§ 6. Комиссия

Понятие договора комиссии. Договору комиссии посвящена гл. 51 ГК. Легальное определение этого договора дано в ст. 990 ГК:

«По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совер­шить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет коми­тента».

Таким образом, договор комиссии опосредует отношения, воз­никающие при косвенном представительстве. В отличие от договора поручения, где доверитель действует по поручению, за счет и от име­ни поверенного, в договоре комиссии комиссионер, хотя и действует по поручению комитента и за его счет, но в обороте комиссионер выступает от собственного имени. Таким образом, обязательство, возникающее из этого договора, носит сложный характер: различа­ются внутренние отношения, устанавливаемые между комиссионе­ром и комитентом, с одной стороны, и внешние, те, в которые всту­пает комиссионер с третьими лицами, выполняя поручение коми­тента. Права и обязанности по сделкам, заключаемым комиссионе-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 393

ром с третьими лицами, приобретаются комиссионером, который в дальнейшем передает все полученное по договору комиссии коми­тенту. При этом вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

Комиссия широко используется в сфере товарного оборота как внутри страны, так и при заключении внешнеторговых сделок. При этом предметом договора комиссии являются только сделки. Таким образом, круг юридических услуг, которые предоставляет комиссио­нер комитенту уже, чем в договоре поручения, ибо по договору пору­чения поверенный осуществляет не только сделки, но и любые юри­дические действия. Наиболее часто совершаются договоры купли-продажи. Они позволяют участникам экономического оборота осу­ществлять сбыт продукции и товаров, закупку сырья, полуфабрика­тов. Однако закон не ограничивает круг сделок, которые могут быть определены в качестве предмета договора комиссии. Это могут быть любые сделки, за исключением тех, которые комитент может совер­шить только лично (что характерно и для договора поручения).

Особенности отдельных видов договора комиссии в силу п. 3 ст. 990 ГК могут быть предусмотрены законом и иными правовыми актами. Поскольку п. 6 ст. 3 ГК к иным правовым актам отнесены только указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, то очевидно, что установившаяся практика принятия ведомственных актов по этим вопросам после принятия ГК РФ не должно иметь места. Примером иных нормативных актов, регулирующих особен­ности отдельных видов комиссии, являются Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденные поста­новлением Правительства РФ от 20 сентября 1994 г. № 1090[1], а так­же Указ Президента РФ № 889 от 31 августа 1995 г. «О порядке пере­дачи в 1995 г. в залог акций, находящихся в федеральной собствен­ности»[2], в Приложение № 3 которого устанавливаются обязательные условия договора комиссии по продаже заложенных в обеспечение кредита акций, принадлежащих Российской Федерации.

Договор комиссии, являясь косвенным представительством, сохраняет некоторые черты фидуциарных сделок. Обычно довери­тельный характер отношений должен существовать в течение всего действия договора, поэтому главной особенностью фидуциарных сделок является то, что при утрате доверия любая из сторон может прекратить договор, не ссылаясь при этом ни на какие обстоятель­ства. Однако, так как комиссия в основном используется в коммер­ческом обороте, доверительный характер отношений проявляется в гораздо меньшей степени, чем при поручении, в частности, по об-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 394

щему правилу, комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора, заключенного на определенный срок.

Договор комиссии считается заключенным с момента достиже­ния соглашения, поэтому он является консенсуальным.

Договор комиссии, по прямому указанию закона, является возмездным. Он является также взаимным, т. е. права и обязанности возникают у обеих сторон.

Стороны договора. Сторонами договора являются комиссионер и комитент.

Комиссионером может выступать как юридическое лицо, так и гражданин. Если для комиссионера оказание услуг по договорам комиссии является промыслом, т. е. комиссионер является пред­принимателем, ему для осуществления деятельности, связанной с исполнением поручения комитента, необходимо в целом ряде слу­чаев получить лицензию. Лицензируемая деятельность связана с выполнением поручения комитента, она составляет содержание внешних отношений: торговая деятельность, деятельность, осу­ществляемая на рынке ценных бумаг, на валютных рынках.

В отличие от договора поручения, где, по общему правилу, по­веренный обязан исполнить поручение лично, комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом. При этом комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Комиссионер остается ответственным перед комитентом, в том числе и за действия субкомиссионера, как за соб­ственные. Поэтому до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено дого­вором комиссии.

Комитентом может выступать как гражданин, так и юридиче­ское лицо. При этом для юридических лиц единственным критери­ем, ограничивающим возможность заключения ими договора комис­сии, является наличие специальной правоспособности. Поскольку все исполнение по договору комиссии комиссионер обязан передать комитенту, то сделка, заключенная комиссионером, хотя она и за­ключается от его имени, не должна выходить за пределы специаль­ной правоспособности юридического лица-комитента.

Форма договора. В гл. 51 ГК не содержится специальных пра­вил, относящихся к форме договора. Таким образом, если иное не установлено конкретными законами или иными правовыми актами, то форма договора комиссии устанавливается в соответствии с об­щими нормами о форме сделок.

Срок. Договор комиссии может быть заключен на определен­ный срок либо без указания срока. При этом значение срока в дого­ворах комиссии имеет существенные отличия по сравнению с дру-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 395

гими договорами. Срок в комиссии важен для определения момента, не позднее которого должна быть заключена порученная комиссио­неру сделка. Однако очень часто стороны, в тех случаях, когда за­ключить сделку на установленных в поручении условиях не удается, продляют действие договора, изменяя его предмет, например, сни­жая размер продажной цены, что повышает возможность заключе­ния порученной комиссионеру сделки. Но если комиссионеру не удалось заключить сделку в течение действия договора, то он не счи­тается просрочившим, ибо от него нельзя требовать большего, чем принятия мер, необходимых для реализации поручения[3].

Содержание договора комиссии. Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить в соответствии с указаниями коми­тента. В отличие от договора поручения, в котором указания довери­теля должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными, для договора комиссии законодатель не исключает возможности считать заключенным договор и в том случае, когда отсутствуют та­кие указания. Тогда комиссионер обязан исполнить поручение в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Во всех случаях комиссионер обя­зан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях. Однако в ряде случаев комиссионеру в интересах комитен­та приходится оперативно принимать решение. Это необходимо, например, при реализации скоропортящейся продукции, когда про­медление может привести к возникновению убытков. Для этого ко­миссионеру предоставляется право отступить от указаний комитен­та. Это возможно в двух случаях: во-первых, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. В этом случае комиссионер обязан уведо­мить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомле­ние стало возможным. Во-вторых, комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить коми­тента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено до­говором комиссии.

Отступления от указаний комитента могут привести как к полу­чению дополнительной выгоды, так и к неблагоприятным имуще­ственным последствиям. В тех случаях, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 396

Поскольку наиболее часто предметом договора комиссии явля­ются договоры купли-продажи, то ряд норм статей гл. 51 посвящены регулированию отношений по исполнению поручения комиссионе­ром связанного с совершением этого договора. Так, если комиссио­нер продал имущество по цене, ниже согласованной с комитентом, то он обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не бьыо возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний. Поскольку комиссионер может не только продавать имущество комитента, но приобретать для него имущество, то ст. 995 ГК устанавливает и правовые последствия приобретения вещи по цене, выше согласованной с комитентом. В этом случае комитенту предоставляется право отказаться от приня­тия такой покупки. Однако для этого комитент должен заявить о своем отказе в разумный срок по получении от комиссионера изве­щения о заключенной для него сделке. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки также в случае, если комиссионер со­общил, что принимает разницу в цене на свой счет.

Так как предметом договора комиссии является совершение сделок по поручению комитента, то это означает, что комиссионер отвечает за действительность совершенной сделки, но не за ее ис­полнимость. Данное правило знает два исключения. Первое из них состоит в принятии на себя комиссионером ручательства за испол­нение сделки (делькредере). Делькредере составляет самостоятель­ный предмет и может иметь место только в случаях, специально предусмотренных договором. По своей юридической природе дель­кредере является поручительством, т. е. способом обеспечения ис­полнения обязательства, основанием возникновения которого яви­лась сделка, заключенная комиссионером для комитента. Второе исключение является новацией для нашего гражданского законода­тельства. Правило, предусмотренное п. 1 ст. 993 ГК, устанавливает ответственность комиссионера перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, также в случае, когда комиссионер не проявил необходимой осмотритель­ности в выборе этого лица.

При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан предпринять целый ряд мер, необходимых для защиты интересов комитента. Он должен немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию коми­тента передать ему права по такой сделке. Передача прав произво­дится с соблюдением правил об уступке требования.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 397

При этом уступка прав комитенту по сделке допускается неза­висимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запре­щающего или ограничивающего такую уступку. Но возложение на комиссионера обязанности законом произвести цессию не осво­бождает его от ответственности перед третьим лицом в связи с уступ­кой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении.

Комиссионер несет ответственность перед комитентом за утра­ту, недостачу или повреждение находящегося у него имущества ко­митента (ст. 998 ГК). Но поскольку имущество на праве собствен­ности принадлежит комитенту и, следовательно, риск случайной гибели также лежит на последнем, комиссионер отвечает лишь за собственные упущения. Для охраны прав комитента на комиссионе­ра возлагается обязанность собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту в случаях обнаруже­ния повреждения или недостачи, которые могут быть замечены при наружном осмотре при приемке имущества, как присланного коми­тентом, так и поступившем для комитента. Такие же меры по охране прав комитента комиссионер обязан принять при причинении кем-либо ущерба имуществу комитента.

Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имуще­ство комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо стра­хование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.

По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комис­сии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым.

По окончании исполнения комиссионером поручения коми­тент обязан: принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии; осмотреть имущество, приобретенное для него комис­сионером, и известить последнего без промедления об обнару­женных в этом имуществе недостатках; освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по испол­нению комиссионного поручения.

Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполне­ние сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии. Бели договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрены и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивает­ся после исполнения договора комиссии. Размер вознаграждения

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 398

определяется в соответствии со ст. 424 ГК, т. е. по цене, обычно уплачиваемой при соответствующих обстоятельствах за подобные услуги. При этом расходы за хранение обычно включаются в размер вознаграждения комиссионера. Иные расходы комиссионера по исполнению поручения подлежат возмещению сверх вознагражде­ния. В целях обеспечения права комиссионера на получение возна­граждения и возмещения расходов ст. 996 ГК предусмотрена воз­можность для комиссионера удерживать вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом.

Кроме того, комиссионер вправе удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в от­ношении очередности удовлетворения их требований преиму­ществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлет­ворение этих требований из удержанных комиссионером сумм.

Прекращение договора комиссии. Помимо общих оснований прекращения договора, для договора комиссии предусмотрен целый ряд специальных оснований, установленных ст. 1002–1003 ГК РФ.

Договор комиссии прекращается вследствие: отказа комитента от исполнения договора; отказа комиссионера от исполнения дого­вора в случаях, предусмотренных законом или договором; смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дее­способным или безвестно отсутствующим; признания индивидуаль­ного предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоя­тельным (банкротом).

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту.

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения до­говора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Однако при этом комитент обязан возместить убытки комиссионеру, вы­званные отменой поручения.

Для прекращения договора комиссии, заключенного без указа­ния срока его действия, закон устанавливает специальный порядок:

комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совер­шенные им до прекращения договора, а также возместить комис­сионеру понесенные им до прекращения договора расходы. Коми­тент при этом обязан в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться сво­им находящимся в ведении комиссионера имуществом. Если коми­тент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать иму-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 399

щество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Комиссионер, по общему правилу, не вправе отказаться от ис­полнения договора комиссии. Такой отказ может иметь место только в двух случаях: если договор заключен на определенный срок, то отказ должен быть предусмотрен договором, если же договор заклю­чен без указания срока действия, то с обязательным уведомлением комитента о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

При этом комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента, а комитент должен распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера иму­ществом. Такое распоряжение должно быть отдано комитентом в течение пятнадцати дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок. Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене. Комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов. Однако последнее правило является диспозитивным и может быть изменено соглашением сторон.

[1] СЗ РФ. 1994. № 23. ст. 2569.

[2] СЗРФ. 1995. № 36. ст. 3527.

[3] Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 526.