Глава 15. Договорная работа в корпорации

 1. Роль и значение договора

В обществе, основанном на рыночной экономике, договоры

играют главную роль. Можно даже сказать, что именно договоры

составляют суть рыночного механизма. Предпринимательская дея-

тельность без них практически невозможна. Они позволяют, во-

первых, уловить общественную потребность и ориентируют корпора-

цию на выполнение социально-полезной деятельности. Во-вторых,

обеспечивая эквивалентный обмен, договоры способствуют экономи-

ческой оправданности и рациональности действий контрагентов, со-

кращению их затрат, а в конечном счете, сохранению ресурсов всей

общественной системы. В-третьих, договоры обеспечивают прогресс

в обществе тем, что, ориентируясь на удовлетворение запросов

потребителей, оперативно учитывая изменения покупательского спро-

са, они создают условия для конкуренции, соревновательности и

достижения более высоких результатов. В-четвертых, договоры

позволяют сэкономить силы общества и в законотворческой области,

которая является очень сложной и дорогой. Упорядочивая тончай-

шие взаимоотношения сторон и закрепляя взаимоприемлемые для

них решения разнообразных вопросов модернизации производства,

внедрения новых достижений в области науки и техники, освоения

выпуска новых видов изделий, последовательного улучшения их

качества и другие, договоры позволяют законодательным органам

снять с себя заботу по всеобъемлющему правовому регулированию

и устранению пробелов, которые становятся в том случае неизбеж-

ными.

Почти все авторы, касающиеся проблемы договоров, отмечая

их значение и роль в механизме правового регулирования, с особым

упорством подчеркивали, что договор является юридическим фак-

том, который приводит в движение закон, позволяет субъектам

пользоваться правами и требовать исполнения обязанностей, предус-

мотренных им. Такая точка зрения в общем-то отражала фактическое

положение дел в тоталитарном государстве. План, имевший в тот

период силу закона, детализированное и всеобъемлющее законода-

тельство не оставляли участникам договорных отношений свободы

для проявления собственной воли. Все было ими запрограммировано.

!!324

Заключение договора преследовало цель всего лишь обеспечить

неуклонное их исполнение.

Однако еще римские юристы говорили: "Договор - это закон

для двоих". Что они имели в виду? Только ли то, что договоры

должны неуклонно и обязательно исполняться? Думается, что в эту

фразу вложен и другой смысл: в процессе заключения договоров

создаются правовые нормы, но нормы индивидуальные, т.е. касаю-

щиеся и рассчитанные для конкретных и точно определенных инди-

видов, или "микронормы".

В чем заключается нормативная сила договора?

В процессе заключения договора его условия разрабатываются

непосредственно его участниками, моделируются их права и обязан-

ности. В момент возникновения правоотношения эти модели превра-

щаются в субъективные права и юридические обязанности. Анало-

гично можно сказать и о предписании закона: в нем есть общая

нормативная модель прав и обязанностей, при наличии соответству-

ющих юридических фактов, превращающихся в субъективные права

и обязанности конкретных субъектов. На основании договора учас-

тники договорных связей приобретают состояние управомоченного и

обязанного, и такое отношение переживается ими независимо от чьей

бы то ни было оценки. Это свидетельствует о том, что договор

является средством нормативной регламентации.

Договоры могут быть самыми разнообразными, поскольку весьма

разнообразны потребности и интересы людей, которые их заключа-

ют. Стороны совершенно свободно могут включать в договор любые

условия, которые пожелают, и запретить это им никто не имеет

права. Совокупность условий, выражающих согласованное волеизъ-

явление сторон, определяющее их взаимные права и обязанности,

составляет содержание договора.

Среди условий, вырабатываемых договаривающимися сторона-

ми, различают существенные (основные, обязательные) и простые

(дополнительные) условия.

Существенными  (основными) условиями

договора признаются такие, без которых договор не считается за-

ключенным и не порождает правоотношения. Наоборот, прос-

тые (дополнительные) не влияют на сам факт

существования договора. Указанная классификация условий догово-

ра связана с различным объемом прав и обязанностей, принимаемых

сторонами при его заключении.

Выделение существенных условий в содержании договора пре-

следует цель установить круг необходимых условий, с момента

согласования которых сторонами договор считается заключенным, в

противном случае процесс формирования договорных норм будет

длинным, если не бесконечным, поскольку все и всегда предусмот-

реть невозможно. Отсутствие в договоре хотя бы одного из сущест-

венных условий говорит о том, что он не может быть признан

заключенным, так как не достигнуто взаимосогласованное волеизъ-

явление сторон.

Использование и расширение договорного регулирования в целом

может быть оценено как явление положительное: оно позволяет

учесть все местные условия, особенности конкретного случая, инте-

ресы договаривающихся сторон. Именно благодаря договорам воз-

никающие правоотношения становятся в высшей степени адекватны-

ми самой природе регулируемых общественных отношений, что,

несомненно, способствует наибольшей эффективности в воздействии

права на общественную жизнь.

!!325

 2. Понятие и виды договорной работы

Договорная работа - это правовая деятельность

корпораций, направленная на регулирование взаимоотношений с кон-

трагентами с помощью договоров.

Договорная работа есть разновидность правовой деятельности,

поскольку она осуществляется на основе норм права (централизован-

ных и корпоративных).(*1)

Предмет договорной работы составляют хозяйственные догово-

ры, через которые и реализуются результаты производственной

коммерческой деятельности корпорации.

Субъект договорной работы - это различные корпорации,

хозяйственные связи которых подлежат договорному оформлению.

Субъектов договорной работы характеризует способность от

своего имени совершать действия, имеющие юридическое значение

для формирования и исполнения договорных обязательств. С этой

точки зрения субъекты договорной работы и стороны по хозяй-

ственным договорам совпадают. И те и другие представляют собой

предприятия, наделенные правами юридического лица. Юридическую

базу участия корпораций в договорной работе составляют: их право

на совершение сделок, а также право на самостоятельное определе-

ние своих хозяйственных связей. Особое место среди субъектов

хозяйственной договорной работы занимают коммерческие корпора-

(**1) Детальную характеристику см. в работе: Хохлов С.А. Организация

договорной работы в народном хозяйстве. Красноярск. 1986.

!!326

ции (производственные, торговые и т.п.). Их продукция, деятель-

ность, от которой они намереваются получить прибыль, предназна-

чаются для других (организаций, граждан), для удовлетворения их

потребностей. В меньшей мере договорная работа связана с неком-

мерческими корпорациями, выполняющими социально-культурные,

социально-бытовые, управленческие функции. Эти корпорации про-

водят работу по договорам в основном с целью удовлетворения

своих потребностей в приобретении материальных ценностей, обес-

печивающих их деятельность.

Процесс использования корпорациями хозяйственных договоров

протекает в последовательности, типичной для управленческой дея-

тельности, и охватывает два цикла: заключение договоров (подго-

товка, оформление, согласование условий с контрагентами) и испол-

нение договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль ухода и

результатов выполнения договорных обязательств). Эти два цикла

договорной деятельности, хотя они самостоятельны и разъединены

во времени, все же едины по своей направленности, характеру и

содержанию вопросов, решаемых при их проведении.

Иногда в литературе термин "договорная работа" применяют

для обозначения только системы действия по заключению догово-

ров, а мероприятия по обеспечению исполнения договоров выводят

из рамок договорной работы, относят к иным по названию видам

правовой работы предприятия.(*1) Справедливым все же представляет-

ся мнение о комплексном понимании договорной работы.(*2) Такой

подход не позволяет разорвать взаимообусловленные действия, на-

правленные на использование предприятиями хозяйственного догово-

ра. Кроме этого, узкое понимание договорной работы не воспринято

и практикой.

В зависимости от задач, которые стоят перед корпорацией как

участником разнообразных хозяйственных связей, следует различать:

1) договорную работу по реализации результатов собственного

производства (договорная работа по заказам потребителя); 2) дого-

ворная работа по обеспечению собственных потребностей в работах,

продукции, услуг "со стороны".

Если предприятие выполняет один вид деятельности и реали-

зует его результаты другим, то его можно назвать однопрофильным.

По профилю предприятия могут быть подразделены на следующие

группы: промышленные, сельскохозяйственные, строительные, тран-

(**1) См., например: Пугинский Б.И. Правовые средства повышения эффек-

тивности производства. М., 1980. С. 129-133.

(**2) См.: Хохлов С.А. Договорная работа. Свердловск. 1986. С. 13.

!!327

спортные, торговые и т.п. В настоящее время предприятие может

заниматься любым видом деятельности. На практике же, выполняя

различные виды работ, предприятие все же какой-либо один из них

делает доминирующим, основным, по которому и определяется его

профиль. Но есть множество предприятий, определить профиль которых

затруднительно. Это вполне соответствует законодательству, предос-

тавляющему корпорациям (за исключением унитарных предприятий)

общую правоспособность.

Договорная работа, связанная с обеспечением предприятием

своих потребностей, имеет сугубо конкретное содержание (обеспече-

ние сырьем, материалами, оборудованием, энергией, транспортными

услугами и т.п.).

Виды договорной работы учитываются при решении вопросов

ее организации на предприятии. Договорное оформление и выпол-

нение заказов потребителей, как правило, возлагаются на плановый

отдел, отдел снабжения, либо на специально образуемый договорный

отдел. Договорная работа по обеспечению предприятия материальны-

ми ресурсами сосредоточена в службах, ответственных за материаль-

но-техническое снабжение, организацию капитального строительства,

ремонт оборудования и т.п.

Содержание соответствующих корпоративных актов также оп-

ределяется видами договорной работы. Одни из них регулируют

взаимоотношения работников корпорации с поставщиками и подряд-

чиками, а другие - вопросы реализации собственной продукции

(услуг, работ). Названные критерии широко используются при ус-

тановлении направлений работы, специализации юристов на предпри-

ятии, распределении обязанностей между работниками юридического

отдела.

!!327

 3. Стадии договорной работы

Действия, составляющие содержание договорной работы, груп-

пируются по стадиям, на каждой из которых работниками корпора-

ции решаются вопросы формирования и исполнения договорных

обязательств.

Перечень вопросов, которые необходимо решить в процессе

заключения и исполнения договоров, специфичен для каждой отдель-

ной корпорации и различных хозяйственных связей. Вместе с тем,

основным видам и направлениям договорной работы присущи сле-

дующие типичные стадии.

1. Подготовка к заключению договоров. Порядок

!!328

и сроки заключения договоров обусловлены порядком и сроками

планирования корпорациями своей производственно-хозяйственной дея-

тельности. Основная масса договоров заключается во второй поло-

вине календарного года, даже ближе к его завершению. В связи с

этим появилось понятие договорной кампании как работы по массо-

вому оформлению договорных отношений на очередной год. В этом

нет ничего удивительного: определенным ритмам жизни мы все

вынуждены подчиняться. Потребность в проведении договорных

кампаний более ощутима для предприятий, заключающих значитель-

ное количество договоров. Подготовка требуется и для заключения

отдельных договоров, сложных по характеру и по количеству

согласовываемых сторонами вопросов либо по их субъектному сос-

таву.

В содержание подготовительной стадии договорной работы входят:

преддоговорные контакты с будущими контрагентами; разработка

основных условий; подготовка бланков договорной документации;

составление планов проведения договорной кампании и др.

2. Оценка оснований заключения договоров имеет целью

разрешение предприятием ключевой для него альтернативы: заклю-

чать или не заключать договор. Оценка базируется главным образом

на анализе производственной и коммерческой ситуации, в которой

находится корпорация. Однако право предприятий выбирать контра-

гентов по договору на основе своего усмотрения нельзя абсолюти-

зировать. Если принимается решение об отказе от заключения до-

говора при наличии предварительного договора или договора о

намерениях, то у корпорации возникает обязанность аргументировать

свой отказ, причем сделать это нужно до того, пока предполагаемый

контрагент совершит определенные действия, связанные с материаль-

ными затратами.

3. Оформление договорных отношений (заключение

договоров) может включать такие этапы:

а) работа над проектами договоров;

6) урегулирование разногласий;

в) конкретизация содержания заключенных договоров;

г) изменение или расторжение договоров.

Проекты договоров разрабатываются, как правило, службой,

ответственной за ведение договорной работы. Результаты фиксиру-

ются в документах, выполненных в виде проекта договора, прото-

кола разногласий или другой договорной документации. Эти доку-

менты подлежат всестороннему рассмотрению службами, которые

отвечают за участки работы, связанные с техническим, производ-

ственным, материальным, финансовым и правовым обеспечением

!!329

исполнения договоров. Традиционная форма проверки соответствия

проектов договорной документации интересам предприятия - визи-

рование.

Разработанные проекты договорных документов подлежат рас-

смотрению и подписанию руководителем или другими должностными

лицами, уполномоченными на заключение договора от имени пред-

приятия.

Информация о договоре (воля сторон) может фиксироваться

традиционными способами (язык, специальные термины, таблицы

для формулирования отдельных договорных условий), а также с

помощью ЭВМ. Но все же документ и сейчас остается одним из

главных носителей договоров. ЭВМ применяется гораздо шире при

ведении учета исполнения договоров.

Проект договора затем передается контрагенту. Во многих

случаях содержание договора вызывает возражения контрагента, и

тогда требуется применение процедуры разрешения разногласий. Она

регламентируется Положением о претензионном порядке урегулиро-

вания споров.(*1)

Работа, связанная с урегулированием разногласий, во многом

сходна с работой над проектом договора: в обоих случаях стоит

задача отыскать вариант, приемлемый для сторон, но отвечающий их

законным интересам.

4. Доведение содержания договоров до исполнителей.

На практике распространены следующие формы такой информации:

непосредственное ознакомление заинтересованных лиц с дого-

ворной документацией, что обычно удостоверяется их подписью;

передача подразделениям выписок из договоров (копий дого-

ворных документов);

издание специально составленных документов, содержащих

систематизированную информацию об основных условиях договоров

(описи заказов, планы поставок и т.п.).

Нарушение порядка доведения договорной информации до

исполнителей должно рассматриваться как серьезное дисциплинарное

нарушение, влекущее применение мер ответственности.

5. Контроль за исполнением - это деятельность,

направленная на поддержание соответствия работы предприятия задачам

достижения конечных результатов производства, установленным в

договорах. Осуществляется он путем сравнения данных об условиях

(**1) См.: Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета

РФ. 1992. № 30. Ст. 179).

!!330

договоров с данными о ходе производства. Контроль может быть

периодический (за декаду, месяц, квартал и т.п.), выборочный,

сплошной, постоянный. Применение ЭВМ позволяет наладить точ-

ный и постоянный контроль за процессом выполнения договорных

обязательств.

6. Оценка   результатов исполнения договоров. Ее

содержание составляют:

определение результатов исполнения договоров путем сравне-

ния предусмотренных в договоре показателей с фактически достиг-

нутыми;

анализ результатов исполнения с точки зрения возможности

применения мер стимулирования или санкций;

разработка мероприятий, направленных на улучшение исполне-

ния договоров, устранение причин их нарушения.

По итогам оценки результатов исполнения обязательств могут

применяться меры поощрения или санкции, а также разрабатываться

мероприятия, направленные на устранение недостатков в организации

производства, пресечение низкой исполнительской дисциплины, предъ-

являться претензии к неисправным контрагентам.

!!330

 4. Нормативная регламентация договорной работы

Ведение договорной работы на предприятии регламентируется

его корпоративными актами. Они имеют различные названия: О ве-

дении договорной работы на предприятии, Инструкция о порядке

ведения договорной работы, Инструкция о порядке разработки и

заключении договоров, Положение о порядке предъявления претен-

зий и исков за неисполнение обязательств, Положение о ведении

претензионной работы на предприятии и т.п. Как видим, акты,

регулирующие договорную работу, могут носить как комплексный

характер, так и отражать всего лишь одну ее сторону, стадию, вид.

Однако в регулировании договорной работы есть предел, за

которым ее нормирование теряет смысл. Нормальная регламентация

нередко "не срабатывает", поскольку в заранее установленных пра-

вилах трудно учесть своеобразие конкретной ситуации, и поэтому

зачастую детализированные инструкции, положения не применяются

теми, кому они адресованы. "Мертвые" правила, содержащиеся в

значительном числе корпоративных актов, обязаны своим происхож-

дением недооценке значения правовых знаний работников, ответ-

ственных за ведение договорной работы, повышения их квалифика-

ции, обмена опытом ее ведения.

!!331

Корпоративные акты, регулирующие ведение договорной рабо-

ты, имеют специальный характер, и поэтому они в отличие, напри-

мер, от корпоративных актов, регулирующих управление корпора-

цией, утверждаются руководителем предприятия, а не общим собра-

нием или советом директоров. Вместе с тем корпоративные акты о

ведении договорной работы относятся к разряду довольно важных

и их утверждение на более низком уровне (заместителями руково-

дителя или начальниками юридических служб или договорных отде-

лов) нецелесообразно. Договоры - это документы, от которых

может зависеть судьба корпорации в целом, а не только какого-либо

структурного подразделения.

При составлении инструкций (положений) о порядке ведения

договорной работы нужно учитывать специфику корпорации, опре-

деляя перечень и функции служб и подразделений предприятий,

ответственных за те или иные участки договорной работы, сроки и

порядок рассмотрения вопросов заключения и исполнения догово-

ров, формы и схемы прохождения договорных документов. В кор-

поративных актах надо избегать воспроизведения норм законодатель-

ства. Попытки использовать корпоративные акты для систематизи-

рованного изложения норм о порядке заключения и исполнения

договоров ведут к искажению смысла закона и к построению струк-

туры и определению содержания корпоративных актов в отрыве от

реального структурирования и содержания договорной работы в

корпорации.

Корпоративные акты о договорной работе могут регулировать

как общие вопросы ее организации, так и на отдельных ее участках.

Общим вопросам посвящены корпоративные нормы, которые

определяют: основные задачи и направления договорной работы;

перечень подразделений, ответственных за ее ведение на отдельных

участках и стадиях; основные функции этих подразделений; перечень

должностных лиц предприятия, наделенных правом подписания до-

говоров и договорных документов; порядок осуществления методи-

ческого руководства договорной работой со стороны юридической

службы предприятия; порядок подготовки, утверждения и внедрения

образцов договорной документации. Круг правил, общих для всех

подразделений, расширяется при централизации выполнения связан-

ных с ней операций в одном подразделении или службе.(*1)

(**1) См.: Хохлов С.А. Организация договорной работы. Красноярск. 1986.

!!332

Корпоративные нормы могут устанавливаться применительно к

отдельным участкам договорной работы на предприятии. На прак-

тике предприятия предусматривают специальные правила организации

заключения и исполнения договоров на выполнение заказов потре-

бителей и договоров, направленных на обеспечение своих потребнос-

тей. Среди этих специальных актов также могут быть выделены

общие для данного участка договорной работы положения: функции

подразделения (службы), ответственного за ведение договорной работы

на соответствующем участке; порядок подготовки к договорной

кампании; схема взаимоотношений подразделения, ответственного за

ведение договорной работы, с другими структурными подразделени-

ями, участвующими в процессе заключения и исполнения договоров.

Порядок заключения и исполнения договоров может дифферен-

цироваться в корпоративных актах по стадиям договорной работы.

Принято регламентировать порядок оформления договорных отноше-

ний и осуществление контроля за исполнением договоров.(*1)

Потребность в обеспечении согласованности действий мелких

подразделений обусловила разработку и утверждение на крупных

предприятиях системы корпоративных актов по вопросам

организации договорной работы. Построенная с учетом общих тре-

бований к порядку ведения договорной работы и особенностей

организации заключения и исполнения договоров, эта система может

включать корпоративные акты, раздельно регулирующие основные

виды заключаемых корпорацией договоров. Специальными корпора-

тивными актами может также устанавливаться система материального

поощрения и ответственности работников за результаты исполнения

договоров. На средних и мелких предприятиях, однако, не всегда

целесообразно создавать такие системы корпоративного регулирова-

ния. Там вопросы организации договорной работы вполне могут

регламентироваться в достаточной мере в едином документе (положе-

нии, инструкции).

!!332

 5. Юридическая служба на предприятии

На многих предприятиях создается юридическая служба (юрис-

консульт, заместитель по правовым вопросам, юридическая группа,

юридический отдел). Она организует совместно с другими подраз-

делениями работу по заключению договоров, участвует в их подго-

товке, визирует договоры, осуществляет при этом методическое и

организационное руководство договорной работой, но непосредствен-

но оформлением конкретных договоров, их регистрацией и учетом,

как правило, не занимается.

(**1) См.: Хохме С.А. Договорная работа, С. 75.

!!333

Задачи юридической службы по участию в договорной работе

на предприятии, закрепленные в Положении о ней, состоят в сле-

дующем.

1. Укрепление договорной дисциплины. Для этой цели юристы

на предприятии проводят работу по предупреждению, выявлению и

устранению причин неисполнения или ненадлежащего исполнения

договоров. Они следят за тем, чтобы в договор включались только

реальные обязательства и были исключены из него все условия,

противоречащие действующему законодательству. Важно наладить

эффективный контроль за исполнением как собственных обязательств

предприятия, так и обязательств его контрагентов. Нельзя оставлять

без внимания конкретные проступки структурных подразделений и

их работников, по вине которых были допущены срывы в испол-

нении договоров. Важна и своевременная постановка вопроса о

привлечении их к ответственности. Но нельзя забывать при этом и

вопросы стимулирования подразделений и поощрения работников за

надлежащее исполнение договоров.

2. Подготовка корпоративных актов. Эти акты весьма разно-

образны. Наиболее важными из них являются: Устав, Коллективный

договор. Правила внутреннего трудового распорядка, Инструкции о

ведении договорной, претензионной и исковой работы и др. В этих

актах должна находить отражение специфика предприятия. Так, в

Инструкции о ведении договорной работы определяются подразде-

ления, занимающиеся оформлением, исполнением и учетом конкрет-

ных видов договоров, устанавливается порядок их взаимоотношений

с другими отделами и службами, могут регламентироваться отдель-

ные участки договорной работы и др. В этот корпоративный акт не

должны включаться нормы, регулирующие взаимоотношения с кон-

трагентами, поскольку это является предметом договорного регу-

лирования. К работе по подготовке корпоративных актов относится

также составление бланков и форм различных договорных документов.

3. Юридическое консультирование и проведение правовой

экспертизы различных документов, составляемых на предприятии.

Юридическая служба предприятия визирует все договоры с контра-

гентами, приказы по кадровым вопросам, поскольку именно там

находит отражение информация о заключении, изменении и прекра-

щении трудовых договоров. Большое значение имеет правовая ин-

формация и правовое воспитание, которое также возлагается на

юридические службы. Юристы, проводя эту работу, должны стре-

миться к укреплению авторитета договора как документа, от кото-

рого зависит эффективность деятельности всего предприятия и

благополучие каждого работника.

!!334

4. Представление интересов корпорации в судебных и других

органах. Это один из самых сложных видов юридической деятель-

ности. В данных случаях юрист выступает защитником своего пред-

приятия. Успешному его выступлению предшествует, как правило,

длительная и серьезная подготовка, напряженная работа с законода-

тельством и доказательствами своих требований в арбитражном суде.

Впоследствии же юридическая служба проводит обобщение и анализ

результатов рассмотрения дел в суде и формулирует свои предло-

жения по совершенствованию деятельности корпорации на будущее.

5. Организация работы по систематизации нормативных ак-

тов. Она является основой для качественного выполнения перечис-

ленных выше задач юридической службы. Систематизации должны

подвергаться не только законодательные акты, но и корпоративные.

Помимо этого на юристов предприятия возлагается обязанность

распространять информацию о действующем законодательстве и кор-

поративных актах.

Как видим, юридическая служба на предприятии выполняет

важные задачи, качество выполнения которых затрагивает интересы

всех работников.

!!335