Аннотация

А. БУРКОВА,

кандидат юридических наук

Квази-обеспечительные обязательства международная практика, регулирование и перспективы развития в России

Обеспечение обязательств имеет большое значение при заключении любой сделки. Необходимость обеспечения связана с тем, что существует определенный промежуток времени, когда кредитор предоставил некое имущество заемщику, а заемщик его не вернул или не погасил. На время этого промежутка кредитор намерен обеспечить себе возмещение убытков, если заемщик не выполнит основное обязательство. Таким образом, обеспечительные меры служат гарантиями выполнения обязательств сторон.

Все способы обеспечения обязательств, хотя и различаются степенью воздействия на должника и методам достижения основной цели обеспечительных мер, имеют одну общую цель — побудить должника исполнить обязательство надлежащим образом. От оптимального выбора кредитором способа обеспечения обязательства во многом будет зависеть и поведение должника.

Основные способы обеспечения обязательств описаны в ст. 329 Гражданского кодекса Российской Федерации. Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Таким образом, стороны могут самостоятельно установить в договоре способ обеспечения обязательства, если он не противоречит требованиям российского законодательства. Кроме того, существуют способы, которые играют роль обеспечения обязательств, но не всегда классифицируются как способы обеспечения. Такие способы иногда называют квази-обеспечением.

В настоящей статье будут рассмотрены способы обеспечения обязательств, которые могут считаться квази-обеспечением, их место в международной практике и возможности и перспективы их развития в России.

К квази-обеспечению можно отнести комфортное письмо, эскроу счета, негативную оговорку, соглашения о субординировании, гарантии и заверения, безакцептное списание, складское свидетельство и иные юридические институты.

Комфортное письмо

Международная практика

Комфортное письмо — юридический институт, известный в международной практике; это письмо, выдаваемое организацией или лицом, которое выражает поддержку другому лицу. В международной практике обычно встречаются несколько наиболее распространенных случаев предоставления комфортных писем:

— головной организацией в отношении ее дочерней организации кредитору дочерней организации. В этих письмах головная организация выражает свое согласие с тем, что дочерняя компания получает финансирование;

— аудиторскими фирмами для размещения акций или облигаций их клиентами. В таких письмах аудиторские фирмы подтверждают финансовые показатели компаний с момента предоставления последней аудированной отчетности и подтверждают, что не произошло никаких существенных финансовых изменений в деятельности компании по сравнению с тем, как такая деятельность описана в проспекте эмиссии;

— правительствами, например подтверждающими согласие правительства с тем, чтобы определенные денежные средства были предоставлены публичным или государственным компаниям либо что правительство предоставит все необходимые лицензии какому-либо лицу под определенный проект.

Комфортные письма от правительства часто используют при проектном финансировании. Это связано с тем, что, в отличие от обычного кредитования, где все риски, связанные с кредитованием, как правило, полностью берет на себя заемщик, при организации проектного финансирования риски распределяются между несколькими лицами, в том числе между заемщиком, кредитором и иными участниками проекта. Так, управление политическим риском при реализации проектного финансирования, размер которого обычно велик и которое может затрагивать стратегические интересы государства, наиболее целесообразно возложить на государственные органы или правительство, вовлекая их в проект. В этом случае государство берет на себя гарантии создания на определенный срок специальных условий, способствующих реализации проекта.

В качестве еще одного примера использования комфортного письма за рубежом можно привести комфортные письма надзорным органам. В некоторых странах, например в Великобритании, Франции, стандартной практикой является представление комфортных писем надзорным органам при смене основного акционера банка с иностранным капиталом.

Юридическая сила комфортного письма зависит от его положений и требований законодательства или судебной практики юрисдикции, в которой комфортное письмо было выдано или спор по которому рассматривается.

Как правило, сила комфортного письма ниже юридической силы гарантии или поручительства. Комфортные письма обычно выдаются, когда гарант не готов предоставить юридически действительную гарантию или поручительство, например, в связи с тем, что гарантия нарушит нормативы гаранта, внутренние положения договора, или гарант не хочет, чтобы обязательства были поставлены на его баланс, или потому что считает, что такого обеспечения достаточно.