§ 7. Составление адвокатом процессуальных документов

Проделанная адвокатом работа по отбору, исследованию, оценке фактов и доказательств, уточнению правовой позиции находит затем свое объективное выражение в письменной форме — исковом заявлении или объяснениях по делу2.

Исковые заявления и объяснения по делу, как правило, составляются от имени клиентов и за их подписью, что не снимает с адвоката профессиональной обязанности обеспечить надлежащее качество юридических документов, форма и со­держание которых в равной степени приобретают важное зна­чение.

Документ должен быть написан грамотно, литературным языком, просто и понятно. Формулировки должны быть чет­кими, ясными, содержать необходимые ссылки на закон. Важ­но усвоить правовую конструкцию искового заявления, кото­рая позволила бы суду в каждый момент процесса легко отыс­кать отдельные элементы иска.

' См Ватман Д. П Указ. соч. С 99. См там же С. 94

310

Глава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

Форма и содержание искового заявления определены за­коном и в силу этого приобретают юридическое значение (ст. 126 ГПК). Нарушение требований закона влечет оставле­ние искового заявления без движения, о чем извещают истца и предоставляют ему срок для исправления недостатков.

Адвокат обязан придерживаться этих требований закона. В частности, обязательными реквизитами искового заявления являются:

• наименование суда, в который подается заявление;

• наименование истца, его место жительства или место­нахождение, если истцом выступает юридическое лицо;

• наименование ответчика, его место жительства или местонахождение, если ответчиком выступает юридическое лицо;

• цена иска, если иск подлежит оценке;

• перечень прилагаемых документов. Необходимыми рек­визитами являются наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем.

В содержание заявления входят обстоятельства, на кото­рых истец основывает свое требование и доказательства, под­тверждающие изложенные истцом обстоятельства. Они состав­ляют основание иска'.

Особое значение придается просительному пункту иско­вого заявления. Его формулировка отражает материально-пра­вовые последствия, которые истец ожидает получить в ре­зультате рассмотрения дела. Правильно и достаточно полно составленный просительный пункт может быть воспринят су­дом в резолютивной части решения. Адвокат, формулируя окон­чательный вариант просьбы к суду, должен продумать реаль­ность исполнения на случай, если иск будет удовлетворен. Ходатайства о производстве действий по подготовке дела — о вызове свидетелей, истребовании и обеспечении доказа­тельств, осмотре на месте, производстве экспертизы и т. п. обычно излагаются в конце заявления. Здесь же приводится перечень прилагаемых документов. Далее следует дата состав­ления искового заявления и подпись истца.

Работа адвоката по подготовке защиты против иска име­ет свои особенности. Задача представительства — убедить суд в необходимости отклонить требование истца.

См.: Справочник адвоката. М., 1998.

§ 7. Составление адвокатом процессуальных документов

311

Оспаривая требования истца, адвокат обычно приводит соображения, направленные против фактов, обосновывающих иск, -против доказательств, Подтверждающих эти факты, про­тив правового вывода, вытекающего из установленных фактов.

Адвокат может также утверждать и доказывать наличие у ответчика собственного права на предмет спора. Кроме того, доводы адвоката могут быть направлены против факта приня­тия иска к рассмотреникьдудом.

Возражения в материальном смысле представляют собой спор по существу исковых требований в целях их отклонения. Принятие этих возражений^ судом означает завершение про­цесса судебным решением об отказе в иске. Основание возра­жений составляют факты или совокупность фактов, направ­ленных на опровержение иска. Например, против иска о воз­мещении вреда приводятся и подтверждаются факты отсут­ствия вины прйчинителя вреда.

Все возражения должны быть основаны на фактах, кото­рые входят в предмет доказывания. Адвокат обязан подтверж­дать их соответствующими доказательствами.

Возможны следующие пути возражения против иска:

• опровержение законных предположений, установленных правовыми нормами в пользу истца;

• опровержение иных фактов процессуального основания иска;

• доказывание фактов, препятствующих возникновению права или погашающих право истца.

При этом следует иметь в виду, что нет необходимости опровергать все факты, положенные истцом в основание сво­их требований. Достаточно опровергнуть один из них или подтвердить противоположный факт, несовместимый с факта­ми основания иска.

Возражения в материальном смысле являются наиболее распространенными на практике как форма защиты против иска.

Возражения в процессуальном смысле (отводы) направле­ны против факта самого принятия иска к рассмотрению, т. е. против правомерности возникновения и продолжения процес­са Они связаны с проверкой наличия предпосылок и условий права на предъявление иска и имеют целью не допустить су­дебного порядка рассмотрения спора. В известном смысле эти возражения носят формальный характер и не затрагивают правильности искового требования. Постановления суда о при-

11 Адвокатура > РФ

312

Глава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

нятии возражений в процессуальном смысле не касаются су­щества спора.

Производство по делу подлежит прекращению в случа­ях, предусмотренных ст. 219 ГПК (неподведомственность дела суду, тождественность исков, несоблюдение порядка предва­рительного внесудебного разрешения спора и т.п.). Суд при­ступает к рассмотрению дела только при наличии определен­ных правовых условий. Отсутствие указанных в ГПК предпо­сылок означает отсутствие права на предъявление иска. Если это устанавливается в момент подачи иска, судья отказывает в приеме искового заявления. Принятие судом таких возра­жений адвоката в возникшем процессе ведет к прекращению дела производством. Процесс прекращается навсегда, и вто­ричное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается. Это правило возникло в судебной практике еще во времена Древнего Рима1.

Иск остается без рассмотрения в случаях, предусмотрен­ных ст. 221 ГПК (недееспособность истца, отсутствие полномо­чий, неявка сторон по вторичному вызову без уважительных причин и т. п.). Адвокату следует иметь в виду, что нарушение условий предъявления иска, обнаруженное в ходе процесса, приводит к тому, что иск будет оставлен без рассмотрения. ГПК допускает исправление нарушений, после чего истец вправе предъявить тот же иск в общем порядке. Процессуаль­ные возражения состоят в том, что адвокат обращает внима­ние суда на факты, которые свидетельствуют о неправомер­ности возникновения и продолжения процесса. Вопросы о про­цессуальных возражениях адвокат должен поставить на об­суждение и разрешение суда в стадии подготовки дела или в начале судебного разбирательства.

Есть и другие формы защиты против иска, которые мо­жет использовать адвокат в своей практической деятельности. Истец основывает свои требования на фактах. Их он стремится подтвердить в судебном заседании. Критика доказательств, как форма защиты ответчика, имеет важное значение. Эта крити­ка может касаться как источника сведений о фактах, так и содержания самого доказательства. Обнаруженные подчистки в документе, недостатки вещи, ложные или неточные показа­ния свидетеля, спорное заключение эксперта влияют на каче-

' См.: Сологубова Е. В. Римский гражданский процесс М., 1997. С. 74—80.

§ 8. Действия адвоката при предъявлении встречного иска

313

ство и силу доказательств. Сомнения в содержаний доказа­тельства, возможность иного толкования сведений о фактах могут привести к иному правовому выводу, нежели тот, на котором основывается истец, и в итоге — к отказу в иске.

Исковое требование может быть оспорено путем иной правовой оценки фактов. Такая форма защиты против иска применяется в практике, когда, по мнению адвоката, истцом дается неправильная юридическая квалификация основания иска. Иначе говоря, применяется не тот закон, который дол­жен быть применен.

Спор против правовой оценки характерен тем, что всегда опирается на установленный фактический состав. Суду пред­лагается в интересах ответчика другая юридическая квалифи­кация фактов. При том же составе фактов изменяется право­вая оценка1.

В большинстве случаев адвокату приходится встречаться с необходимостью сочетать некоторые из них в зависимости от элементов иска, на которые они направлены. Как убедитель­нее построить возражения, в каком объеме и в какой последо­вательности, определяется наличием конкретного процессу­ального материала. Нужно помнить, что готовить возражения только по мотивам искового заявления недостаточно. Правиль­но поступает тот адвокат, представитель ответчика, который смотрит на исковое заявление только как на повод, чтобы продумать и проанализировать спор во всей его полнот^2,

В стадии подготовки дела адвокат, как правило, может не только наметить план опровержения иска, но и приступить к письменному оформлению возражений на иск.