§ 8. Доверительное управление имуществом

Понятие договора доверительного управления имуществом. Иму­щество обычно приобретается в собственность для удовлетворения интересов собственника. Для этого закон наделяет собственника правомочиями по владению, пользованию и распоряжению своим имуществом. Но в целом ряде случаев возникают ситуации, при ко­торых сам собственник эффективно использовать это имущество не может, например, не владеет профессиональными знаниями, необ­ходимыми для извлечения доходов при использовании таких видов имущества, как ценные бумаги, авторские права, различные объекты недвижимости. В подобной ситуации он вправе передать по договору во временное пользование такие объекты за плату, например, по договору аренды, по лицензионному договору. Однако, если он не обладает достаточным опытом и знаниями, плата за использование его имущества может оказаться гораздо ниже тех доходов, на кото­рые можно было бы рассчитывать. А так как поступления, получен­ные в результате использования имущества (плоды, продукция, до­ходы), принадлежат, по общему правилу, лицу, использующему это имущество на законном основании (ст. 136 ГК), то при повышении доходности имущества это никак не скажется на размере вознаграж­дения, которое получает собственник по договору.

В некоторых случаях сам собственник просто не в состоянии осуществлять самостоятельно принадлежащие ему правомочия. Это происходит при отсутствии законных представителей малолетних и несовершеннолетних, а также при установлении патронажа над дее­способными гражданами. Подобное имеет место при признании безвестно отсутствующим гражданина, когда его имущество требует постоянного управления. Аналогичная ситуация возникает в период между смертью наследодателя и принятием наследства наследниками.

Общим во всех приведенных случаях является необходимость создания такого правового режима имущества, переданного в управ­ление, который обязывал бы управляющего осуществлять управле­ние имуществом в интересах собственника или указанного им тре­тьего лица (п. 4 ст. 209 ГК). Названные правовые последствия дости­гаются с помощью нового для нашего гражданского права института доверительного управления.

Интересно отметить, что, родившись в сфере гражданского обо­рота с участием граждан, зачастую используемое в благотворитель­ных целях, доверительное управление прочно завоевало позиции и в сфере коммерческого оборота, в предпринимательской деятель­ности. (Например, нечто похожее происходит при управлении пред­приятием-банкротом). Российский законодатель также предусмот­рел возможность передачи по решению общего собрания акционе­ров полномочий исполнительного органа по договору коммерческой

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 405

организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (абз. 3 п. 1 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Очевидно, что и в первом, и во втором случае по своей юридической природе эти договоры сле­дует квалифицировать как договоры доверительного управления. Но и в тех случаях, когда учредителем выступает гражданин либо не­коммерческая организация, деятельность по доверительному управ­лению следует отнести к предпринимательской, поскольку, по об­щему правилу, управляющим может быть только предприниматель.

Доверительному управлению посвящена гл. 53 ГК. Следует от­метить, что право доверительного управления, возникающее на основании договора, является обязательственным правом, а не вещ­ным, а поэтому имеет существенные отличия от траста – довери­тельной собственности, являющейся институтом англо-американской системы общего права. Последняя предполагает су­ществование расщепленной собственности: одновременного суще­ствования как собственника, так и доверительного собственника в одно и то же время на одно и то же имущество и при этом правомо­чия указанных собственников не совпадают[1].

В соответствии с договором доверительного управления учре­дитель управления передает управляющему на определенный срок часть своего имущества, которое используется последним в интере­сах либо учредителя, либо указанного им третьего лица (выгодоприобретателя) (п. 1 ст. 1012 ГК)[2]. В последнем случае дого­вор доверительного управления имуществом является договором в пользу третьего лица, и на него распространяются правила, устано­вленные ст. 430 ГК.

Стороны и форма договора доверительного управления иму­ществом. Учредителем доверительного управления является только собственник имущества. Другие лица, не являющиеся собственни­ками имущества, могут стать учредителями управления лишь по основаниям, предусмотренным законом. Часть этих оснований ука­зана в ст. 1026 ГК, к ним относятся случаи, возникающие вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного (ст. 38 ГК), а также, если в завещании назначен исполнитель заве-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 406

щания (душеприказчик). Права учредителя управления принадлежат соответственно органу опеки и попечительства, исполнителю заве­щания (душеприказчику).

Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Установление данного общего правила связано с тем, что управление имуществом должно перейти к профессионалу, действующему в сфере товарного оборота. Таким профессионалом несомненно является предприни­матель. В тех случаях, когда особенности объекта управления требу­ют получения лицензии (ценные бумаги, денежные средства, пред­приятия транспорта и т. д.), доверительный управляющий должен обладать лицензией.

Закон из всех организационно-правовых форм коммерческих организаций сделал только одно исключение: доверительным управ­ляющим не вправе быть унитарное предприятие. Чем может быть обусловлено такое ограничение? Цель создания унитарного пред­приятия – коммерческое использование, управление государствен­ным или муниципальным имуществом, которое передается в виде уставного фонда. Именно этим и объясняется специальная право­способность унитарного предприятия. Таким образом, создание унитарного предприятия – это лишь иной способ, нежели довери­тельное управление, решения одной задачи: профессионального управления имуществом в интересах собственника. Следовательно, недопустимо соединять в одном юридическом лице столь различные правовые способы.

В случаях, когда доверительное управление имуществом осу­ществляется по основаниям, предусмотренным законом, довери­тельным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключе­нием учреждения.

Закон запрещает также выступать в качестве доверительного управляющего государственным органам или органам местного са­моуправления.

Доверительный управляющий должен осуществлять управле­ние имуществом лично, не передавая принятые на себя обязанности другим лицам. Возможность поручить другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия строго регламенти­рована законом и может иметь место лишь в следующих случаях:

если доверительный управляющий уполномочен на это договором доверительного управления имуществом либо получил на это согла­сие учредителя в письменной форме, либо вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности полу­чить указания учредителя управления в разумный срок. При этом

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 407

доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные.

Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме.

При передаче в доверительное управление недвижимого иму­щества форма договора должна соответствовать форме, предусмот­ренной для договора продажи недвижимого имущества, т. е. договор должен быть заключен путем составления одного документа, подпи­санного сторонами. Передача недвижимого имущества в довери­тельное управление всегда подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имуще­ство. Эти новеллы ГК пока не применяются, так как в соответствии со ст. 7 Вводного закона впредь до введения в действие федерального закона о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним сохраняется действующий порядок оформления сделок с недвижи­мостью и регистрации прав на нее. Следовательно, сохраняют силу правила об обязательном нотариальном удостоверении сделок по передаче определенных видов недвижимости, установленные до введения в силу части второй ГК.

Несоблюдение формы договора доверительного управления имуществом или требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора.

Содержание договора доверительного управления имуществом. Предметом договора доверительного управления является соверше­ние управляющим «любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя» (п. 2 ст. 1012 ГК), если только ка­кие-то из них прямо не исключены законом или договором (например, соглашением исключить действия по безвозмездному отчуждению находящегося в управлении имущества). По характеру совершаемых действий договор доверительного управления иму­ществом четко отграничивается от договоров поручения и комиссии, имеющих предметом совершение юридических действий либо даже только сделок.

Управляющий чужим имуществом всегда совершает соответ­ствующие действия от своего имени, однако указывает при этом, в качестве кого он действует. Это достигается путем соответствующей информации третьих лиц в устных сделках или пометок «Д. У.» («доверительный управляющий»), проставляемых после имени или наименования доверительного управляющего в письменных сделках и в документах. При этом условии управляющий становится стороной совершенных им сделок, а долги по вытекающим из них обяза­тельствам погашаются им прежде всего за счет переданного в управле­ние имущества (п. 3 ст. 1022 ГК). При отсутствии такой информации считается, что управляющий совершил сделку в личных целях и отве-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 408

чать по ней перед контрагентами он будет личным имуществом, а не имуществом, переданным ему в управление (п. 3 ст. 1012 ГК).

Хотя закон не устанавливает замкнутого перечня объектов до­верительного управления, это не означает, что к ним могут быть отнесены любые виды объектов гражданского права, в том числе любые виды имущества. Ряд из них прямо назван в этом качестве:

объекты недвижимости, включая имущественные комплексы (п. 1 ст. 130, ст. 132 ГК), ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права (п. 1 ст. 1013 ГК).

Решая вопрос о том, какие виды имущества могут быть объек­том доверительного управления, следует помнить, что имущество не передается в собственность и подлежит возврату. Таким образом, нематериальные блага (гл 8 ГК) не могут быть объектом доверитель­ного управления.

Кроме того, имущество может стать объектом рассматри­ваемого договора лишь при возможности его обособления на от­дельном балансе и ведения по нему самостоятельного учета. При этом для расчетов должен быть открыт отдельный банковский счет (п. 1 ст. 1018 ГК).

Необходимость такого обособления вызывается самой приро­дой отношений доверительного управления, не допускающей воз­можности смешения находящегося в управлении имущества с лич­ным имуществом управляющего.

Вряд ли можно согласиться с точкой зрения Е. Суханова,[3] что деньги как разновидность движимых вещей сами по себе (не в соста­ве имущественного комплекса) не должны становиться объектом доверительного управления. Он указывает, что при использовании денег в имущественном обороте право собственности на соответ­ствующие купюры неизбежно утрачивается и они не могут быть воз­вращены собственнику по окончании срока договора. Речь здесь может идти, по замечанию Е.Суханова, о передаче в доверительное управление соответствующего права, что также имеет место при пе­редаче в доверительное управление «бездокументарных ценных бу­маг» (например, акций или ГКО). По этому поводу можно привести два возражения: во-первых, по прямому указанию закона деньги могут быть самостоятельным объектом доверительного управления в случаях, предусмотренных законом (п. 2ст. 1013 ГК), во-вторых, как хранение, так и расчеты все более производятся в безналичной фор­ме, следовательно, и деньги могут быть переданы в безналичной форме в доверительное управление. В последнем случае речь пойдет также не о передаче права собственности на конкретные купюры, а о передаче права требования. При этом должно быть исполнено тре-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 409

бование п. 1 ст. 1018 ГК РФ об обособлении денежных средств на отдельном банковском счете.

Новая редакция Закона о банках и банковской деятельности в ч. 2 ст. 5 допустила «доверительное управление денежными средствами» по договору не только для банков, но и для всех кредит­ных организаций. Более того, согласно ст. 7 Федерального закона от 3 февраля 1996 г. «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР» довери­тельное управление денежными средствами по договору с физиче­скими и юридическими лицами может теперь осуществляться и ор­ганизациями, не являющимися кредитными, хотя и при условии получения ими лицензии на этот вид деятельности.

Закон запрещает передавать в доверительное управление иму­щество, находящееся в хозяйственном ведении (государственных и муниципальных предприятий) или в оперативном управлении (казенных предприятий или финансируемых собственниками уч­реждений) (п. 3 ст. 1013 ГК). Ведь такое имущество уже передано собственником на ограниченном вещном праве самостоятельным юридическим лицам. Последние сами не вправе выступать учредите­лями доверительного управления в отношении закрепленного за ними имущества собственника, ибо тогда теряет смысл само их су­ществование. Если же собственник передаст их имущество в довери­тельное управление, то у них исчезнет объект их вещного права.

Поэтому собственник, в том числе (и прежде всего) публичный, считающий целесообразным отдать в доверительное управление принадлежащий ему имущественный комплекс (например, пред­приятие), должен вначале либо ликвидировать созданное им юриди­ческое лицо (в порядке, предусмотренном ст. 61–64 ГК), либо изъ­ять у него часть имущества , что возможно только применительно к субъектам права оперативного управления в порядке, предусмотрен­ном п. 2 ст. 296 ГК. Имущество, оставшееся после расчетов с креди­торами ликвидированного предприятия либо изъятое у учреждения, и может стать объектом договора доверительного управления[4].

Особенность ценных бумаг в качестве объекта доверительного управления состоит в том, что при их передаче может быть пред­усмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверитель­ное управление разными лицами. Правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления, а особенности доверительного

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 410

управления ценными бумагами определяются законом. Указанные правила соответственно применяются к правам, удостоверенным бездокументарными ценными бумагами (ст. 149).

Существенные условия договора доверительного управления имуществом определены ст. 1016 ГК. К ним относятся: состав иму­щества, передаваемого в доверительное управление; наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осу­ществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя); размер и форма вознаграждения управляю­щему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором; срок действия договора.

Таким образом, если договор не содержит хотя бы одного из вышеперечисленных условий, то он считается незаключенным.

Договор может быть как возмезмездным, так и безвозмездным. Однако в любом случае его характер должен обязательно быть указан в договоре.

Срок договора не может превышать пяти лет. При этом для от­дельных видов имущества, передаваемого в доверительное управле­ние, законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор.

Договор, как это явно следует из самого названия, носит дове­рительный характер, т. е. относится к фидуциарным договорам. Для таких договоров (например, поручение) характерен сугубо личный, доверительный характер отношений, а поэтому и регулирование подобных договоров имеет свою специфику. В полной мере это от­носится и к рассматриваемому договору. Нормативное регулирова­ние закрепляет принцип сугубо личного исполнения договора, его прекращение, если личное исполнение невозможно, а также воз­можность одностороннего отказа каждой из сторон от договора. Од­нако, учитывая, что одной из сторон, как правило, является пред­приниматель, то для управляющего это правило носит ограничен­ный характер. Отказ от договора учредителя управления либо выго­доприобретателя не ограничивается законодателем какими-либо условиями. При этом нормы закона носят императивный характер и, следовательно, отказ или ограничения сторон в договоре от права расторгнуть договор не имеют юридических последствий.

Исполнение договора и ответственность сторон. Для исполнения обязанностей по договору доверительного управления управляю­щему предоставляются весьма широкие полномочия. Осуществляя доверительное управление имуществом, он вправе совершать в от­ношении этого имущества в соответствии с договором доверительно­го управления любые юридические и фактические действия в инте­ресах учредителя управления или выгодоприобретателя.

Пределы прав доверительного управляющего достаточно широ­ки: он наделяется правомочиями собственника в отношении иму-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 411

щества, переданного в доверительное управление. Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, довери­тельный управляющий вправе требовать всякого устранения нару­шения его прав (ст. 301, 302, 304, 305 ГК).

В то же время права доверительного управляющего могут быть ограничены законом или договором в отношении отдельных дей­ствий по доверительному управлению имуществом. Так, например, распоряжение недвижимым имуществом, по общему правилу, за­прещено доверительному управляющему (п.1 ст. 1020 ГК). Он может осуществлять его лишь в случаях, специально предусмотренных до­говором доверительного управления.

Следует отметить, что, по общему правилу, поступления, получен­ные в результате использования имущества (плоды, доходы, продукция), принадлежат лицу, использующему это имущество на законном основа­нии, если иное не установлено законом, иными нормативными актами или договором об использовании этого имущества (ст. 136 ГК). Но так как доверительное управление осуществляется в интересах не управ­ляющего, а учредителя управления (выгодоприобретателя), то п. 2 ст. 1020 ГК в изменение этого правила устанавливает, что права, приоб­ретенные доверительным управляющим в результате действий по дове­рительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

Доверительный управляющий обязан представлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом.

Доверительный управляющий имеет право не только на возна­граждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, но и также на возмещение необходимых расходов, про­изведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества.

Доверительный управляющий несет ответственность при воз­никновении убытков как у учредителя доверительного управления имуществом, так и у выгодоприобретателя. При этом учредителю управления убытки возмещаются как в форме реального ущерба, выражающегося в утрате или повреждении имущества, с учетом его естественного износа, так и в форме упущенной выгоды. В тех слу­чаях, когда управление произведено в интересах выгодоприобретате­ля, последний вправе требовать возмещения упущенной выгоды.

Ответственность доверительного управляющего наступает, если убытки произошли вследствие нарушения им принятых на себя обя­занностей по договору: если он не проявил при доверительном

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 412

управлении имуществом должной заботливости об интересах выго­доприобретателя или учредителя управления.

При этом основанием возникновения ответственности довери­тельного управляющего является не только вина, но и случай. Он освобождается от ответственности, только если убытки возникли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретате­ля или учредителя управления. При этом бремя доказывания обстоя­тельств, освобождающих его от ответственности, лежит на довери­тельном управляющем.

Учредитель управления может потребовать возмещения убыт­ков также в том случае, когда они возникли по сделке, заключенной управляющим с превышением им предоставленных ему полномо­чий, если третьи лица не знали об этих обстоятельствах, а поэтому долги, возникшие по обязательствам были погашены в обычном порядке, т. е. за счет переданного в управление имущества.

Следует также отметить, что доверительный управляющий не­сет субсидиарную ответственность по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, ибо при недоста­точности этого имущества взыскание обращается на его имущество.

В целях обеспечения интересов учредителя управления для возможного взыскания убытков с управляющего, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением, договор доверительного управления может предусмотреть предоставление доверительным управляющим залога.

Ответственность учредителя управления может возникнуть в первую очередь перед третьими лицами по обязательствам в связи с доверительным управлением имуществом. Это обусловлено тем, что он лично выбрал лицо, которому поручил управлять своим иму­ществом. Прежде всего риск убытков, возникших в связи с довери­тельным управлением имуществом, погашается за счет этого иму­щества. При недостаточности имущества, переданного в довери­тельное управление, и имущества доверительного управляющего взыскание может быть обращено и на иное имущество учредителя управления, не переданное им в доверительное управление.

Прекращение договора доверительного управления. Так как рас­сматриваемый договор носит фидуциарный, строго доверительный характер, то, кроме общих оснований прекращения договора, ст. 1024 ГК предусматривает специальные основания для прекраще­ния доверительного управления. Доверительное управление носит строго личный характер, поэтому смерть либо ликвидация юридиче­ского лица, являющихся субъектами обязательства по доверитель­ному управлению, в целом ряде случае приводят к прекращению договора. К подобным личным основаниям следует отнести и бан­кротство участников, а также возможность одностороннего прекра-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 413

щения без указания мотивов для выгодоприобретателя и учредителя управления.

При отказе одной стороны от договора доверительного управ­ления имуществом другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если договором не пред­усмотрен иной срок уведомления.

При прекращении договора доверительного управления иму­щество, находящееся в доверительном управлении, передается учре­дителю управления, если договором не предусмотрено иное.

Учредитель управления при досрочном прекращении договора в двух случаях обязан выплатить управляющему вознаграждание. Во-первых, если договор прекращается по требованию управляющего, если учредитель управления не известил его о том, что имущество, переданное в доверительное управление, является предметом залога. В этом случае управляющему причитается вознаграждание за год. Второй случай связан с отказом учредителя управления от договора по причинам иным, чем невозможность управляющего лично ис­полнять договор. В этом случае управляющему должно быть выпла­чено все обусловленное договором вознаграждание[5].

В первом случае выплата вознаграждения весьма близка к от­ветственности за нарушение договора, во втором, скорее по своей юридической природе, напоминает отступное. Однако в силу ст. 409 ГК отступное может иметь место при прекращении обязательства только по соглашению сторон, а не в силу закона, поскольку являет­ся новацией обязательства.

[1] Подробнее о разграничении доверительного управления и доверительной собственности см . Суханов Е. Гражданский кодекс о доверительном управлении // Экономика и жизнь. 1996. № 26. Июнь. С 25.

[2] Следует отметить, что в последнем случае при заключении договора в пользу выгодоприобретателя учредитель управления также имеет собственный интерес это может быть как имущественный интерес, например, возврат долга третьему лицу, так и неимущественный, как это имеет место при осуществлении благотворительности Но отношения, возникающие между учредителем и третьим лицом, лежат за преде­лами обязательства, возникающего из договора в пользу третьего лица. Подр. см. Ковалевская Н.С. Договор в пользу третьего лица // Вестник ЛГУ. Серия «Право, экономика». 1983. № 9. С. 99.

[3] Суханов Е. Гражданский кодекс о доверительном управлении // Экономика и жизнь. 1996. № 25. Июнь. С. 25.

[4] В связи с этим представляет интерес замечание, сделанное Сакаэ Вагацума и Тору Ариидзуми относительно параллельного существования в японском граждан­ском праве двух институтов, учреждения – юридического лица и института довери­тельной собственности, направленной на общественные интересы Оба эти институ­та имеют единую цель: управление имуществом в общественных интересах. При этом учреждение занимает господствующее положение (Вагацума С., Ариидзуми Т. Граж­данское право Японии. В двух книгах. Книга первая. М., 1983. С. 71-72).

[5] Очевидно, речь не должна идти о расторжении договора в связи с существен­ным нарушением договора управляющим (п. 1 ч 2 ст. 450 ГК).