1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ОБЪЕКТОВ АВТОРСКОГО ПРАВА
Понятие и признаки предметов, охраняемых авторским правом, указаны в ст. 96 Основ и в ст. 475 ГК, первая и вторая части которых, сформулированные одинаково, устанавливают:
«Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства независимо от формы, назначения и достоинства произведения, а также от способа его воспроизведения.
Авторское право распространяется на произведения, выпущенные в свет или не выпущенные в свет, но выраженные в какой-либо объективной форме, позволяющей воспроизводить результат творческой деятельности автора (рукопись, чертеж, изображение, публичное произнесение или исполнение, пленка, механическая или магнитная запись и т. п.)».
Для понятия объекта авторского права большое значение имеет и содержащееся в п. 1 ст. 103 Основ (п. 1 ст. 492 ГК) указание на то, что при определенных условиях произведение может быть использовано для создания другого «нового, творчески самостоятельного» произведения.
По сути дела в рассмотренных нормах содержится определение объекта авторского права, так как здесь указано как существо охраняемых объектов («произведения науки, литературы и искусства»), так и признаки, наличие которых необходимо для возникновения авторско-пра-вовой охраны (объективная форма выражения, наличие «творческой деятельности автора»).
Сфера науки, литературы и искусства. Распространение норм авторского права на те произведения, которые относятся к сфере науки, литературы и искусства, является традиционным для советского законодательства: Основы авторского права 1925 г. и Основы авторского права 1928 г. говорили о том, что авторское право охраняет произведения литературы, науки и искусства. Однако в Основах гражданского законодательства в этой триаде олово наука было поставлено на первое место, очевидно,
78
для того, чтобы подчеркнуть роль научных произведений. Впрочем, в п. 4 и 5 ст. 103 Основ эти три определения стоят в ранее применявшемся порядке.
Вопрос о том, какое значение имеют эти три определения для решения вопроса об охраняемости авторским правом того или иного произведения, насколько нам известно, не являлся предметом рассмотрения ни в судебной практике, ни в литературе. Иными словами, не был рассмотрен вопрос о том, должно ли пользоваться охраной произведение, обладающее всеми другими признаками объекта авторского права, но не относящееся к сфере науки, литературы или искусства. Для ответа на этот вопрос надо определить, что понимается под категориями «наука», «литература» и «искусство» и могут ли существовать какие-либо иные творческие произведения, не подпадающие под эти категории.
Под «наукой» обычно понимается сфера человеческой деятельности, функция которой состоит в выработке и систематизации объективных знаний о действительности; это понятие включает в себя и полученные в ходе научной деятельности результаты.
Под «литературой» имеются в виду произведения письменности; часто этим термином обозначается художественная литература и в этом последнем своем значении «литература» есть вид искусства («искусство слова»). Наконец, «искусство» имеет три значения: 1) художественное творчество в целом (включая сюда литературу, архитектуру, скульптуру, живопись, графику, декоративно-прикладное искусство, музыку, танец, театр, кино);
2) лишь изобразительное искусство; 3) высокую степень умения, мастерства в любой сфере деятельности.
В каком же смысле употребляются в законе слова «произведения науки, литературы и искусства»?
Прежде всего следует считать, что слово «искусство» употребляется здесь в значении художественного творчества в целом. Если бы оно употреблялось в узком смысле и означало лишь изобразительное искусство, то было бы непонятным, почему в перечне предметов авторского права (ч. III ст. 475 ГК) фигурируют, например, музыкальные произведения. Не может оно означать и высшую степень мастерства, что вытекает из контекста: ведь и настоящая наука, и настоящая литература также требуют для своего создания высокую степень умения.
Более сложно определить, в каком значении употребляется здесь слово «литература»: следует ли под этим
79
термином понимать лишь художественную литературу, или же правильнее распространять этот термин на все ироизведения, выраженные словесно. При первом толковании произведение научной литературы будет охраняться как произведение науки, при втором — как произведение литературы.
Ни ч. III ст. 475 ГК, содержащая примерный перечень предметов авторского права, ни другие законы и подзаконные нормативные акты не помогают установить, что же понимается под категориями науки, литературы и искусства и какие произведения следует относить к той или иной категории. Можно полагать, что это не случайно.
Отнесение произведения к сфере науки характеризует его с точки зрения существа: научным считается такое произведение, содержание которого относится к какой-либо технической, естественной, общественной науке.
Точно так же обстоит дело и с произведениями искусства — это такие произведения, существо которых относится к художественному творчеству.
Отнесение же произведения к сфере литературы, если под литературой понимать любые письменные произведения, еще ничего не говорит о существе произведения, а касается лишь его формы: произведения литературы — это такие произведения, которые выражены в словесной (языковой) форме.
В юридической литер&туре понятия «наука», «литература» и «искусство» трактовались по-разному. Так, М. В. Гордон считал, что литературные произведения не ограничиваются произведениями художественной литературы (14, с. 64). Б. С. Антимонов и Е. А. Флейшип, напротив, под литературой понимали всякого рода словесные произведения, «кроме научных и технических», причем «техническую литературу» они считали охваченной понятием «научного произведения»; слово же «искусство» они понимали только как «изобразительное искусство», исключая из этого понятия художественную литературу (2, с. 5).
Вместе с тем, несмотря на различия в том смысле, который вкладывается в употребляемые понятия, в юридической литературе не ставится вопрос о том, чтобы считать отнесение произведения к категории науки, литературы или искусства особым признаком объекта авторского права. Это объясняется тем, что сами эти три категории обычно соотносятся не с понятием произведе
80
ния, а с понятием творчества, в результате которого создается произведение.
Такое толкование, хотя и не соответствующее грамматической структуре нормы закона, с точки зрения логики является вполне обоснованным: охраняться должны все те произведения, которые созданы творческой деятельностью, относящейся к области науки, литературы и искусства'.
Поэтому правильнее считать, что объектом авторского права является любое произведение, в котором проявляется творчество, состоящее либо в создании системы понятий (научное творчество), либо в создании системы образов (художественное творчество). Лишь при такой трактовке мы можем прийти к выводу (разделяемому и теорией советского авторского права, и практикой), что авторско-правовой охране подлежат как высоконаучные произведения, так и те произведения, которые с точки зрения современной науки не содержат элементов новизны.
Можно полагать, что в будущем законодательстве правильнее было бы указать, что объектами авторского, права считаются произведения, являющиеся результатами научного, литературного и художественного творчества (или просто — научного и художественного творчества, поскольку одна часть литературного творчества охватывается понятием научного, а вторая часть — художественного творчества). Однако, такое сохранение в будущем законодательстве ссылок на понятия «наука», «литература» и «искусство» будет оправданным только тогда, если будет доказано, что существуют какие-то другие произведения, которые являются результатами творчества, но не научного, не литературного и не художественного.
В правовой литературе неоднократно указывалось, что могут существовать результаты творческого труда и в других областях (2, с. 80), что «другие продукты творческой деятельности выступают как объекты иных институтов гражданского права» (53, с. 43) и что охраняются авторским правом результаты лишь такой творче-
* В третьем издании Комментария к ГК РСФСР отмечается, что авторским правом, строго говоря, охраняются не научные произведения, а произведения научной литературы и, вместе с тем, «отнесение произведения к области науки, литературы или искусства для признания его объектом авторского права не существенно» (40, с. 559).
81
ской деятельности, которая «непосредственно относится к области литературы, пауки и искусства» (79, с. 71).
В литературе в качестве особой разновидности творчества иногда называют техническое творчество. Так, можно встретиться с утверждением, что «творчество включает в себя различные виды интеллектуальной деятельности человека — научную, техническую, художественную», причем «формы проявления каждого из них разнообразны» (60, с. 299-300).
Чаще говорят о научно-техническом творчестве, причем техническое творчество рассматривают как продолжение и результат научного творчества; однако при этом не поясняется, является ли научно-техническое творчество единым явлением. Иными словами, остается неясным, можно ли отнести к сфере научной деятельности промежуточную область между теоретической наукой и материальным производством, т. в. область создания новой техники. При этом под новой техникой мы понимаем не материальное производство новых машин, механизмов и технологии, а разработку новых технических решений, доведенных до стадии практического воплощения. Как и некоторые другие исследователи (60, с. 13—14), мы полагаем, что разработки по созданию новой техники могут быть отнесены к понятию научной деятельности. Мы полагаем, что никакого особого «технического творчества» в отличие от научного творчества не существует (по крайней мере, его не следует выделять для целей авторского права). Поэтому все произведения, раскрывающие содержание технических решений (в частности, изобретений и рационализаторских предложений), должны получать охрану по авторскому праву как произведения науки. Лишь при таком толковании можно понять содержащееся в ч. III ст. 475 ГК указание на то, что предметом авторского права могут быть «планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к ... технике»: под словом «техника» здесь следует понимать результат технического творчества как разновидности научного творчества.
Подавляющее число законов об авторском праве зарубежных стран также определяет объекты авторского права как произведения литературы, науки и искусства, однако закон Франции (1956 г.) и закон США (1976 г.) говорят о предоставлении правовой охраны любым творческим произведениям. _, Произведение как результат творческой деятельности.
82
Авторское право распространяется на произведения, «выраженные ... в объективной форме, позволяющей воспроизводить результат творческой деятельности автора» (ст. 96 Основ). Иными словами, произведение должно быть результатом творческой деятельности. Под творчеством понимается деятельность человека, порождающая нечто качественно новое и отличающееся неповторимостью, оригинальностью и уникальностью.
В юридической литературе уже был дан подробный анализ понятий творчества и творческих произведений. Так, В. Я. Ионас, опираясь на исследования в области психологии, указывает, что следует различать: 1) продуктивное, или творческое, мышление; и 2) воспроизводство готовых мыслей. Ко второму виду мышления относятся случаи, когда человек совершает по правилам логики в заученном порядке мыслительные операции и получает при этом заранее детерминированный результат. Такой вид мышления (его примером служит решение школьником задачи) называют репродуктивным. Хотя и в первом, и во втором случае процесс мышления может завершиться некоторым результатом, лишь тот результат, который является следствием продуктивного, творческого мышления, можно отнести к объектам авторского права.
Любой результат продуктивного творчества является неожиданным и оригинальным. Неповторимость, уникальность произведения — все эти признаки присущи результату творческой деятельности. Поэтому В. И. Серебров-ский отмечал, что новизна есть необходимый элемент всякой творческой деятельности (73, с. 35).
В. А. Рассудовский считает, что «закон не называет новизну в качестве самостоятельного признака произведений науки», что «новизна не может быть самостоятельным юридическим признаком произведений», он рассматривает новизну как элемент и результат творческой деятельности (64, с. 179—180). На такой же точке зрения стоит и М. И. Никитина, которая указывает, что вряд ли есть необходимость говорить о признаке новизны особо, ибо творчество всегда предполагает новизну (53,с. 44).
Вместе с тем многие исследователи считают новизну самостоятельным признаком, присущим объекту авторского права (32, с. 7; 61, с. 190).
С. А. Чернышева, хотя и не называет новизну самостоятельным признаком произведения, но отмечает, что объективная новизна в произведении творчества «являет-
83
ся обязательным и самостоятельным признаком, установленным законом» (79, с. 75).
С развернутой концепцией наличия у произведения самостоятельного признака новизны выступил В. Я. Ио-нас, который пришел к этому выводу, анализируя п. 1 ст. 492 ГК, в котором устанавливается возможность использования без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения чужого изданного произведения для создания «нового, творчески самостоятельного произведения». По его мнению, смысл этой нормы сводится к тому, что произведение, созданное с использованием чужого труда, должно быть новым и существенно отличным от него;
новизна и существенное отличие — понятия неразрывно между собой связанные: «в своем логическом единстве они означают обновление сущности использованного произведения, изменение его существенных элементов» (27, с. 23). В другом месте своей работы он высказывается еще более четко: построение п. 1 ст. 492 ГК «показывает, что признак новизны (1) и признак творческой самостоятельности произведения (2) составляют два независимых друг от друга признака», причем «творчески самостоятельное произведение всегда ново», но «возможны новые произведения без творческой самостоятельности» (27, с.12).
Вывод о наличии самостоятельного признака новизны как условия охраноспособности объекта авторского права нам представляется необоснованным. Прежде всего его нет в действующем законодательстве. Что касается п. 1 ст. 103 Основ (п. 1 ст. 492 ГК), то он говорит лишь о частном случае создания произведения. Хотя здесь и указывается на «новые, творчески самостоятельные» произведения, однако эти определения не могут считаться двумя независимыми друг от друга признаками; они употреблены здесь как синонимы, что подтверждается как грамматическим толкованием (в противном случае между ними не стояло бы запятой), так и систематическим толкованием. Статья 494 ГК устанавливает, что «лицу, использовавшему чужое произведение для создания нового произведения (п. 1 ст. 492) принадлежит авторское право на созданное им произведение»; таким образом, здесь говорится лишь о новизне произведения, но не упоминается о его творческой самостоятельности, хотя имеется в виду именно случай, указанный в п. 1 ст. 492 ГК; следовательно, признак новизны является синонимом признака творческой самостоятельности произведения.
84
Но значительно более существенными представляются доводы, свидетельствующие о нецелесообразности и невозможности введения в авторское право признака новизны как самостоятельного признака объекта авторского права.
Понятие новизны объекта широко применяется в изобретательском праве, причем под новизной понимается объективная новизна, т. е. неизвестность изобретения (или рационализаторского предложения) по сравнению с тем, что существует на определенную дату. Новизна в изобретательском праве может быть утрачена или опровергнута уже известными источниками. В этой связи новизна тесно связана с приоритетом.
В изобретательском праве понятие новизны является самостоятельным понятием, не связанным непосредственно с понятием творческой деятельности автора. Объясняется это тем, что по существу одно и то же изобретательское предложение может быть создано разными лицами, работающими независимо друг от друга.
Сама возможность таких объективных совпадений связана с тем, что в сфере изобретательского права охраняется ни форма выражения изобретательской идеи (хотя эта форма имеет огромное, часто решающее значение на различных этапах правового оформления предложения), а сама изобретательская идея, «очищенная» от несущественных особенностей той формы, в которой она выражена. При этом естественно, что если материалы заявки на изобретение рассматривать с точки зрения авторского права как произведение (а они на самом деле являются произведением) и если с позиции авторского права придавать определяющее значение форме такого произведения, то никаких объективных совпадений с материалами другой заявки, созданной независимо от первой заявки, не может быть.
Но как только мы будем предоставлять охрану техническому решению, состоящему обычно из 10—20 признаков, технической идее как таковой, независимо от формы ее выражения, а не произведению, в котором она выражена, как появляется возможность полного или частичного объективного совпадения с разработками других лиц, и следовательно — появляется необходимость введения признака новизны и приоритета (первенства) при предоставлении охраны.
В изобретательском праве часто встречаются предложения, обладающие творческой самостоятельностью, но не обладающие новизной и потому не пользующиеся правовой охраной.
85
Иное дело в авторском праве: если произведение является результатом творческой деятельности автора, то оно охраняется авторским правом. При этом степени творчества имеет значение не для предоставления охраны, а для решения вопроса о том, целесообразно ли использовать такое произведение, а если да — то на каких условиях (какова должна быть ставка авторского вознаграждения и т. п.).
Объективная форма и воспроизводимость произведения. Действующее законодательство (ст. 96 Основ) предписывает, что для возникновения охраны по авторскому праву произведение должно быть выражено в такой объективной форме, которая позволяла бы его воспроизвесп Может показаться, что действующее законодательств! решает спор, давно возникший в советской юридической литературе, и широко обсуждавшийся впоследствии. Сам этот спор состоит в том, является ли объективная форма и воспроизводимость произведения двумя самостоятельными признаками или это взаимосвязанные признаки. Возражая В. И. Серебровскому, который считал воспроизводимость самостоятельным признаком произведения,^ Б. С. Антимонов и Е. А. Флейшиц полагали, что понятие «объективной формы произведения» уже включает в себя признак воспроизводимости (2, с. 80—81). На этой точке зрения стоят М. И. Никитина (53, с. 47) и С. А. Чернышева (79, с. 77).
Для обоснования того, что воспроизводимость уже охватывается понятием объективной формы, обычно приводят пример с проблемой охраны прав артистов-исполнителей. Указывается, что ранее результаты их деятельности, хотя и были выражены в объективной форме, но не могли быть воспроизведены; теперь же, благодаря появ лению звукозаписи и видеозаписи, результаты их труд могут быть воспроизведены; следовательно, объективна, форма уже включает в себя возможность воспроизведения. Этот пример нельзя признать удачным: произведение, воспринятое на слух или зрительно, даже большим числом лиц, конечно, существовало и, можно сказать, существует в определенной форме. Но не следует забывать, что эта форма эфемерна, она легко может быть утрачена, а потому ее «объективность» очень сомнительна. В этом и состоит «слабость» авторско-правовой охраны устных произведений, произведений пантомимы и хореографии и т. п.
Возьмем иной пример и вспомним недавно появившие-
86
ся голографичоские изображения: в начале своего появления они были уникальными и невоспроизводимыми, несмотря на то, что они, несомненно, существовали в объективной форме. Лишь по мере развития техники они становятся воспроизводимыми.
Таким образом, следует считать, что воспроизводимость является самостоятельным признаком, предъявляемым действующим законодательством к произведению. ^
Что касается требования объективной формы произведения, то его существование легко объяснимо: если произведение не выражено в объективной форме, т. е. не может быть воспринято другими людьми, то оно не существует как объект авторского права. Лишь с того момента, когда произведение выражено автором вовне либо отделившись от автора, либо иным образом, оно облекается в объективную форму. При этом произведение охраняется независимо от того, понятно ли оно знакомящимся с ним.
Если произведение выпущено в свет (т. е. издано, публично исполнено, публично показано, иным образом сообщено неопределенному кругу лиц — ст. 476 ГК), то становится совершенно очевидным, что оно выражено в объективной форме. Поэтому закон особо подчеркивает необходимость придания объективной формы не выпущенным в свет произведениям: последние должны существовать в виде рукописи, чертежа, изображения, публичного произнесения или исполнения, пленки, механической или магнитной записи и т. п.
Хотя закон прямо упоминает среди объектов авторского права устные произведения и считает публичное произнесение или исполнение достаточным для того, чтобы троизведение считалось облеченным в объективную фор-<у, а потому и пользовалось авторско-правовой охраной, аельзя не отметить, что такая объективная форма выражения произведения не является надежной и может породить определенные споры: точный текст доклада, воспринятого лишь на слух, может быть забыт слушателями, неточно зафиксирован, неточно процитирован и т. п. Поэтому важно стремиться к более надежным способам фиксации произведения (магнитная лента, стенограмма, кинофильм и т. п.).
Таким образом, объективная форма — логически обоснованное требование, предъявляемое к произведению для того, чтобы оно могло пользоваться охраной по авторскому праву.
87
Сложнее обстоит вопрос с признаком воспроизводимости. По нашему мнению, в будущем этот признак должен быть исключен из определения объекта авторского права. Авторское право должно охранять любые выраженные в объективной форме результаты творческой деятельности, даже если они пока неповторимы, поскольку они могут стать воспроизводимыми в будущем (как это было, например, с голографическим изображением).
Предоставление авторско-правовой охраны тем произведениям, которые еще не могут быть воспроизведены, не является излишним, поскольку еще до того, как будут открыты способы воспроизведения, может потребоваться охрана авторства; кроме того, при отсутствии такой охраны к моменту обнаружения способа воспроизведения предоставление охраны может оказаться невозможным по различным причинам.
Форма и содержание произведения. Произведения науки, литературы и искусства состоят из отдельных структурных элементов. Так, в научной статье можно различать: язык, которым она написана; последовательность изложения; оценку ранее произведенных работ; новые выводы и т. д. Часть этих структурных элементов составляет форму произведения, другая часть — его содержание. При этом, как указывалось в юридической литературе, новизна авторского произведения может заключаться как в новизне содержания, так и в новизне формы (2, с. 98). Обычно после такого анализа указывалось, что авторское право охраняет содержание произведения через его форму или, что одно и то же, охраняет сочетание содержания и формы произведения. Иными словами, подчеркивалось, что само по себе содержание произведения авторское право не охраняет. Но какие именно элементы составляют содержание произведения и могут ли они существовать вне формы произведения — на эти вопросы ответ в советской юридической литературе был дан лишь недавно в трудах В. Я. Ионаса (26 и 27). Им был проведен подробный анализ структурных элементов произведений художественной литературы и были выделены две группы таких элементов.
1. «Юридически безразличные» элементы. Сюда относятся тема, материал произведения, сюжетное ядро, идейное содержание. В теории литературы эти элементы называют содержанием произведения. Их заимствование не налагает на пользователя каких-либо обязанностей, вытекающих из норм авторского права.
88
То обстоятельство, что элементы, составляющие содержание произведения, могут быть использованы без нарушения авторских прав, широко известно. Так, Л. Н. Толстой дает следующее примечание к своему рассказу «Холстомер. История лошади»: «Сюжет этот был задуман М. А. Стаховичем, автором «Ночного» и «Наездники», и передан автору А. А. Стаховичем».
А вот другой пример. В. Катаев предложил И. Ильфу и Е. Петрову сюжет романа «12 стульев» с условием:
«я предлагаю тему, пружину, они тему разрабатывают, облекают в плоть и кровь сатирического романа... и получается забавный плутовской роман... выходящий под нашими тремя именами... а гонорар делится поровну». Впоследствии роман начал создаваться без участия В. Катаева, который, ознакомившись с частью рукописи, заявил авторам, что он устраняется и не претендует на авторство, несмотря на то, что «сюжет и план» романа принадлежат ему2. Это доказывает, что сами писатели понимают, в каких случаях отсутствуют авторские права на содержание произведения.
2. «Юридически значимые» элементы. Это — элементы формы произведения. Они, в свою очередь, подразделяют^ ся на две категории: а) образы произведения; и б) язык произведения.
Образы произведения являются элементами внутренней формы, а язык — элементом внешней формы.
В. Я. Ионас, проведя такой тонкий анализ, приходит к выводу, что язык произведения заимствованию не поддается: он может лишь цитироваться с указанием источника; в противном случае мы имеем дело с присвоением (плагиатом). Что касается художественных образов, то они могут быть заимствованы (при условии придания им новой внешней формы) для создания нового, творчески самостоятельного произведения. В этом случае в соответствии со ст. 492 ГК требуется, однако, указать автора первоначального произведения и источник заимствования (27, с. 45-46).
Оставим пока в стороне вопрос о соотношении в литературно-художественном произведении языка и образов;
для нас важно, что произведенный В. Я. Ионасом структурный анализ свидетельствует о том, что авторское право охраняет только форму, а не содержание произведения
2 Катаев В. Алмазный мой венец.— Новый мир 1978, № 6, с 105— 107.
89
художественной литературы. Аналогично решается вопрос и в отношении произведений искусства: юридически значимыми в них являются внутренняя и внешняя форма (27, с. 56); однако, поскольку нет точных указаний о том, какие именно элементы относятся к форме произведения искусства, вывод об охране в таких произведениях элементов формы не может быть применен на практике.
Применительно к произведениям научной литературы подробный анализ структурных элементов был дан А. М. Гарибяном (12 и 13). Им выделяются следующие компоненты: постановка научной проблемы; метод научного исследования; научные факты; интерпретация; систематизация; гипотеза и теория; знаковая система; язык пауки (12, с. 35, 41). Все эти элементы А. М. Гарибян считает юридически значимыми. Ему возражает В. Я. Ио-нас, считающий, что указанные элементы самостоятельного правового существования не имеют (27, с. 87). В обоснование этого справедливо указывается, что научное открытие, составляющее элемент содержания научного произведения и не получившее в качестве этого элемента правовой охраны, было выделено как самостоятельный объект гражданского права. Действительно, если бы открытие получало достаточную правовую охрану по авторскому праву, то не было бы нужды в создании самостоятельного правового института в виде права на открытие. Вот почему мы полагаем, что элементы, составляющие содержание любого научного произведения, не охраняются сами по себе, вне определенной формы. Но что же составляет охраняемую авторским правом форму научного произведения? Конечно, к форме произведения относится его язык, причем в это понятие включаются и особые научные знаки и символы. Однако это, так сказать, лишь внешняя форма научного произведения. Очевидно, что как и произведение художественной литературы, где художественные образы составляют внутреннюю форму, любое научное произведение также обладает юридически значимой внутренней формой. По нашему мнению к ней относится принятая автором последовательность изложения научных понятий, логика, система раскрытия научных идей, система расположения материала.
При этом по нормам авторского права недопустимо заимствование не только внешней формы научного произведения, но и его внутренней формы; любое такое заимствование является плагиатом.
90
Таким образом, в любом произведении авторское право охраняет форму. Содержание же произведения авторским правом не охраняется; однако входящие в содержание научного произведения открытия, изобретения и рационализаторские предложения могут получать правовую охрану, но не авторским правом, а правом на открытия или изобретательским правом — при условии их надлежащего оформления (подача заявки и получение охранного документа).
Достоинства произведения. Статья 96 Основ устанавливает, что авторское право распространяется на произведения, независимо от их достоинств. Само понятие «достоинства произведения»— очень емкое; оно означает различные характеристики, относящиеся к существу или форме произведения, в частности, у произведений художественной литературы — идейное и художественное содержание, яркость образов; у произведений научной литературы — актуальность избранной темы, правильность и глубина анализа, новизна научных выводов.
Указание на охрану авторским правом произведений независимо от их достоинств ясно свидетельствует о том, что охраняться должны даже слабые в художественном или научном отношении произведения. (Кроме того, это указание подчеркивает, что охрана распространяется только на форму произведения).
Вместе с тем еще в середине 50-х годов в юридической литературе было высказано мнение о том, что авторское право должно охранять только общественно полезные произведения (32, с. 7; 14, с. 61; 41, с. 250).
Сторонники этой точки зрения справедливо отмечали, что по поводу произведений, не являющихся общественно полезными, не возникнут общественные отношения, касающиеся использования. Отсюда делался вывод, что такие произведения вообще не должны подлежать охране авторским правом.
Однако большинство советских юристов придерживается другой точки зрения: В. И. Серебровский считал, что признак общественной полезности является не признаком, а целью произведения (73, с. 42). Б. А. Аптимонов и Е. А. Флейшиц полагали, что «произведение, идеологически не выдержанное, грешащее отдельными идеологическими ошибками, должно быть признано объектом авторского права в полном объеме этого слова», поскольку «идеологическая неполноценность произведения не может поразить имущественное правомочие автора и парализо-
91
вать его право на вознаграждение, если его произведение использовано» (2, с. 100, 101). В последующие годы идея о том, что авторское право одинаково охраняет как общественно полезные произведения, так и произведения, не являющиеся таковыми, получила широкую поддержку в юридической литературе (53, с. 45—46; 79, с. 77), и вопрос о предоставлении охраны лишь общественно полезным произведениям можно было бы более не рассматривать, если бы не появившаяся недавно теоретическая статья, в которой этот вопрос поднимается вновь (58, с. 57— 64). Автор этой статьи поддерживает тезис о полезности творческого произведения как условии его охраноспособности, причем критерием определения общественной полезности произведения считается «соответствие его интересам советского народа, целям и задачам развития социалистического общества на пути к коммунизму» (58, с. 62).
С таким утверждением, даже если рассматривать его как предложение, касающееся будущего законодательства, трудно согласиться. Действительно, надо различать охраноспособность самого произведения и целесообразность его использования. Если произведение нецелесообразно использовать в силу содержащихся в нем ошибок, либо в связи с его непригодностью по каким-либо другим мотивам, то это не значит, что такое произведение не должно признаваться пользующимся охраной по авторскому праву. Ведь оценка произведения может через некоторое время измениться, может появиться потребность частичного использования такого произведения или критического его разбора; наконец, автор может сам доработать свое произведение. В этом последнем случае, если бы охранялись лишь общественно полезные произведения, то получилась бы парадоксальная ситуация: первый (незрелый) вариант произведения не пользуется охраной, а второй (доработанный) — пользуется таковой. Вот почему признак общественной полезности не должен учитываться при предоставлении авторско-правовой охраны.
Произведения неопубликованные, опубликованные и изданные. Объем авторско-правовой охраны, правовой режим произведения, а в некоторых случаях — даже само предоставление (или непредоставление) охраны зависят от того, является ли произведение неопубликованным, опубликованным или изданным.
92
Можно указать хотя бы на нормы, содержащиеся в ст. 492 ГК (п. 4: возможность воспроизведения без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения в кино, по радио и телевидению опубликованных произведений) и 495 ГК (п. 2: возможность без согласия автора, но с выплатой ему вознаграждения записи на пленку, пластинку или магнитную ленту выпущенных в свет произведений) . Совершенно очевидно, что не выпущенные в свет произведения могут использоваться аналогичным образом лишь с согласия автора (и с выплатой ему вознаграждения).
Об особом правовом режиме изданных произведений говорится, например, в п. 3 ст. 495 ГК: изданные литературные произведения могут быть без согласия автора использованы композитором для создания музыкальных произведений с текстом. Очевидно, что неизданные произведения могут использоваться таким образом лишь с согласия их авторов.
Закон дает определение опубликования произведения. Те произведения, которые не подпадают под категорию опубликованных, считаются неопубликованными. В соответствии со ст. 476 ГК произведение считается выпущенным в свет (опубликованным), если оно сообщено неопределенному кругу лиц. Приводятся примеры такого сообщения: издание, публичное исполнение, публичный показ, передача по радио или телевидению. Как можно понять из этого определения, решающее значение для признания произведения опубликованным имеет не фактическое ознакомление с произведением неопределенного круга лиц, а сама возможность такого ознакомления.
В ст. 476 ГК вместе с тем поясняется, что информация о произведении с изложением его содержания не считается опубликованием произведения. Это вполне понятно, так как информация о произведении (в виде анонса, аннотации и т. п.) не раскрывает многие особенности формы произведения, которые как раз и составляют охраняемую авторским правом суть произведения.
Ст. 476 ГК устанавливает, что Совет Министров РСФСР может предусмотреть случаи, когда размножение произведения на правах рукописи также не будет считаться выпуском произведения в свет. В соответствии с этой нормой размножение Всесоюзным агентством по авторским правам неизданных драматических и эстрадных произведений на правах рукописи, с согласия их авторов, с целью снабжения театров репертуарными новинками не
93
рассматривается как выпуск произведения п спет (п. 71 Инструкции по применению постановления от 22 апреля 1975 г. «О ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений литературы и искусства») 3. Чтобы попять смысл такого изъятия из понятия опубликования произведения, следует вспомнить, что при публичном исполнении произведений автор получает вознаграждение двух видов — разовое вознаграждение за первое публичное исполнение, выплачиваемое только за неопубликованные произведения, а также так называемое поспектаклыюе вознаграждение (оно выплачивается за каждое публичное исполнение). Пункт 1 ст. 495 ГК предусматривает выплату вознаграждения за публичное исполнение уже опубликованных произведений, т. е. выплату лишь поспектакльных отчислений. Вот почему, если автор передал свое произведение для последующего публичного исполнения и даже дал согласие на его размножение указанным выше способом, то поскольку такое размножение не является опубликованием, автор не потеряет права на получение разового вознаграждения за право первого публичного исполнения (в том случае, если произведение будет публично исполнено). Однако такое вознаграждение может быть выплачено лишь в том слу-^ чае, если автор не получил гонорара за создание произведения.
Отметим, что обозначение «на правах рукописи» при других случаях опубликования (в частности, такое обозначение ставится на авторефератах диссертаций) для авторского права не имеет никакого значения: автореферат представляет собой публикацию произведения (разу-' меется автореферата, а не диссертации), хотя по правилам Высшей аттестационной комиссии, очевидно, не считается «публикацией».
Рассмотренное выше понятие опубликования не применяется, однако, в тех случаях, когда произведение, охраняемое в соответствии с международным соглашением, становится известным неопределенному кругу лиц за рубежом.
Что касается издания произведения, то здесь имеется в виду его размножение типографским способом с последующим распространением изготовленных экземпляров.
3 СП РСФСР, 1975, № 8, ст. 49.
94
Конечно, издание является одним из способов опубликования произведения; однако не любое опубликование есть издание.
Факт издания произведения, а также количество предшествующих изданий имеют большое значение, прежде всего, при определении размера авторского вознаграждения; при этом существуют особые правила определения того, что является одним изданием произведения.
Вместе с тем и Основы, и ГК упоминают о возможности использования именно изданных произведений без согласия автора. Только такие произведения могут быть использованы любым лицом для создания нового, творчески самостоятельного произведения (п. 1 ст. 103 Основ), могут быть воспроизведены в научных и критических работах, учебных и политико-просветительных (п. 2 ст. 103 Основ); использованы для создания музыкальных произведений с текстом (п. 3 ст. 104 Основ). При буквальном толковании этих норм следует прийти к выводу, что произведения, хотя и опубликованные, но не изданные, не могут использоваться указанными способами, что представляется парадоксальным: в частности, получается, что без согласия автора нельзя привести цитату из публично произнесенной, но неизданной лекции. В одном судебном деле речь шла о создании нового, творчески самостоятельного произведения (небольшого рельефного изображения, помещаемого на рукоятке столового прибора) на основе памятника, стоящего на площади города. Суд решил, что такое использование не подпадает под п. 1 ст. 492 ГК, так как памятник не является «изданным». Вряд ли такое решение логически обоснованно (даже если оставить в стороне то обстоятельство, что в данном случае репродукции памятника неоднократно издавались в печати). Поэтому в правовой литературе было высказано мнение, что в данных случаях в Основах и ГК термин «изданное» употребляется как синоним «выпущенного в свет», «опубликованного» произведения (31, с. 27—28). С таким толкованием следует согласиться; однако при совершенствовании законодательства слово «изданный» несомненно должно быть заменено выражением «выпущенный в свет».
Охрана авторским правом и выполнение формальностей. Основы устанавливают, что авторское право возникает в результате создания произведений науки, литературы и искусства (ст. 4) и не зависит от формы произведения (ст. 96). Поэтому совершенно справедливо все
95
исследователи указывают, что авторское право возникает без каких-либо формальностей.
Единственное исключение из этого правила — предусмотренные в ст. 475 ГК формальные требования к охране фотографий и произведений, полученных способами, аналогичными фотографии: авторское право за ними признается лишь в том случае, если на каждом экземпляре произведения указаны имя автора, место и год выпуска произведения в свет. (Для иностранных произведений, охраняемых в СССР на основе Всемирной конвенции об авторском праве, эти реквизиты могут быть заменены проставлением знака охраны авторского права). Эта норма, по-видимому, берет свое начало от тех времен, когда фотографии с большим трудом завоевывали себе «права гражданства» в системе авторского права: авторское право, имевшее прежде дело только с «высокохудожественными» произведениями, создававшимися без применения технических средств, ставило еще одно, на этот раз формальное препятствие на пути проникновения в свою сферу нового объекта. В настоящее время ни у кого не вызывает сомнения, что фотограф имеет такое же авторское право, как и авторы других произведений, а следовательно, отпадает и сама необходимость сохранения рассматриваемой нормы. К этому следует также добавить, что данная норма не находит практического применения (за исключением разве что диафильмов). Кроме того, в контексте существующего перечня охраняемых предметов авторского права' эта норма выглядит очень нелогичной; из анализа ч. III и IV ст. 475 ГК можно сделать вывод о том, что норма о формальных реквизитах охраны распространяется лишь на фотографии и произведения, полученные способом, аналогичным фотографии, но не распространяется на кинофильмы, телевизионные фильмы, видеозапись и т. п. Объяснить такое различие не представляется возможным. Как уже отмечалось, с чисто формальной точки зрения эта норма противоречит ст. 96 Основ. Рассматривая все приведенные выше доводы, следует сделать вывод о целесообразности исключения из будущего законодательства нормы, содержащейся ныне в ч. IV ст. 475 ГК.
Многие авторы ошибочно полагают, что публикация произведения дает ему надежную охрану, а неопубликованные произведения вообще не охраняются. Во Всесоюзном агентстве по авторским правам или в других организациях регистрация не проводится. Регистрация же завершенных научно-исследовательских и опытно-конструк
96
торских работ во Всесоюзном научно-техническом информационном центре (ВНТИЦептре), а также депонирование научных работ в ВИНИТИ и других органах научно-технической информации не имеют отношения к их охране авторским правом и не влияют на такую охрану 4.
После присоединения СССР ко Всемирной конвенции об авторском праве были приняты ведомственные нормативные акты, предусматривающие проставление на печатных изданиях знака охраны авторского права. Эти нормативные акты направлены на обеспечение охраны советских произведений за рубежом; они не означают введения в советское авторское право требований о выполнении каких-либо формальностей для возникновения охраны. Поэтому ошибочно рассматривать эти правила как часть советского авторского права.
Произведения и материальные предметы. Как правило, объекты авторского права бывают связаны с какими-либо материальными предметами. Так, роман печатается в виде книги, научная статья — в журнале, песня попадает в гражданский оборот па листе бумаги или на магнитной кассете, произведения живописи — в виде картины, копии или в виде репродукции.
Связь произведения со своим материальным носителем, как отмечается в литературе, может быть неразрывной:
так, произведение живописи не может быть отделено от холста, на котором оно изображено, и от красок, в которых оно выражено. Такая связь с материальным носителем существует у всех произведений изобразительного искусства (53, с. 55). При этом отмечается, что материальный предмет, в котором выражено произведение изобразительного искусства, обладает самостоятельной ценностью в отличие от рукописи литературного произведения, ценность которой незначительна (73, с. 55).
Нам представляется, что любой материальный ооъект, к которому прикасались «трепетные пальцы» автора, создавшего оригинал, имеет свою собственную ценность;
•лто может быть и скульптура, «проработанная» автором, и написанная им картина, и любой лист его рукописи, и даже лично напечатанный им машинописный текст.
4 Инструкция о порядке государственной регистрации и учета открытых НИР и ОКР, представления по ним отчетов и информационных материалов во ВНТИЦентр и выдачи информации этим центром. Утверждена постановлением Госкомитета Совета Министров СССР по науке и технике от 14 июля 1972 г.— Бюл. нормативных актов министерств и ведомств СССР, 1973, № 6,
97
Все эти предметы уникальны, но авторское право охра- v няет произведение в связи с возможностью его воспро- ;
изведения, т. е. как неуникалыюе. Иными словами, автор- i ское право направлено на охрану воспроизводимых черт материального носителя. J,
Авторское право продолжает существовать даже в ' случае гибели произведения искусства (73, с. 40). Однако практическое значение это правило имеет лишь J в том случае, если .сохранились репродукции утраченно- 1i го произведения искусства, если утраченное стихотворе- ' ние может быть воспроизведено кем-либо наизусть и т. п. В противном случае защита авторских прав на такое утраченное произведение может быть затруднена (2, с. 84), а по сути дела становится невозможной (11, с. 90).
Переход права собственности на материальный объект не влечет за собой перехода авторских прав. Эта общая норма вполне понятна применительно не к оригиналам, а к копиям произведений: естественно, если автор дарит экземпляр своей книги, то это не значит, что он разрешает воспроизводить свое произведение. Вопрос, однако, осложняется, если автор передает другому лицу оригинал своего произведения (например, . рукопись) или уникальный экземпляр (картину и т. п.).
Не передает ли при этом автор свои права приобретателю вещи? К сожалению, в действующем законодательстве содержится лишь частичный ответ на этот вопрос: ст. 513 ГК устанавливает, что произведение изобразительного искусства, созданное по заказу, переходит в собственность заказчика, поскольку иное не предусмотрено договором. При этом «автор сохраняет авторское право на это произведение». Вместе с тем эта статья содержит и вторую часть: «Собственник произведения имеет право помещать его на публичных выстав- I ках без выплаты автору дополнительного вознаграждения».
Мы полагаем, что норма ст. 513 ГК имеет общее f значение; она по сути дела указывает, что переход лпава собственности на вещь, в которой воплощено про- i взведение, не влечет перехода авторских прав, за исклю- , чением, однако, права на публичное выставление ;^ (например, выставление картины или экземпляра книги '';' на выставке). В юридической литературе отмечалось, что художник, передавая право собственности на оригинал, может запретить безвозмездный публичный показ
произведения. Таким образом, ч. II ст. 513 ГК содержит пить дисдозитивную норму (39, с. 752). С этим мнением трудно согласиться, поскольку анализируемая норма содержит указание на ничем не обусловленное право собственника произведения и потому является императивной.
Рассмотренные выше положения о соотношении права собственности на материальный объект и авторского права на произведение имеют большое практическое значение. В частности, научный работник может не быть владельцем ни одного экземпляра научного отчета (например, если последний не был опубликован), однако автор и в этом случае сохраняет авторское право на созданное им произведение.
В юридической литературе обсуждался вопрос о том, распространяется ли авторское право на здание, созданное на основе составленного архитектором проекта. По сути дела этот вопрос может быть поставлен и применительно к литературному произведению — имеет ли автор авторское право на каждый экземпляр книги, выпущенной определенным тиражом? Ответ на этот вопрос представляется следующим.
Если здание или экземпляр книги изготовлены и приобретены правомерно, с соблюдением норм авторского права, то собственник может их в дальнейшем продать или иным образом использовать в гражданском обороте. С другой стороны, если собственник пользуется своей вещью сам, то он может внести в построенное здание или в свой экземпляр книги любые изменения. Однако он не может ни продать, ни сдать напрокат такой измененный объект; он также не может разрешить изготовить иное здание на основе своего здания или разрешить повторить на основе своего экземпляра книги тираж книги. Следовательно, и здание, и экземпляр книги в известном смысле есть объекты авторского права.
Нсохраняемые произведения. Законодательство и практика знают два вида объектов, не получающих охрану авторским правом.
Во-первых, это объекты, которые не обладают каким-либо признаком произведения. Если, например, мы имеем дело с объектом, не выраженным в материальной форме, или с объектом, не являющимся результатом творческой деятельности, то очевидно, что такие объекты не охраняются, поскольку они не подпадают под понятие произведения. Характерные примеры таких объектов —
научные идеи (вне формы их конкретного воплощения), телефонные справочники и т. п.
Во-вторых, существуют такие объекты, которые пол- ' ностью отвечают понятию произведения, но тем не менее не являются охраняемыми по той или иной причине в силу прямого указания закона. Это и есть, собственно говоря, неохраняемые произведения. К их числу, прежде всего, относятся те произведения, срок охраны jl которых истек (ст. 105 Основ). 1
К этой же категории можно отнести произведения иностранных авторов, не пользующиеся охраной на территории СССР, т. е. граждан тех стран, которые не являются участниками Всемирной конвенции об авторском нраве, если они были впервые опубликованы не на территории стран—участниц Всемирной конвенции, а также те произведения, авторами которых хотя и являются иностранные граждане стран—участниц Всемирной конвенции, но сами эти произведения были опубликованы за рубежом до вступления СССР в эту конвенцию, т. е. до 27 мая 1973 г.
Существуют и другие категории неохраняемых произведений. Они перечислены в ст. 487 ГК. Сама эта статья касается авторских прав составителей сборников и только здесь (а не в ст. 475 ГК) косвенно упоминаются произведения, не охраняемые авторским правом, законы, судебные решения, иные официальные документы, произведения народного творчества, авторы которых неизвестны, древние акты и памятники.
Перечень этих неохраняемых произведений, несомненно, имеет общее значение: если какое-то произведение подпадает под этот перечень, то оно не охраняется само по себе и при любом использовании, а не только при включении в сборник. В самом этом перечне три категории произведений: 1) официальные документы; 2) произведения народного творчества, авторы которых неизвестны; 3) древние акты и памятники.
В числе официальных документов прямо названы i законы (очевидно, здесь имеются в виду любые норма- л тивные акты), а также судебные решения. В отношении нормативных актов в советской юридической литературе возник спор о том, почему они не охраняются авторским правом. Было высказано мнение, что нормативные акты не являются охраноспособными потому, что они «по форме своего объективного выражения существуют не как произведение литературы или науки, а как нор
мативный акт» (14, с. 64). Эта точка зрения была подвергнута критике, причем было указано, что утверждение того или иного научного положения в качестве нормативного акта изменяет сущность этого объекта, что в свою очередь изменяет и правовой режим этого объекта.
Утверждается, что «результат научного труда выступает, так сказать, в виде двух ипостасей»: с одной стороны, это научно-литературный труд; с другой стороны — это законодательный акт, не являющийся объектом авторского права (27, с. 99).
По сути дела между первой и второй позициями нет существенных различий, так как оба исследователя считают, что нормативные акты не относятся к числу произведений науки, литературы или искусства.
Мы не можем согласиться с этой точкой зрения. Нормативные акты используются теми же способами, что и любые иные объекты авторского права (опубликование, воспроизведение и распространение). С другой стороны, принятие документа в качестве нормативного акта не меняет сущности этого документа; оно лишь переводит этот документ в категорию нормативного акта. Но любой нормативный акт (если снять его номер и дату его принятия) может рассматриваться как научно-литературное произведение, поскольку последнее вполне может быть выражено в форме нормативного акта. Никакая экспертиза существа документа не сможет отделить нормативные акты от произведений авторского права. Они делятся лишь посредством того, что нормативные акты утверждены (одобрены, приняты) в качестве таковых, а другие произведения — нет. Следовательно, мы приходим к выводу, что нормативные акты являются частью произведений, а исключены они из сферы правовой охраны в силу прямого указания закона (ст. 487 ГК; в будущем эту норму следовало бы записать в ст. 475 ГК) для того, чтобы обеспечить их широкое и беспрепятственное использование.
Точное обоснование причины, по которой нормативные акты не охраняются авторским правом, имеет большое значение для решения практических споров. Вот пример такого спора.
В одной из организаций Минцветмета СССР был создан методический материал. Он был издан этой организацией, причем при издании авторам не было выплачено авторское вознаграждение. Авторы доказы-
вали, что написание этого материала не входило в круг их служебных обязанностей и потому они должны получить вознаграждение. Организация в ответ на это выдвинула довод о том, что этот материал представляет собой методические указания, утвержденные главным инженером, т. е. нормативный акт, который в силу этого не является объектом авторского права и потому (в связи с отсутствием надлежащего объекта) спор не должен рассматриваться в суде. С такой аргументацией организации невозможно согласиться, так как во время сдачи в организацию этого материала он еще не был официальным документом и пользовался авторско-пра-новой охраной.
К числу официальных документов относятся описания к авторским свидетельствам и патентам на изобретения, а также зарегистрированные промышленные образцы. Впрочем, при использовании этих официальных документов в силу прямого указания законодателя обязательно проставление имени автора.
К категории официальных, кроме упоминавшихся выше, относятся многочисленные и разнообразные виды произведений: государственный герб и флаги, клейма, изображения на монетах и казначейских билетах. По сути дела точнее было бы говорить не об «официальных документах», а о произведениях, носящих официальный характер, так как понятие «официальный документ» оказывается очень узким.
Отметим, что Государственный гимн СССР — произведение, которое является одним из официальных документов, традиционно публикуется с указанием авторов текста и музыки (текст — С. Михалкова и Г. Эль-Регис-тана, музыка — А. В. Александрова). По нашему мнению такая практика является правильной и она должна быть распространена на другие категории официальных произведений, а возможно — и законодательно закреплена. Такое указание имени не превращало бы указанные объекты в охраняемые авторским правом произведения, однако являлось бы еще одним проявлением уважения к личным правам творческих работников.
Другая категория неохраняемых произведений — это «произведения народного творчества, авторы которых неизвестны». Подпадают ли сюда все произведения, авторы которых неизвестны, или лишь произведения особого, народного творчества? Вттдимо, сюда относятся произведения фольклора, а также музыкального и художествен
ного народного творчества, которые не имеют и не могут иметь индивидуальных авторов. Действующее законодательство, однако, ничего по говорит о произведениях, авторы которых в силу тех или иных причин неизвестны. Очевидно, такие произведения должны считаться охраняемыми.
Наконец, в числе неохраняемых произведений названы древние акты и памятники. Упоминание этой категории излишне, так как она охватывается более общей категорией произведений, авторское право на которые прекратилось.
Подытоживая сказанное выше, мы можем предложить следующую формулировку, уточняющую нормы первой и второй части ст. 475 ГК: «Авторское право распространяется на любые творческие произведения. независимо от их формы и назначения, выраженные и любой объективной форме (рукопись, чертеж, изображение, запись звука, запись изображения и т. п.).
Часть произведения, имеющая самостоятельное значение, считается отдельным произведением. Часть произведения признается имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей этого произведения.
Авторское право не распространяется на содержание произведения и на его достоинства, а также на выраженные в нем понятия, идеи и теории.
Не пользуются охраной по авторскому праву официальные документы, материалы, изображения (нормативные акты, судебные решения, государственные флаги и т. п.)».
«все книги «к разделу «содержание Глав: 33 Главы: < 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. >