «О прокуратуре Российской Федерации» в действовавшей в то время редакции не предусматривал такие полно-
мочия прокуроров, а Закон РФ «О краевом, областном Совете народных депутатов и краевой, областной администрации» не распространялся на отношения, возникающие из деятельности новых органов исполнительной власти. Таким образом, налицо противоречие между статикой нормы и динамикой жизни* Судебная практика стала источником информации для законодателя об урегулировании данного противоречия.
Прокурор Тверской области обратился в областной суд с заявлением, в котором просил признать противоречащими федеральным законам положения Закона Тверской области «О статусе депутата Законодательного собрания Тверской области», устанавливающие, что депутат Законодательного собрания не может быть привлечен на территории области к административной ответственности, налагаемой в судебном порядке, и имеет право на служебную жилую площадь.
Определением судьи Тверского областного суда от 6 февраля 1995 г. в принятии этого заявления было отказано по мотиву неподведомственности данного дела судам общей юрисдикции; по мнению судьи, вопрос, поставленный прокурором, подведомственен Конституционному Суду РФ.
Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ определением от 11 мая 1995 г. определение судьи отменила и материал направила в областной суд для рассмотрения по существу, т. е. признала дело подведомственным судам общей юрисдикции и положительно ответила на все поставленные ранее вопросы.
Это дело было проверено в Верховном Суде в порядке надзора, и определение Судебной коллегии признано правильным^ Аналогичные дела возникали и в некоторых других областях.
Причина возникшей ситуации состояла в том, что была введена в действие новая Конституция РФ,
76
Глава II. Судебная практика российских судов
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
77
от которой названные законы «отстали», поскольку законодатель не успел привести их нормы в соответствие с целями, смыслом, духом Конституции РФ. Новая Конституция РФ провозгласила человека, его права и свободы высшей ценностью, а защиту прав и свобод человека и гражданина — обязанностью государства (ст. 2). Это означало, что правовой статус личности в Российской Федерации с введением в действие новой Конституции РФ не может быть ухудшен (это бы означало нарушение ст. 2 и других статей Конституции РФ), что все те гарантии прав и свобод человека и гражданина, механизмы их защиты, которые имелись в Российской Федерации ранее, не могут быть упразднены или ухудшены, они могут быть только улучшены и усилены. Из этого следовал вывод, что указанные полномочия прокурора и суда общей юрисдикции соответственно по надзору и контролю за нормативными актами органов государственной власти краев, областей и других субъектов РФ как гарантии защиты прав и свобод человека и гражданина сохраняются и после введения в действие новой Конституции РФ.
Таким образом, судебная практика сигнализировала о необходимости внесения изменений в законодательство, регулирующее полномочия прокурора по надзору за законами, принимаемыми в субъектах РФ, и суда по контролю за соответствием их федеральному законодательству. Изменения в ст. 1, 21, 22 Закона РФ «О прокуратуре Российской Федерации», принятые 18 октября 1995 г., официально закрепили данные полномочия. Эти изменения были введены в действие с 25 ноября 1995 г.
Следующее направление взаимодействия правоприменительной деятельности судебных органов и правотворчества заключается в том, что законодателю по разным причинам не всегда удается «перекрыть» системой регулятивных правил все поле социального взаимодействия. Иногда между «соседни-
ми» нормами оказывается более или менее значительная «пограничная зона», т. е. «пробел». В процессе реализации юридических норм отрабатывается единственно правильное их истолкование, лучше просматривается эффективность конкретных предписаний, улавливаются их плюсы и минусы, выявляются «пробелы» в праве, а значит, законодателю облегчается возможность увидеть просчеты в нормировании общественных отношений. Отсюда следует, что практика помогает ему обнаружить область неурегулированных отношений и найти оптимальный вариант устранения «пробела».
Такая ситуация сложилась, в частности, при применении судами Закона РФ от 27 апреля 1993 г. «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан». Статья 2 данного Закона предусматривала, что к действиям (решениям) государственных органов, органов местного самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений и должностных лиц, которые могут быть обжалованы в суд, относятся коллегиальные и единоличные действия (решения), в результате которых:
нарушены права и свободы гражданина;
созданы препятствия к осуществлению гражда
нином его прав и свобод;
3) незаконно на гражданина возложена какая-
либо обязанность или он незаконно привлечен к ка
кой-либо ответственности.
На практике возник вопрос: а можно ли обжало* вать в суд бездействие указанных в законе органов, если оно нарушает право гражданина?
Так, например, Лукин обратился в суд с жалобой на действия врачей Центральной медсанчасти, отказавшихся удостоверить завещание его жены Чебот-киной, находившейся там на излечении.
Определением Дорогомиловского межмуниципального (районного) народного суда г. Москвы (ос-
78
Глава И. Судебная практика российских судов
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
79
тавленным без изменения определением Московского городского суда) жалоба Лукина оставлена без рассмотрения.
Президиум Московского городского суда оставил без удовлетворения протест прокурора г. Москвы об отмене определения суда и определения кассационной инстанции.
Заместитель Генерального прокурора РФ в протесте поставил вопрос об отмене всех судебных постановлений ввиду несоответствия их нормам гл. 241 и ст, 221 ГПК РСФСР.
Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ 13 октября 1995 г. протест удовлетворила и указала, что жалоба гражданина на действия (бездействие) должностного лица, которым, по его мнению, нарушены его права, подлежит рассмотрению в порядке, установленном правилами гл. 241 ГПК РСФСР1.
Исходя из положений действующей Конституции РФ, в частности ст» 46, предусматривающей, что каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод и что решения и действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ вынесла правильное решение, хотя ни в действовавшем на тот момент Законе РФ «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан», ни в гл. 241 ГПК РСФСР не предусматривалась возможность обжаловать в суд именно бездействие. Таким образом, судебная практика сигнализировала о наличии пробела в законодательстве.
Данный пробел был устранен Федеральным законом от 14 декабря 1995 г.«О внесении изменений и
1 См.: Судебная практика по гражданским делам 1993— 1996 гг. М., 1997. С. 296—297.
дополнений в Закон Российской Федерации «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан», который дополнил ст. 2 Закона РФ от 27 апреля 1993 г. частью второй следующего содержания: «Граждане вправе обжаловать также бездействие указанных в части первой настоящей статьи органов, предприятий, объединений, должностных лиц, государственных служащих, если оно повлекло за собой последствия, перечисленные в той же части статьи».
Еще одно направление взаимодействия правоприменительной практики и правотворчества заключается в том, что в общественном развитии могут возникать такие совершенно новые явления, которые законодателем в свое время не предвиделись. Если они требуют правовой регламентации, судебная практика первая столкнется с этим фактом и окажется перед необходимостью искать выход из создавшегося положения в применении аналогии, которое само по себе не является правотворческим процессом и потому не восполняет пробелы в праве, а правильно расценивается только как способ их преодоления. Практика здесь содействует законодателю в том, чтобы своевременно заметить новые тенденции общественного развития и надлежащим образом среагировать на это.
В настоящее время в гражданском процессуальном законодательстве не урегулирован вопрос: как поступить суду, если при рассмотрении жалобы на действие или решение государственного органа или должностного лица будет установлено, что возник спор о праве?
Нормы ГПК РСФСР, регулирующие порядок производства по делам, возникающим из административно-правовых отношений, не содержат ответа на поставленный вопрос.
Применительно к особому производству данный вопрос решен следующим образом. Часть 3 ст. 246
80
Глава II. Судебная практика российских судов
ГПК РСФСР предусматривает, что, если при рассмотрении дела в порядке особого производства возникает спор о праве, подведомственный судам, суд оставляет заявление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным лицам, что они вправе предъявить иск на общих основаниях.
В связи с этим Пленум Верховного Суда СССР в своем постановлении от 27 июля 1990 г. № 7 «О рассмотрении судами жалоб на неправомерные действия органов государственного управления и должностных лиц, ущемляющие права граждан» в п. 11 дал следующее разъяснение, применив аналогию закона: «Если при рассмотрении жалобы судом устанавливается, что имеется спор о праве, подведомственный суду (например, спор о праве на часть принятого в эксплуатацию жилого дома, в регистрации которого отказано, спор о праве на жилое помещение при отказе в прописке), гражданину, подавшему жалобу, разъясняется, что этот спор может быть решен путем предъявления иска. Жалоба в этом случае оставляется без рассмотрения».
Немного позже Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 21 декабря 1993 г. № 10 «О рассмотрении судами жалоб на неправомерные действия, нарушающие права и свободы граждан», учитывая конституционное право на судебную защиту, а также расширения диспозитивных начал в гражданском процессе, в п. 9 дал следующее разъяснение: «Если при принятии жалобы будет установлено, что имеет место спор о праве, подведомственный суду (например, о праве собственности на домовладение, о праве на жилое помещение и т. п.) судья, применительно к ст. 130 ГПК РСФСР, выносит определение о необходимости оформления искового заявления с соблюдением требований ст. 126, 127 ГПК РСФСР и оплаты этого заявления государственной пошлиной в установленном законом размере.
81
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
Если же указанное обстоятельство будет установлено при рассмотрении дела, суд, применительно к ст. 161 ГПК РСФСР, выносит определение об отложении разбирательства дела, в котором разъясняет заявителю необходимость оформления его жалобы как искового заявления с соблюдением перечисленных выше требований и назначает день нового судебного заседания с учетом времени, необходимого для надлежащего оформления искового заявления, истребования доказательств и вызова участвующих
в деле лиц».
Таким образом, судебная практика позволяет законодателю обратить внимание на те области общественных отношений, которые непосредственно не нашли своего отражения в законодательстве.
В настоящее время, в связи с наделением судебных органов функциями контроля за соответствием действующего законодательства Основному закону нашего государства — Конституции РФ — можно выделить еще одно направление, которое связывает правоприменительную практику и правотворчество. Статья 120 Конституции РФ гласит, что судьи независимы и подчиняются только Конституции РФ и федеральному закону. Суд, установив при рассмотрении дела факт несоответствия акта государственного или иного органа закону, принимает решение в соответствии с законом.
Пункт 1 ст. 15 Конституции предусматривает, что Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ.
Реализуя предусмотренную Конституцией РФ функцию судебного контроля, судебные органы обладают реальной возможностью не применять законодательные акты, которые носят неправовой характер. Если при рассмотрении конкретного дела суд
82
Глава II. Судебная практика российских судов
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
83
установит, что подлежащий применению акт государственного или иного органа не соответствует закону, он в силу ч. 2 ст. 120 Конституции обязан принять решение в соответствии с законом, регулирующим данное отношение.
Оценке с точки зрения соответствия закону подлежат нормативные акты любого государственного или иного органа (нормативные указы Президента РФ, постановления палат Федерального Собрания РФ, постановления и распоряжения Правительства РФ, акты органов местного самоуправления, приказы и инструкции министерств и ведомств, руководителей учреждений, предприятий, организаций и др.).
В связи с этим суды при рассмотрении гражданских дел не применяют правовые акты государственных и иных органов, если они противоречат федеральному закону, а также не применяют законы, которые противоречат Конституции РФ.
В качестве примера можно привести дело по заявлению Хлопотовой, обратившейся в суд с исковым заявлением об изменении формулировки увольнения. В своем заявлении она ссылалась на то, что в качестве основания ее освобождения от должности (заместителя министра юстиции Республики Карелия) должно быть указано: «По собственному желанию».
Определением члена Ленинградского областного суда, оставленным без изменения определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ, в принятии заявления было отказано в виду того, что на территории России действовала ст. 94 Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о труде, в соответствии с которой указанные руководящие работники по вопросам увольнения, изменения формулировки причины увольнения могут обращаться в вышестоящие органы.
При рассмотрении данного дела Президиум Верховного Суда РФ пришел к выводу, что ст. 94 Основ
законодательства Союза ССР и союзных республик о труде не подлежит применению на территории Российской Федерации, поскольку противоречит ст. 46 Конституции РФ и гл. XIV Кодекса законов о тру-
де РФ1.
В заключение хотелось бы отметить, что в процессе рассмотрения конкретных дел (решения своей главной задачи) суды попутно и неизбежно накапливают информацию для правотворческих органов. Судебная практика на уровне правоприменения не создает юридических норм, не является даже самой начальной стадией правотворчества, подобно тому, как вся социальная практика, образующая исходное начало для законодательства, все же не является одной из стадий этой весьма специфичной государственной деятельности. Величайшая ценность судебной практики для развития права состоит в том, что она служит богатейшим источником важной информации для правотворчества, «поставляет» не случайный, а многократно апробированный в самых различных условиях материал.
В литературе высказано мнение, что «эффективность судебная власть может приобретать, имея ряд предпосылок, в частности: а) установление режима независимости судей; б) установление режима самостоятельности суда; в) наделение суда правом на нормотворчество. И если для осуществления функции правосудия в большей степени важны первые из указанных предпосылок, то исполнение судебного контроля за другими ветвями власти возможно только при наличии всех трех предпосылок в совокупности»2.
Л. Н. Завадская так же отмечает, что «безусловное отрицание за судебной властью правотворческих полномочий в ныне признанной у нас доктрине пре-
1 См.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. № 1. С. 12—13.
2 Цихоцкий А Б. Указ. соч. С. 343.
84
Глава II. Судебная практика российских судов
§ 1. Судебная практика по гражданским делам
85
пятствует становлению сильной судебной власти как самостоятельной в защите права, способной быть реальной силой в системе сдержек и противовесов, балансиров власти»1.
Выдвигаемый данными авторами довод, что за судебной властью надо признать правотворческие функции, в частности необходимо законодательно закрепить судебную практику в качестве источника права, что поставит судебную власть на одну ступень с законодательной и исполнительной, вряд ли можно признать убедительным.
Действительно, в настоящее время происходит существенное увеличение количества рассматриваемых в судах дел, возникают новые, ранее не известные категории дел, возрастает сложность рассматриваемых дел. И если пять лет тому назад судами страны рассматривалось немногим более 1,5 млн. гражданских дел, то в 1997 г. их рассмотрено почти 4 млн. Причем рост дел за последний год составил 26,9%2.
Но суды при этом не выходят за рамки правоприменения. Достаточно часто им приходится решать очень сложные вопросы, не нашедшие своего детального урегулирования в законодательстве, приходится применять право и закон по аналогии, но это не ущемляет значения судов как государственных органов. Осуществляя контроль за законодательной и исполнительной властью, судебная власть выступает своего рода арбитром, когда эти органы вступают в конфликт друг с другом, либо в роли противовеса, когда те превышают свои полномочия. Задача суда в этой ситуации — определить законность действий органов законодательной и исполнительной
власти, в цивилизованной форме разрешить возникший между ними конфликт.
Как отмечает Т. А. Савельева, «осуществляя функцию сдерживания, уравновешивания, судебная власть поддерживает и укрепляет режим законности, ограничивает органы власти и управления в пределах компетенции, установленной законом»1.
Задачей судебной власти является применять право, а не творить его. Судебная власть не становится слабее, если она не обладает правотворчеством. Преимущества данной власти заключаются в том, что именно она способна разрешить те противоречия, которые возникают в области законотворчества или исполнения закона. Она должна урегулировать возникающие конфликты. И если в результате разрешения таких конфликтов она будет издавать не акты индивидуального применения права, а постановления, имеющие нормативное содержание, то в какой орган следует обжаловать эти постановления? Ни законодательная, йи исполнительная власти не способны решить данный вопрос.
Еще Ш. Л. Монтескье, один из отцов теории разделения властей, говорил, что «не будет свободы... если судебная власть не отделена от власти законодательной и исполнительной. Если она соединена с законодательной властью, то жизнь и свобода граждан окажутся во власти произвола, ибо судья будет законодателем. Если судебная власть соединена с исполнительной, то судья получает возможность стать угнетателем. Все погибло бы, если бы в одном лице или учреждении... были соединены эти три власти: власть создавать законы, власть приводить законы в исполнение постановления общегосударственного характера и власть судить преступления и тяжбы частных лиц»2.
1 Завадская Л. Н. Становление независимой и самостоя
тельной судебной власти (государственно-правовой аспект) //
Теория права. Вып. 2. М., 1992. С. 57.
2 См.: Жилин А. Г. Указ. соч. С. 41.
1 Савельева Т. А Указ. соч. С. 22.
2 Монтескье Ш. Л. Избранные произведения. Мм 1995.
С. 290—291.
86
Глава II. Судебная практика российских судов
«все книги «к разделу «содержание Глав: 12 Главы: < 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12.