§ 1. Ценные бумаги - предмет доверительного управления

В соответствии с правилами ст. 1013 ГК РФ ценные бумаги (в документарной и бездокументарной формах) могут быть объектом доверительного управления, осуществляемого по общим правилам гл. 53 ГК РФ. В ст. 1025 ГК РФ закреплены лишь некоторые специальные правила о доверительном управлении ценными бумагами, из которых самым принципиальным является положение ч. 3, устанавливающее, что "особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом". Приведенная формулировка позволяет считать, что в законе могут быть определены как правила, которые применительно к договору доверительного управления ценными бумагами развивают положения гл. 53 ГК РФ, так и правила иные, чем изложены в данной главе.

Сегодня в Российской Федерации действует несколько законов, определяющих такие особенности:

- Закон о рынке ценных бумаг;

- Закон об ипотечных ценных бумагах;

- Закон об инвестиционных фондах.

К числу законов, регламентирующих особенности доверительного управления ценными бумагами, не могут быть отнесены законы, которые хотя и предусматривают доверительное управление ценными бумагами, никаких специальных правил о таком управлении не содержат. Таковым является Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации", согласно п. 2 ст. 17 которого "в случае, если владение гражданским служащим приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации". Отсутствуют специальные правила о доверительном управлении ценными бумагами и в ст. 5 Закона о банках. Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах"*(522) также лишь называет в качестве одной из мер государственной поддержки деятельности финансово-промышленных групп, устанавливаемой по решению Правительства РФ, передачу в доверительное управление центральной компании финансово-промышленной группы временно закрепленных за государством пакетов акций участников этой финансово-промышленной группы.

Однако в ряде случаев особенности доверительного управления ценными бумагами установлены помимо законов также и подзаконными нормативными актами:

- уже упоминавшейся Инструкцией Банка России N 63;

- Указом Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации";

- постановлением Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями";

- постановлением Правительства РФ от 11 декабря 1996 г. N 1485 "О проведении конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний)";

- постановлением Правительства РФ от 15 октября 2004 г. N 562 "Об утверждении Типовых правил доверительного управления ипотечным покрытием";

- постановлением Правительства РФ от 27 августа 2002 г. N 633 "Об утверждении Типовых правил доверительного управления открытым паевым фондом";

- постановлением Правительства РФ от 25 июля 2002 г. N 564 "Об утверждении Типовых правил доверительного управления закрытым паевым фондом";

- постановлением Правительства РФ от 18 сентября 2002 г. N 684 "Об утверждении Типовых правил доверительного управления интервальным паевым фондом";

- указанным выше Положением ФКЦБ РФ N 37*(523).

Все перечисленные подзаконные акты изданы после введения в действие второй части ГК РФ, но при этом многие из них хотя и содержат ссылки, обосновывающие их принятие, на положения тех или иных законов, но вводят принципиальнейшие нормы о доверительном управлении ценными бумагами, отсутствующие в самих законах. Тем самым фактически обходится правило ч. 3 ст. 1025 ГК РФ, требующее, чтобы особенности доверительного управления ценными бумагами определялись законом. Следствием чего становятся сомнения в правомерности и законности многих правил, содержащихся и в Положении ФКЦБ N 37, и в Инструкции Банка России N 63.

Как отмечает Е.А. Суханов, установленные законом или подзаконным актом особенности следует учитывать и тогда, когда ценные бумаги передаются в управление в составе иного имущества учредителя и не выступают в качестве самостоятельных объектов доверительного управления*(524).

При применении всех этих актов также необходимо учитывать и сферу их действия, которая определяется исходя из многих критериев:

- какие ценные бумаги передаются в доверительное управление,

- какое лицо выступает в качестве доверительного управляющего,

- какое лицо выступает в качестве учредителя управления.

Пункт 1 ст. 1013 ГК РФ определяет, что объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

Поскольку ни ГК РФ, ни другими законами не установлено каких-либо запретов, то объектом договора доверительного управления могут являться любые ценные бумаги независимо от их формы выпуска (документарные и бездокументарные), природы удостоверяемых ими прав, порядка легитимации их владельца (именные, предъявительские, ордерные), а также независимо от того, кто является их эмитентом (государство, муниципальное образование, юридические лица, граждане) и т.д.

Хотя современная договорная и судебная практика чаще всего сталкивается с доверительным управлением эмиссионными ценными бумагами (корпоративными или государственными), но встречаются также и случаи передачи в управление таких "классических" документарных ценных бумаг, как вексель. Например, в постановлении от 16 декабря 1997 г. N 5843/97 Президиум ВАС РФ подтвердил законность и обоснованность требований одного банка (учредителя управления) к другому банку (доверительному управляющему), вытекающих из договора доверительного управления векселем.

Вместе с тем необходимо учитывать, что в рамках того или иного специального правового регулирования, установленного законодательным или подзаконным актом, может быть введено ограничение на возможность передачи в доверительное управление тех или иных ценных бумаг на условиях, определенных этим актом. Так, в соответствии со ст. 21 Закона об ипотечных ценных бумагах в состав ипотечного покрытия, находящегося в доверительном управлении, могут входить только два вида ценных бумаг:

1) закладные, удостоверяющие обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа;

2) ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие.

Иные ценные бумаги не могут быть переданы в состав ипотечного покрытия и, следовательно, не могут стать объектом доверительного управления на условиях, предусмотренных Законом об ипотечных ценных бумагах.

Гражданский кодекс РФ не запрещает передачу в доверительное управление имущества, обремененного правами третьих лиц. Согласно п. 1 ст. 1019 ГК РФ "передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество". Но в соответствии с п. 2 этой же статьи "доверительный управляющий должен быть предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом. Если доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, переданного ему в доверительное управление, он вправе потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год".

Однако специальные нормативные акты, регулирующие особенности доверительного управления ценными бумагами, в ряде случаев прямо запрещают передачу в доверительное управление заложенных ценных бумаг. Согласно ч. 3 ст. 13 Закона об инвестиционных фондах "передача учредителями доверительного управления в доверительное управление паевым инвестиционным фондом имущества, находящегося в залоге, не допускается".

Пункт 2.3 Приложения N 2 "Об общих условиях создания и доверительного управления имуществом общего фонда банковского управления (ОФБУ)" к Инструкции Банка России N 63 закрепляет, что "передаваемые в ОФБУ ценные бумаги, денежные средства свободны от обременений, в том числе от залога".

По условиям Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, утвержденных постановлением Правительства РФ N 989, "учредитель управления передает акции свободными от залогов и иных обременений, обязуется не передавать их в уставные капиталы других акционерных обществ, а также отчуждать иными способами, в том числе продавать, в течение срока действия договора доверительного управления".