§ 4. Исследование адвокатом предпосылок права на предъявление иска

После того как определено наличие у доверителя субъек­тивного гражданского права, адвокат весь дальнейший анализ строит в соответствии с процессуальными правилами, допуска­ющими возможность осуществление этого права через суд. Дру­гими словами, адвокат устанавливает наличие права на предъяв­ление иска — право на иск в процессуальном смысле2.

Не всякое лицо и не со всяким требованием может обра­титься за судебной защитой. Перечень случаев, когда судья единолично отказывает в приеме искового заявления, указан в законе (ст. 129 ГПК). Предпосылки права на предъявление иска включают, прежде всего, соблюдение правил о подве­домственности.

Судам подведомственны:

1) дела по спорам, возникающим из гражданских, семей­ных, трудовых и колхозных правоотношений, если хотя бы одной из сторон в споре является гражданин, за исключением случаев, когда разрешение таких споров отнесено законом к ведению административных или иных органов;

2) дела по спорам, возникающим из договоров перевозки грузов в прямом международном железнодорожном и воздуш­ном грузовом сообщении между государственными предприя­тиями, учреждениями, организациями, кооперативными орга­низациями, их объединениями, другими общественными орга­низациями, с одной стороны, и органами железнодорожного или воздушного транспорта, с другой стороны, вытекающие из соответствующих международных договоров;

3) дела, возникающие из административно-правовых от­ношений, перечисленные в ст. 231 ГПК;

4) дела особого производства, перечисленные в ст. 245 ГПК.

* См.: Ватман Д. П. Указ. соч.

2 См.: Гражданский процесс / Под ред. В. А. Мусина, Н. А. Чечиной, Д. М. Че-

чота.

§ 4. Исследование права на предъявление иска

285

Судам подведомственны и другие дела, отнесенные зако­ном к их компетенции.

Суды также рассматривают дела, в которых участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предприятия и организации, если иное не предусмотрено меж­государственным соглашением, международным договором или соглашением сторон.

При решении вопроса о судебной юрисдикции адвокату следует учитывать все особенности правового спора.

Дела по спорам, вытекающим из трудовых правоотноше­ний, подведомственны суду, если иное не предусмотрено за­конодательством о труде. Прежде чем решить вопрос о подве­домственности данной категории дел, необходимо определить, относится ли данный трудовой спор к той категории споров, для которых законом установлен предварительный внесудеб­ный порядок их разрешения (комиссией по трудовым спорам), или он подлежит рассмотрению непосредственно судом'.

Непосредственно в судах рассматриваются дела по искам:

• о восстановлении на работе, независимо от основания прекращения трудового договора2;

• об изменении даты и формулировки причин увольнения3;

о выплате среднего заработка за время вынужденного прогу­ла или разницы в заработке за время выполнения нижеопла­чиваемой работы, если этот вопрос не был решен одновремен­но при рассмотрении спора о законности перевода4.

Также непосредственно в судах разрешаются споры об отказе в приеме на работу:

• лиц, приглашенных на работу в порядке перевода с дру­гого предприятия, учреждения, организации5;

• женщин в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 170 КЗоТ6;

• выпускников общеобразовательных учреждений, обра­зовательных учреждений начального и среднего профессио-

' См. постановление Пленума Верховного Суда РФ "О некоторых вопро­сах применения судами Российской Федерации законодательства при разрешении трудовых споров" от 22 декабря 1992 г. № 16 // Сб. постанов­лений Пленума Верховного Суда РФ. 1961—1996. С. 122. 2 См. там же. ! См. там же. ' См. там же.

' См. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. № 16 // Сб. постановлений Пленума Верховного Суда РФ. 1961—1996. С 122. г' См. там же.

286          Глава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

нального образования, а также лиц моложе 18 лет, особо нуж­дающихся в социальной защите и испытывающих трудности в поиске работы, направляемых органами государственной служ­бы занятости в порядке трудоустройства, в счет квоты, уста­навливаемой органами государственной власти субъектов Рос­сийской Федерации, органами местного самоуправления (ст. 181 КЗоТ)1;

• выпускников образовательных учреждений начального, среднего и высшего профессионального образования, заклю­чивших с работодателем договор (контракт) об обеспечении их по окончании обучения работой по полученной специальнос­ти, а также направленных на работу на основании договоров о подготовке молодых специалистов, заключаемых между рабо­тодателями и указанными выше учреждениями профессиональ­ного образования (ст. 182 КЗоТ);

• любых других лиц2.

Согласно ст. 201 КЗоТ судами рассматриваются трудовые споры, возникающие между работником и администрацией по вопросам применения законодательных и иных нормативных актов о труде, коллективного договора и других соглашений о труде, а также условий трудового договора (контракта)3.

Судам подведомственны требования:

• матери (отца) либо бабушки (деда) или другого родствен­ника, фактически осуществляющего уход за ребенком, не достигшим возраста трех лет, о предоставлении отпуска по уходу за ребенком4;

• матери (отца) или другого родственника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, не достигшим трехлетнего возраста, об установлении неполного рабочего времени или режима работы на дому5;

• рабочих и служащих, находящихся в отпуске по уходу за ребенком и возвратившихся на работу до истечения ука-

' См.: Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховно­го Суда РФ от 25 марта 1996 г. // ВВС РФ. 1996. № б. С. 2. 2 См. постановление Президиума Верховного Суда РФ от 1 сентября 1993 г. // ВВС РФ. 1994. № 2. С. 2.

3 См. постановление Пленума Верховного Суда РФ "О некоторых вопро­сах, возникающих при применении судами законодательства, регулиру­ющего труд женщин" от 25 декабря 1990 г. № б // Сб. постановлений Пленума Верховного Суда РФ. 1961—1996. С. 101.

4 См. там же. ' См. там же.

§ 4. Исследование права на предъявление иска          287

занного отпуска, о предоставлении прежней работы, а также требования названных лиц о предоставлении неиспользован­ной части указанного отпуска до достижения ребенком возра­ста трех лет, поскольку такие работники вправе использовать этот отпуск по своему усмотрению полностью либо по час­тям';

• о предоставлении в соответствии с медицинским зак­лючением беременной женщине более легкой и исключаю­щей воздействие неблагоприятных производственных факто­ров работы с сохранением среднего заработка по прежней работе2;

• беременной женщины, а также женщины, имеющей ре­бенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида — до 16 лет), в том числе находящегося на ее попечении; женщины, осуще­ствляющей в соответствии с медицинским заключением уход за больным членом семьи, об установлении неполного рабоче­го времени3;

• женщины, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, о предоставлении другой работы с сохранением среднего заработка по прежней работе до достижения ребенком полу­тора лет в случае невозможности выполнения в этот период времени'прежней работы4;

• мужчины, жена которого находится в отпуске по бере­менности и родам, о предоставлении ежегодного отпуска в пе­риод отпуска жены5;

• одного из родителей (опекуна или попечителя), воспи­тывающего ребенка-инвалида, о предоставлении четырех до­полнительных оплачиваемых выходных дней в месяц®;

• женщины, работающей в сельской местности, о предо­ставлении одного дополнительного выходного дня в месяц без сохранения заработной платы7;

• женщины, работающей в сельской местности на рабо­тах, где по условиям труда рабочий день разделен на части

' См. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 1990 г-

№ 6 // Сб. постановлений Пленума Верховного Суда РФ 1961—199С.

С 101.

1 См. там же.

4 См. там же.

4 См. там же.

' См. там же. С. 102.

" См там же. С. 101.

7 См. там же.

288          Глава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

(с перерывом более двух часов), о взыскании повышенной на 30 процентов оплаты труда1;

• женщины, работающей в сельской местности, об умень­шении продолжительности рабочей недели до 36 часов (если законодательством не предусмотрена меньшая продолжитель­ность рабочей недели) с выплатой заработной платы в том же размере, что и при полной продолжительности еженедельной работы (40 часов)2;

• беременной женщины или кормящей матери, работаю­щей в сельской местности, об обеспечении бесплатной выдаче продуктов питания, производимых хозяйством, по нормам, установленным трудовым коллективом3;

• беременной женщины о взыскании среднего заработка за период прохождения обязательного диспансерного обсле­дования в медицинских учреждениях4.

Кроме того, в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях непосредственно суду подведомствен спор, возникший в связи с отказом администрации заключить с ра­ботником новый трудовой договор (контракт) по истечении срока ранее заключенного договора (контракта) и при наличии указанных в ч. 2 ст. 250 КЗоТ условий5.

Иные трудовые споры, в частности: споры о правильности перевода на другую работу и выплате среднего заработка за время вынужденного прогула или разницы в заработке за время вы­полнения нижеоплачиваемой работы в связи с неправильным пе­реводом; о взыскании заработной платы, включая надбавки, предусмотренные системой оплаты труда; о размере заработка, начисленного с учетом коэффициента трудового участия; о при­менении дисциплинарных взысканий; споры, возникающие в связи с неправильностью или неточностью записей в трудовой книжке о приеме на работу, переводе на другую работу, осно­ваниях увольнения, если эти записи не соответствуют приказу

' См. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 1990 г. № 6 // Сб. постановлений Пленума Верховного Суда РФ 1961—1996. С.101.

2 См. там же. С. 102.

3 См. там же.

4 См. постановление Пленума Верховного Суда РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 6 (положение подп. "н" введено постановлением Пленума Вер­ховного Суда РФ от 15 января-1998 г. № 1). '' См. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. № 16 // Сб. постановлений Пленума Верховного Суда РФ. 1961—1996. С.123.

§ 4. Исследование права на предъявление иска          289

(распоряжению) или другим документам, рассматриваются в су­дах с соблюдением установленного законодательством предвари­тельного внесудебного порядка их разрешения.

Указанные споры подлежат рассмотрению непосредствен­но в судах-

1) когда на предприятии, в учреждении, организации ко­миссия по трудовым спорам не избирается или почему-то не создана';

2) при ликвидации предприятия, учреждения, организа­ции и прекращении в связи с этим деятельности комиссии по трудовым спорам2.

Споры о восстановлении на работе руководящих работни­ков, избираемых, утверждаемых или назначаемых на долж­ности высшими органами государственной власти и управле­ния Российской Федерации (к примеру, представителя Прези­дента РФ в субъекте Федерации, освобожденного от занимае­мой должности по результатам аттестации Указом Президен­та РФ; заместителя министра — распоряжением Правитель­ства РФ3; главы администрации области — Указом Президен­та РФ4) подведомственны суду.

Суду также подведомствен спор о восстановлении на ра­боту помощника прокурора5.

К международным железнодорожным перевозкам относят­ся перевозки грузов с участием железных дорог двух или бо­лее стран на основе международных соглашений и по предус­мотренным ими единым перевозочным документам, хотя бы груз и не проследовал через государственную границу6.

Споры между транспортными организациями по взаим­ным расчетам, связанным с перевозкой грузов в прямом меж-

' См постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. No 16 С 124.

См там же

См Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам Вер­ховного Суда РФ' Обзор судебной практики Верховного Суда РФ // ВВС РФ. 1996. № 11 С. 11.

' См постановление Президиума Верховного Суда РФ от 5 июля 1995 г. // ВВС РФ 1996. № 2. С. 5—6.

См Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховно­го Суда РФ от 26 июня 1995 г. // ВВС РФ. 1996. № 3. С. 6.

См постановление Пленума Верховного Суда СССР "О некоторых воп­росах применения судами законодательства при рассмотрении споров, возникающих из перевозки грузов и багажа" от 11 апреля 1969 г. № 2 // Со постановлений Пленумов Верховного Суда СССР и РСФСР (РФ) по гражданским делам. 5-е изд. С. 22.

290          Глава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

дународном железнодорожном сообщении, о взыскании штра-| фов и сбора за хранение грузов, до принятия действующего! АПК судам общей юрисдикции не были подведомственны'.   ,'

Судам подведомственны возникающие из административ- 3 но-правовых отношений гражданские дела, возбужденные noj жалобам на:                                           j

• неправильности в списках избирателей;

• действия государственных органов и должностных лиц в связи с наложением административных взысканий;

• действия государственных органов, общественных орга- ' низаций, должностных лиц и государственных служащих, на­рушающие права и свободы граждан;

• отказ в разрешении на выезд из Российской Федерации за \ границу или на въезд в Российскую Федерацию из-за границы; ,

• иные факты, породившие спор, разрешение которого отнесено законом к компетенции данных судов.

Споры о возмещении убытков, причиненных актами госу­дарственных и иных органов, а также действиями должност­ных лиц, не соответствующими законодательству, разреша­ются в суде, если требования предъявлены гражданином, либо;

в арбитражном суде, если требования предъявлены организа­цией или гражданином-предпринимателем2.

Отказ суда в принятии искового заявления по неподве,-домственности может быть обжалован в вышестоящий суд пу­тем подачи частной жалобы.

По некоторым категориям споров закон устанавливает предварительный (досудебный) порядок их разрешения. Соблю­дение этого порядка обязательно и является предпосылкой права на предъявление иска.

Судья отказывает в приеме искового заявления, если есть вступившее в законную силу вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон. Од-

' См. постановление Пленума Верховного Суда СССР от 11 апреля 1969 г. № 2 // Сб. постановлений Пленумов Верховного Суда СССР и РСФСР (РФ) по гражданским делам. 5-е изд. С. 22-2 См. постановление Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбит­ражного Суда РФ от 18 августа 1992 г. № 12/12 "О некоторых вопросах подведомственности дел судам и арбитражным судам" // Сб. постановле­ний Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (РФ) по гражданским делам. 5-е изд. С. 304.

5 5 Подготовка адвокатом материалов дела 291

нажды решенное дело не подлежит вторичному рассмотре­нию. Но далеко не всегда просто и легко установить тожде­ственность исков. Поэтому необходимо самым внимательным образом исследовать элементы обоих исков.

Тождественность исков не вызывает сомнений, когда ре­шение спора по одному из альтернативных требовании ис­ключает возможность спора по всем остальным аналогичным требованиям. Основание и предмет иска остаются неизмен­ными.

Наиболее сложным является определение тождества ис­ков в длящихся правоотношениях. Нельзя, например, под пред­логом тождества отказывать в составлении искового заявле­ния о расторжении брака спустя какое-то время после состо­явшегося решения об отказе в иске.

Тождество исков ведет к отказу суда в принятии повтор­ного искового заявления. Аналогичные процессуальные послед­ствия наступают и при наличии определения суда о принятии отказа от иска или об утверждении мировой сделки.

В п. 4 ст. 129 ГПК в качестве отрицательной предпосылки права на предъявление иска указано наличие в производстве суда дела по спору между теми же сторонами, о том же пред­мете и по тем же основаниям. Случай чрезвычайно редкий в судебной практике. Цель установления этого правила заклю­чается в том, чтобы не допустить рассмотрения двух тожде­ственных исков в одном суде или разных судах.

Адвокату необходимо учитывать далее, что закон уста­навливает три необходимых условия, при наличии которых исковое заявление принимается к производству судом: под­судность дела данному суду, дееспособность истца (заявите­ля), наличие полномочий на ведение дела. Отказ судьи в при­еме искового заявления по мотивам отсутствия этих условий не препятствует вторичному обращению в суд по тому же делу, если допущенное нарушение будет устранено.