§ 1. Основы правового регулирования валютных операций и валютного контроля

Валютное законодательство в современной правовой системе России является одной из самых динамично развивающихся отраслей законодательства. Государственную валютную монополию, существовавшую в советский период, заменило более либеральное законодательство, признающее и гарантирующее право собственности на иностранную валюту и иные валютные ценности за гражданами и юридическими лицами, но устанавливающее открытый перечень валютных операций, связанных с движением капитала, которые могли осуществляться исключительно в разрешительном порядке. После вступления в силу 17 июня 2004 г. большинства статей Закона о валютном регулировании резиденты и нерезиденты получили право совершать между собой без ограничений любую валютную операцию, если только такая операция Законом о валютном регулировании прямо не отнесена к категории валютных операций движения капитала или не связана с куплей-продажей иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации.

Кредитные организации, имеющие право на основании лицензий Банка России осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, в силу своего особого статуса в валютных правоотношениях, который также будет рассмотрен в настоящей главе, участвуют в значительном количестве осуществляемых в Российской Федерации валютных операций, выступая при осуществлении валютных операций со своими клиентами не только как частноправовые, но и как публично-правовые субъекты, наделенные властными полномочиями. В связи этим подавляющее большинство норм валютного законодательства имеют непосредственное отношение к правовому регулированию деятельности кредитных организаций.

Правовые источники регулирования валютных операций и валютного контроля. Действующий Закон о валютном регулировании подразделяет все акты в сфере валютного регулирования и валютного контроля на три группы: собственно акты валютного законодательства, акты органов валютного регулирования и акты органов валютного контроля.

Согласно абз. 1 ч. 1 ст. 4 Закона о валютном регулировании валютное законодательство Российской Федерации состоит из указанного закона и принятых в соответствии с ним федеральных законов (далее - акты валютного законодательства). Из диспозиции указанной нормы следует, что, во-первых, вопросы валютного регулирования относятся к исключительной прерогативе Российской Федерации, что соответствует п. "ж" ст. 71 Конституции РФ, а во-вторых, иные федеральные законы, затрагивающие вопросы валютного регулирования и валютного контроля, могут приниматься исключительно по вопросам, прямо установленным Законом о валютном регулировании. Принятые в соответствии с Законом о валютном регулировании федеральные законы могут регулировать следующие вопросы:

- действие актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования во времени (ч. 3 ст. 4 Закона о валютном регулировании);

- осуществление валютного контроля и компетенции органов валютного контроля при издании актов валютного контроля (ч. 1 ст. 22 и ч. 5 ст. 4 вышеназванного закона);

- порядок идентификации личности при купле-продаже физическими лицами наличной иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте (абз. 2 ч. 2 ст. 11 того же закона);

- открытие счета (вклада) в банке за пределами территории Российской Федерации на осуществление операций, предусматривающих перевод средств на указанный счет (вклад), вывоза из Российской Федерации валюты Российской Федерации, внутренних ценных бумаг в документарной форме, а также ввоза в Российскую Федерацию валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в документарной форме (п. 7 ч. 7 ст. 18 Закона).

Исходя из изложенного можно сделать вывод, что те или иные нормы валютного законодательства могут содержаться в федеральных законах, регулирующих банковские, налоговые, таможенные правоотношения, в федеральных законах, регулирующих вопросы инвестиционной деятельности, оборота ценных бумаг, борьбы с отмыванием доходов, добытых преступным путем и финансированием терроризма, и т.д.

При этом такие нормы, содержащиеся в иных федеральных законах, не могут противоречить Закону о валютном регулировании.

Рассмотрим, как это происходит, на примере ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 140 ГК РФ "случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории Российской Федерации определяются законом или в установленном им порядке". В соответствии со ст. 141 ГК РФ "виды имущества, признаваемые валютными ценностями, и порядок совершения сделок с ними определяются законом о валютном регулировании и валютном контроле". Эта же статья устанавливает, что право собственности на валютные ценности защищается на общих основаниях. Другая норма ГК РФ (п. 3 ст. 317) устанавливает, что "использование иностранной валюты, а также документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Российской Федерации по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке".

Как видим, ГК РФ устанавливает три важные общие нормы:

- все правоотношения, связанные с валютными ценностями, регулируются в первую очередь Законом о валютном регулировании;

- право собственности на валютные ценности защищается на общих основаниях;

- ГК РФ устанавливает приоритет (верховенство) норм Закона о валютном регулировании над общими нормами ГК РФ, т.е. к гражданско-правовым отношениям, усложненным присутствием валютных ценностей, нормы ГК РФ применяются постольку, поскольку они не противоречат нормам специального (валютного) законодательства

К числу органов валютного регулирования, которые имеют право издавать нормативные правовые акты по вопросам валютного регулирования, Закон о валютном регулировании относит Банк России и Правительство РФ. Часть 2 ст. 5 Закона о валютном регулировании устанавливает, что акты органов валютного регулирования обязательны для всех участников валютных операций. В то же время указанный Закон жестко регламентирует круг вопросов, по которым органы валютного регулирования могут издавать нормативные правовые акты.

Правительство как орган валютного регулирования вправе в пределах, установленных Законом о валютном регулировании, издавать акты валютного регулирования по вопросам валютных операций движения капитала (ст. 7 Закона о валютном регулировании), представления физическими лицами по месту своего налогового учета отчета о движении денежных средств по банковским счетам (вкладам), открытым в иностранных государствах, и предварительной регистрации таких счетов (вкладов) (ч. 7 ст. 12 и ч. 1 ст. 18 того же Закона соответственно).

Компетенция Банка России как органа валютного регулирования более широкая и предполагает право регулирования порядка проведения биржевых торгов иностранной валютой (п. 11 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании); валютных операций движения капитала (ст. 8 данного Закона); сделок с валютными ценностями, включая сделки, в которых валютные ценности используются в качестве средства расчетов между уполномоченными банками, совершаемых ими от своего имени и за свой счет (ч. 2 ст. 9 того же Закона); валютных операций нерезидентов между собой с внутренними ценными бумагами на территории Российской Федерации, порядка открытия и ведения банковских счетов нерезидентов в уполномоченных банках и режима указанных счетов, а также порядка открытия и ведения специальных брокерских счетов нерезидентов (ч. 2 ст. 10, ч. 2 ст. 13 и ч. 8 ст. 14 Закона о валютном регулировании соответственно); купли-продажи иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, резидентами, не являющимися физическими лицами, и нерезидентами (ч. 3 ст. 11 того же Закона); открытия резидентами счетов в банках за пределами Российской Федерации и перевода ими на такие счета средств со своих счетов в уполномоченных банках (п. 3 ст. 12 и п. 4 ст. 12 данного Закона); открытия и ведения банковских счетов резидентов в иностранной валюте в уполномоченных банках, а также перевода физическими лицами - резидентами валютных средств из Российской Федерации и в Российскую Федерацию без открытия банковского счета (ч. 2, 3, 5 ст. 14 Закона о валютном регулировании) и т.д.

Органами валютного контроля в Российской Федерации являются Банк России и федеральный орган (федеральные органы) исполнительной власти, уполномоченный (уполномоченные) Правительством РФ (ч. 2 ст. 22 Закона о валютном регулировании). Таким органом в настоящее время является Федеральная служба финансово-бюджетного надзора*(370). Следует обратить внимание, что Закон о валютном регулировании в отличие от актов органов валютного регулирования прямо не именует акты органов валютного контроля нормативными, в связи с чем, вероятно, законодатель имел в виду индивидуальные акты. В любом случае данный вопрос, скорее всего, станет предметов судебных толкований и разъяснений.

Исследование правовых источников валютного регулирования и валютного контроля не может обойтись без упоминания о международных договорах. Этому вопросу посвящена ч. 2 ст. 4 Закона о валютном регулировании, нормы которой полностью соответствуют ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, которая устанавливает, что нормы международных договоров Российской Федерации являются составной частью правовой системы России, а в случае коллизии между ними применяются нормы международного права. Следует иметь в виду, что рассматриваемая норма Закона о валютном регулировании имеет не только декларативный характер, но и может подлежать частому применению, так как Российская Федерация является участницей многих международных договоров, нормы которых регулируют валютные операции. При этом в специальной литературе, посвященной валютному законодательству, такие договоры упоминаются крайне редко. В связи с этим следует подробно остановиться на некоторых из них.

Международно-правовые источники, в которых затрагиваются те или иные аспекты валютных операций, можно разделить на три группы.

К числу многосторонних международных соглашений следует отнести "Соглашение о создании Платежного союза государств - участников Содружества Независимых Государств", подписанное в г. Москве 21 октября 1994 г. (ратифицировано Российской Федерации 8 января 1997 г.)*(371), Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны, подписанное на о. Корфу 24 июня 1994 г. (ратифицировано Российской Федерации 25 ноября 1996 г.) (далее - Соглашение между Российской Федерации и ЕС)*(372), статьи Соглашения Международного валютного фонда, принятые 22 июля 1944 г. участниками международной валютно-финансовой конференции ООН, проходившей в г. Бреттон-Вудс (США) (далее - Устав МВФ)*(373).

Соглашением государств - участников СНГ предусмотрено создание Платежного союза "с целью обеспечения бесперебойности расчетов в режиме использования взаимной конвертируемости национальных валют". Платежный союз был создан на основании таких принципов, как недопущение на территории каждой из Сторон каких-либо ограничений по приему и использованию национальных валют в качестве платежных средств по торговым и неторговым операциям, обеспечение гарантированной конвертации национальной валюты в валюты других Сторон по социально значимым платежам, недопущение административных ограничений в части определения валюты платежей при заключении контрактов между хозяйствующими субъектами Сторон, предоставление нерезидентам возможности владения национальной валютой и ее использования для оплаты товаров и услуг, платежей неторгового характера и т.д.

Согласно п. 1 ст. 52 Соглашения между Российской Федерации и ЕС "стороны обязуются разрешить проведение в свободно конвертируемой валюте любых текущих платежей между резидентами России и Сообщества, связанных с движением товаров, услуг или физических лиц".

Согласно Указу Президента РФ от 16 мая 1996 г. N 721 "О мерах по обеспечению перехода к конвертируемости рубля"*(374) Россия приняла на себя обязательства, налагаемые на страны - члены МВФ ст. VIII Устава МВФ, устанавливающего режим конвертируемости национальной валюты по всем видам текущих валютных операций.

Среди другой группы международных договоров, в которых содержатся нормы валютного законодательства, следует отметить группу двусторонних соглашений по вопросам взаимной защиты инвестиций и капиталовложений, в которых договаривающиеся стороны гарантируют беспрепятственную репатриацию иностранными инвесторами сумм, полученных от инвестиций, в свободно конвертируемых валютах.

Так, согласно ст. 6 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Норвегия "О поощрении и взаимной защите капиталовложений", подписанного в г. Осло 4 октября 1995 г.*(375) (Федеральный закон о ратификации от 23 марта 1998 г.), "каждая из Договаривающихся Сторон гарантирует инвесторам другой Договаривающейся Стороны после выполнения ими всех налоговых обязательств беспрепятственный перевод за границу платежей в связи с их капиталовложениями, и в частности:

а) доходов;

б) сумм, причитающихся инвестору в связи с полной или частичной ликвидацией либо продажей капиталовложения;

в) сумм, выплачиваемых в погашение займов, связанных с капиталовложением;

г) компенсации, предусмотренной в статье 5 настоящего Соглашения;

д) неизрасходованной заработной платы персонала, нанятого за границей в связи с капиталовложением".

При этом перевод вышеназванных платежей "осуществляется без задержки в свободно конвертируемой валюте, в которой капиталовложение осуществлено, или в любой другой свободно конвертируемой валюте по выбору инвестора. Перевод платежей производится по обменному курсу, применяемому на дату перевода в соответствии с действующим валютным регулированием той Договаривающейся Стороны, на территории которой капиталовложение осуществлено".

Еще одной группой межправительственных соглашений, представляющих интерес в рассматриваемой области, являются соглашения о неторговых платежах, в которых устанавливается перечень неторговых платежей (операций) и гарантируется свободный перевод денежных средств по ним. При этом в одних соглашениях устанавливается, что платежи по неторговым операциям между юридическими и физическими лицами сторон могут осуществляться только в национальных валютах договаривающихся сторон (например, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь о неторговых платежах от 6 января 1995 г.*(376)), в других соглашениях устанавливается, что в качестве валюты платежа по неторговым операциям используются свободно конвертируемые валюты (например, Соглашение между Министерством финансов РФ и Министерством финансов Эстонской Республики о неторговых платежах от 13 мая 1993 г.*(377)), наконец, в третьей группе соглашений вопрос о валюте платежа по неторговым операциям не уточняется вовсе (например, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Армения о неторговых платежах от 6 сентября 1993 г.), что, скорее всего, следует расценивать как допущение использования в неторговых операциях как национальных валют сторон (например, российских рублей и армянских драмов), так и свободно конвертируемых валют.

Завершая рассмотрение международно-правовых источников, следует также обратить внимание на соглашения между Банком России и национальными (государственными) банками иностранных государств о двусторонних расчетах, заключенные на основании соответствующих межправительственных соглашений.

Так, согласно ст. 1 Соглашения между Банком России и Государственным банком Вьетнама "Об организации расчетов по внешнеэкономическим связям"*(378) от 26 августа 1998 г. "все расчеты и платежи за товары и услуги между Российской Федерацией и Социалистической Республикой Вьетнам по контрактам, заключенным между физическими и юридическими лицами двух стран, осуществляются в свободно конвертируемых валютах:".

Понятие валютного регулирования и валютного контроля. Валютное законодательство традиционно подразделяется на две части: законодательство о валютном регулировании и законодательство о валютном контроле. В действующем законодательстве России отсутствуют дефиниции как понятия "валютное регулирование", так и понятия "валютный контроль".

Исходя из общеправовой теории и Закона о валютном регулировании валютное регулирование можно определить как регулирующую деятельность государства и государственных органов, направленную на регламентирование порядка совершения валютных операций и наделяющую участников валютных операций определенным объемом прав и обязанностей. Наделение участников валютных операций правами и обязанностями происходит путем установления государством различного рода дозволений, дозволений с прямыми или косвенными ограничениями, запретов и обязываний на совершение действий (бездействия) с валютными ценностями и в некоторых случаях с валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами. Указанные запреты, ограничения и обязывания устанавливаются для предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты Российской Федерации, а также для поддержания устойчивости платежного баланса Российской Федерации (ст. 6 Закона о валютном регулировании).

Перейдем к рассмотрению понятия "валютный контроль". В отечественной литературе уже давалось определение валютного контроля как, например, деятельности государства, направленной на обеспечение валютного законодательства при совершении валютных операций*(379).

Согласно другому определению, данному Е.А. Васильевым, под валютным контролем следует понимать "установленную государством в целях сбора статистических данных или предотвращения незаконного перемещения капиталов процедуру, через которую должны пройти плательщики до совершения платежа"*(380).

Думается, что эти определения дополняют друг друга, так как валютный контроль - это и контроль за порядком совершения валютных операций вообще, а не только за незаконным перемещением капиталов, и сбор статистических данных. Важно также отметить, что контроль за некоторыми видами операций осуществляется не только до, но и после их совершения, а в некоторых случаях предусмотрен комплекс мер, который включает как предварительный, так и последующий контроль. Кроме того, валютный контроль является не только инструментом для сбора статистических данных, но и предназначен для обеспечения учета и отчетности по валютным операциям. С учетом изложенного под валютным контролем следует понимать установленную государством в целях обеспечения учета, отчетности, сбора статистических данных и предотвращения незаконных валютных операций процедуру, через которую обязаны пройти участники валютных операций.

Цель и принципы валютного регулирования и валютного контроля. Целью валютного регулирования и валютного контроля является "обеспечение реализации единой государственной валютной политики, а также устойчивости валюты Российской Федерации и стабильности внутреннего валютного рынка Российской Федерации как факторов прогрессивного развития национальной экономики и международного экономического сотрудничества" (преамбула Закона о валютном регулировании).

Статья 3 Закона о валютном регулировании устанавливает основные принципы валютного регулирования и валютного контроля, которые должны учитываться также органами и агентами валютного контроля:

1) приоритет экономических мер в реализации государственной политики в области валютного регулирования;

2) исключение неоправданного вмешательства государства и его органов в валютные операции резидентов и нерезидентов;

3) единство внешней и внутренней валютной политики Российской Федерации;

4) единство системы валютного регулирования и валютного контроля;

5) обеспечение государством защиты прав и экономических интересов резидентов и нерезидентов при осуществлении валютных операций.

Первые два принципа, закрепленные в ст. 3 Закона о валютном регулировании, фактически устанавливают презумпцию нецелесообразности государственного (административного) регулирования валютных операций. Это означает, что любое административное вмешательство государства (установление ограничений) в отношении граждан и юридических лиц при владении, пользовании и распоряжении последними валютными ценностями должно быть оправданным, обоснованным и на момент вмешательства уже использованы все имеющиеся экономические меры для регулирования тех или иных общественных отношений в данной области. Более того, как только будут устранены обстоятельства, послужившие причиной введения валютных ограничений, они должны быть незамедлительно устранены (ст. 6 Закона о валютном регулировании). Следует обратить внимание, что данная норма корреспондируется с разделом 3 (b) ст. VII Устава МВФ, который устанавливает, что каждое государство - член Фонда имеет "полномочие... после консультаций с МВФ временно вводить ограничения свободы обменных операций в дефицитных валютах... Государство будет обладать полной юрисдикцией в определении характера таких ограничений, но они не должны быть более ограниченными, чем это необходимо: и будут ослаблены или отменены, как только станет возможно".

Некоторые иные общие основополагающие принципы валютного регулирования и валютного контроля установлены в других статьях Закона о валютном регулировании:

- запрет на издание органами валютного регулирования нормативных актов в случаях, прямо не предусмотренных Законом о валютном регулировании (абз. 2 ч. 1 ст. 4 Закона);

- запрет на издание органами валютного контроля актов валютного контроля, затрагивающих валютное регулирование или прямо не отнесенных валютным законодательством или актами органов валютного регулирования к их компетенции (ч. 5 ст. 4 Закона о валютном регулировании);

- запрет на придание обратной силы актам валютного законодательства РФ и актам органов валютного регулирования, ухудшающим правовое положение участников валютных операций или возлагающим на них новые обязанности (ч. 3 и 4 ст. 4 данного Закона);

- запрет на применение актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования до их официального опубликования (ч. 4 ст. 4 того же Закона);

- презумпция правомерности поведения участников валютных операций в случае наличия в актах валютного законодательства РФ и актах органов валютного регулирования положений, допускающих неустранимые противоречия, неясности и неточности (ч. 6 ст. 4 Закона о валютном регулировании);

- презумпция отсутствия ограничений или запретов на совершение валютных операций, прямо не установленных Законом о валютном регулировании или изданными в соответствии с ним актами органов валютного регулирования (принцип "разрешено все, что прямо не запрещено законом") (ст. 6 данного Закона);

- презумпция отсутствия ограничений на совершение валютных операций, прямо не ограниченными актами органов валютного регулирования, если даже акты валютного законодательства допускают введение органами валютного регулирования ограничений на такие валютные операции (ч. 2 ст. 5 Закона о валютном регулировании);

- запрет на установление органами валютного регулирования требований о получении участниками валютных операций индивидуальных разрешений (ч. 3 ст. 5 того же Закона);

- запрет на установление дискриминационных ограничений или требований при совершении валютных операций (ст. 6 Закона о валютном регулировании).

"Объект" валютного регулирования и валютного контроля. В отечественной правовой науке вопрос об объекте правоотношения и правового регулирования всегда являлся очень спорным. В этой связи в правовой науке даже выделяют две основные теории. Согласно первой, монистической, теории объект - это то, на что правоотношение направлено и что способно реагировать на правовое воздействие, а реагировать, очевидно, может только поведение субъектов, следовательно, объект правоотношения - это поведение обязанных лиц. Сторонники другой, плюралистической, теории считают, что объект - это то, по поводу чего правоотношение устанавливается и осуществляется регулирование, т.е. объектом могут быть любые вещи, нематериальные блага, действия субъектов.

Не вдаваясь в теоретические споры, условно будем считать объектом те вещи, по поводу которых осуществляется правовое регулирование. В случае с валютным регулированием и валютным контролем такими вещами являются валютные ценности, а также валюта Российской Федерации (как в наличной, так и в безналичной форме) и внутренние ценные бумаги, в случае владения, распоряжения и пользования последними нерезидентами (совершения с ними валютных операций между нерезидентами, а также резидентами и нерезидентами) и при их ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации.

Закон о валютном регулировании (п. 1 ч. 1 ст. 1) определяет валюту Российской Федерации как:

- денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории Российской Федерации, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

- средства на банковских счетах и в банковских вкладах.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании под внутренними ценными бумагами понимаются:

- эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте Российской Федерации и выпуск которых зарегистрирован в Российской Федерации;

- иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты Российской Федерации, выпущенные на территории Российской Федерации.

Согласно пп. 5 п. 1 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании к числу валютных ценностей относятся иностранная валюта и внешние ценные бумаги.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании под иностранной валютой понимаются:

- денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монет, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

- средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

В международном валютном праве все валюты делятся на четыре категории: (свободно) конвертируемые, частично конвертируемые, замкнутые и клиринговые. До внесения изменений в Устав МВФ 30 апреля 1976 г. под конвертируемыми валютами согласно ст. XIX (d) Устава понимались валюты стран, которые не воспользовались разд. 2 ст. XIV Устава, в соответствии с которым государство, вступающее в фонд, имеет право, известив Фонд, на переходный период сохранять действующие или вводить новые ограничения на платежи или переводы валюты по текущим международным сделкам, и, как только позволит обстановка, отменить их. Называя такую конвертируемость конвертируемостью де-юре, известный немецкий исследователь-правовед Вернер Ф. Эбке подчеркивает, что такой формальный подход является неверным, так как некоторые государства хотя и не взяли на себя обязательства, предписываемые ст. VIII Устава МВФ, но тем не менее отказались от ограничений по текущим платежам (конвертируемость де-факто), другие государства хотя формально и присоединились к ст. VIII, на самом деле вводят ограничения на некоторые текущие платежи*(381).

После внесения изменений в Устав МВФ в 1976 г. из текста Устава было исключено определение конвертируемости валют, в связи с чем в настоящее время отсутствует нормативное определение конвертируемости. Тем не менее, исходя из смысла иных статей Устава МВФ, можно сделать вывод, что под свободно конвертируемыми валютами следует понимать валюты стран, которые не используют никаких прямых или косвенных ограничений для покупки и репатриации нерезидентами - держателями национальной валюты валюты третьих стран, а резидентами - держателями национальной валюты покупки иностранной валюты для осуществления международных текущих платежей. Здесь следует особо подчеркнуть, что запрет на использование иностранной валюты для платежей внутри страны не влияет и не может влиять на определение конвертируемости национальной валюты, так как конвертируемость валюты зависит от наличия или отсутствия валютных ограничений, каковым не является вышеназванный запрет.

Под внешними ценными бумагами Закон о валютном регулировании определяет любые ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не отнесенные п. 3 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании к внутренним ценным бумагам.

Следует пояснить, что векселя, выпущенные на территории Российской Федерации, валюта (долга) которых выражена в иностранной валюте, содержащие в соответствии с абз. 2 ст. 41 Положения о векселе условие о платеже в российских рублях по какому-либо курсу (валюта платежа) на день наступления платежа, не являются внешними ценными бумагами, т.е. являются внутренними ценными бумагами и попадают под действие актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования только в том случае, если правоотношения, возникающие при обороте таких векселей, осложнены иностранным элементом, либо они "физически" пересекают границу Российской Федерации. Данная позиция обусловлена тем фактом, что такие векселя хотя и номинированы в иностранной валюте, но удостоверяют право на получение исключительно валюты Российской Федерации, как того требует пп. "б" п. 3 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании. Такая позиция также согласуется с нормой п. 2 ст. 317 ГК РФ, которая предусматривает возможность выражения суммы обязательства в валюте или условных денежных единицах, с оплатой в рублях, в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах.

Если же текст векселя содержит оговорку эффективного платежа в иностранной валюте в соответствии с тем же абз. 2 ст. 41 Положения о векселе ("в такой-то валюте натурой", "эффективно" и т.д.), то такие векселя являются валютными ценностями.

Коллизия возникает, когда резиденты выписывают векселя в иностранной валюте без какой-либо оговорки эффективного платежа в иностранной валюте или условия о платеже в российских рублях по курсу. Норма абз. 1 ст. 41 Положения о векселе допускает выпуск резидентами таких векселей. Тем не менее если при этом Закон о валютном регулировании запрещает или ограничивает платеж по такому векселю в иностранной валюте - валюте векселя, "то сумма его может быть уплачена в местной валюте по курсу на день наступления срока платежа. Если должник просрочил платеж, то векселедержатель может по своему усмотрению потребовать, чтобы сумма переводного векселя была выплачена в местной валюте по курсу либо на день наступления срока платежа, либо на день платежа. Курс иностранной валюты определяется согласно обыкновениям, действующим в месте платежа" (абз. 1-2 ст. 41 Положения о векселе). Пункт 2 ст. 317 ГК РФ устанавливает, что если курс соответствующей валюты не определен законом или соглашением сторон, то применяется официальный курс в соответствующей валюте, т.е. официальный курс, устанавливаемый Банком России. Суть коллизии заключается в том, что такие векселя тем не менее формально являются валютными ценностями, так как изначально не удостоверяют право на получение только валюты Российской Федерации, и соответственно можно сделать вывод, что их оборот регулируется нормами валютного законодательства. Высшие судебные инстанции страны (см. п. 42 постановления Пленума ВС и ВАС РФ N 33/14), рассматривая такие векселя, пришли к выводу*(382), что "выдача, акцепт, передача по индоссаменту векселя в иностранной валюте, не содержащего оговорки эффективного платежа, осуществленные хотя бы и без лицензии Центрального банка Российской Федерации, не являются нарушениями валютного законодательства Российской Федерации, поскольку сумма такого векселя всегда может быть уплачена в валюте Российской Федерации. Признавать сделки с таким векселем и сам вексель недействительными только лишь в силу обозначения в нем суммы в иностранной валюте нет оснований"*(383).

Участники валютных операций. Закон о валютном регулировании делит всех участников валютных операций на две категории: резидентов и нерезидентов. Здесь следует обратить внимание, что круг субъектов, участвующих в правоотношениях, возникающих при осуществлении валютных операций, намного шире и включает в себя кроме резидентов и нерезидентов также органы и агентов валютного контроля.

Согласно п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании к числу резидентов относятся:

- физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации, за исключением граждан Российской Федерации, признаваемых постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства;

- постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства;

- юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- находящиеся за пределами территории Российской Федерации филиалы, представительства и иные подразделения юридических лиц - резидентов;

- дипломатические представительства, консульские учреждения Российской Федерации и иные официальные представительства Российской Федерации, находящиеся за пределами территории Российской Федерации, а также постоянные представительства Российской Федерации при межгосударственных или межправительственных организациях;

- Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, регулируемых актами валютного законодательства и актами органов валютного регулирования.

В соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании нерезидентами являются:

- граждане, не являющиеся резидентами, т.е. граждане Российской Федерации, признаваемые постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства, а также граждане иностранных государств и апатриды (лица без гражданства), постоянно не проживающие на территории Российской Федерации на основании вида на жительство;

- юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;

- организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;

- аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях;

- межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации;

- находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения юридических лиц - нерезидентов и организаций-нерезидентов, не являющихся юридическими лицами;

- любые иные лица, не являющиеся резидентами.

Рассматривая признаки резидентства в отношении физических лиц, следует обратить внимание, что Закон о валютном регулировании отделяет институт резидентства от института гражданства. Основанием для признания того или иного лица резидентом является статус постоянного жителя. Традиционно признак постоянного места жительства используется в международном частном праве, где является основным признаком института домицилия физических лиц. Разделение института резидентства и института гражданства присуще законодательству практически всех стран. Так, английские авторы Дж. Чешир и П. Норт, исследуя практику английских судов, подчеркивают, "что гражданство и домицилий - это две различные концепции"*(384) и, более того, "перемена домицилия не является условием натурализации, а натурализация не обязательно влечет за собой перемену домицилия"*(385).

Следует также отметить, что резидентство физических лиц в валютном законодательстве не имеет ничего общего с временным фактором, сроком пребывания физического лица в той или иной стране в отличие от законодательства налогового*(386).

Документом, подтверждающим статус иностранных граждан и лиц без гражданства как резидентов России, в соответствии с Законом о валютном регулировании является вид на жительство иностранного гражданина в Российской Федерации, выдаваемый органами внутренних дел в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"*(387).

Документом, подтверждающим статус граждан России как нерезидентов России, в соответствии с Законом о валютном регулировании является документ, подтверждающий, что гражданин России признан постоянно проживающим в той или иной стране в соответствии с законодательством этой страны, т.е. физическое лицо имеет аналог российского вида на жительство. Например, в Канаде таким документом является Record of Landing Canada.

В отношении юридических лиц и организаций, не являющихся юридическими лицами, резидентство определяется в зависимости от того, созданы ли они в соответствии с законодательством России или иностранного государства. Статус филиалов и представительств юридических лиц определяется исходя из статуса лиц, обособленными подразделениями которых они являются, т.е. представительство, например, ОАО "Аэрофлот - международные российские авиалинии" в Лондоне признается резидентом Российской Федерации, а представительство авиакомпании British Airways в Москве является нерезидентом Российской Федерации.

Следует обратить внимание, что к числу нерезидентов также относятся межгосударственные и межправительственные организации, если даже они созданы в России и (или) их официальным местонахождением является территория России.

В качестве примера такой организации можно привести Межгосударственную телерадиокомпанию "Мир", созданную Соглашением стран - членов СНГ "О создании Межгосударственной телерадиокомпании (МТРК)" от 9 октября 1992 г. Статус этой компании определяется Уставом Межгосударственной телерадиокомпании, подписанным главами правительств стран - членов СНГ 22 января 1993 г. в г. Минске и Соглашением "О международно-правовых гарантиях беспрепятственного и независимого осуществления деятельности Межгосударственной телерадиокомпании "Мир", подписанным в г. Ашгабаде 24 декабря 1993 г. (Федеральный закон о ратификации от 3 августа 1995 г.)*(388).

Деление всех участников валютных операций на резидентов и нерезидентов осуществляется в связи с необходимостью определения, с одной стороны, видов и объемов гарантированного возможного поведения при совершении валютных операций каждой из групп участников, а с другой стороны - предписания видов и объемов их должного поведения.

При этом виды и объемы возможного и должного поведения могут быть различными для разных субъектов и среди одной группы. Так, в отличие от иных резидентов "Центральный банк Российской Федерации, Правительство Российской Федерации, а также специально уполномоченные на то Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти*(389) осуществляют все виды валютных операций, регулируемых настоящим Федеральным законом, без ограничений" (ч. 5 ст. 5 Закона о валютном регулировании).

Особой категорией участников валютных операций являются уполномоченные банки, под которыми согласно п. 8. ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании понимаются "кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие право на основании лицензий Центрального банка Российской Федерации осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, а также действующие на территории Российской Федерации в соответствии с лицензиями Центрального банка Российской Федерации филиалы кредитных организаций, созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, имеющие право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте". Как видим, уполномоченным банком может быть как резидент (российская кредитная организация и ее филиалы и представительства), так и нерезидент (филиал иностранной кредитной организации в России). При этом виды и объемы возможного и должного поведения уполномоченных банков в силу специальной правоспособности этих субъектов намного шире, чем у других резидентов и, соответственно, нерезидентов. В то же время уполномоченный банк-резидент и уполномоченный банк-нерезидент, несмотря на различие в резидентстве, могут иметь одинаковый объем прав и обязанностей. В связи с этим уполномоченные банки фактически являются третьей группой участников валютных операций, наряду с резидентами и нерезидентами.