§1. Пснхолого-правовое понятие добровольного отказа от преступления н его признаки.

Любое умышленное преступление, подготавливаемое лицом либо группой лиц, прежде всего выражает их волю, взгляды и стремление к решимости совершить определённое действие (бездействие). Приступая к активной деятельности человек направляет своё поведение на удовлетворение тех или иных потребностей и личных интересов, воспринимая, таким образом, в своих понятиях и представлениях настоящую объективную действительность.

Определяя понятие деятельности, Ф.Н.Гоноболин акцентирует внимание на наличии цели, которую человек перед собой ставит. При отсутствии таковой нет и деятельности, а есть только отдельные случайные действия/

Поведение человека трактуется, как имеющая природные предпосылки, но в своей основе социально обусловленная, опосредованная языком и другими знаково-смькловыми системами деятельность. Своеобразие поведения индивида зависит от характера его взаимоотношений с другими людьми, от ценностных ориентации, ролевых предписаний, от адаптации к существующим условиям, особенностей протекания эмоций, чувств и настроений.3

Эмоции и чувства - это импульсивные реакции, возникающие в результате чувственного отражения значимости явлений. Они являются механизмом импульсивной регуляции нашего поведения, непосредственно отражая положительность или отрицательность различных явлений, при атом мгновенно активизируют или тормозят наши действия.4

2 См.: Гоноболин   Ф.Н. Психология,   М: Просвещение, 1973. С.ЗЗ.

ЛАКарпенко характеризует данные понятия следующим образом: Деятельность -динамическая система взаимодействий субъекта с миром, в процессе которых происходит вошикновенне и воплощение в объекте психического образа и реализация опосредованных им отношений субъекта в предметной действительности. Поведение - присущее живым существам взаимодействие с окружающей средой, опосредованное их внешней (двигательной) и внутреннейОкихической) активностью.

3              Эмоции - психическое отражение в форме непосредственного пристрастного переживания жизненного

смысла явлений и ситуаций, обусловленного отношением на объективных свойств к потребностям

субъекта. Эмоциональность - свойства человека, характеризующие содержание, качество и динамику

его вмоций и чувств. Качественные свойства вмошюналыюсти характеризуют отношение индивида к

явлениям окружающего мира и находят свое выражение в пике и модальности доминирующих вмоций.

См.: Карпенко Л.А. Краткий психологический словарь. М : Политиздат. 1982. С.36.

4              См.:  Черных Э.А.  Общая и юридическая психология.  М.:   Институт международного права и

жононики. 1994. С.15.

А так как любая деятельность человека постоянно сопровождается чувственными процессами, происходящими в его психике, то и изменяется она под их влиянием. Внешнему проявлению волевого поступка всегда предшествует мыслительная деятельность, без которой нельзя совершить сознательного действия, и которая приводит к возникновению у лица замысла на совершение преступления.

Реализация замысла вовне всегда обусловлена с соприкосновением лица с объективной действительностью, а значит и первоначальные побуждения, отвергнутые в процессе его формирования и другие способы его осуществления продолжают сохранять :воё настоящее положение, и таким образом уже противостоят начатому совершению преступления.

Наряду с этим могут возникнуть и новые побуждения в необходимости изменения или даже прекращения начатой деятельности, приводящие к соответствующим решениям. Подобное решение может осуществляться как помимо воли субъекта, так и в соответствии с ней, когда он добровольно отказывается от совершения преступления.3 При этом волевые усилия представляют собой регуляционный процесс, направляющий деятельность на достижение будущего результата в виде цели, которая осознается субъектом как необходимость. Достижение результатов волевых действий связано с преодолением внешних и внутренних трудностей, с проявлением волевых усилий, противодействием эмоциональным побуждениям. И если эмоции регулируют поведение непосредственно, импульсивно, то воля является сознательной регуляцией деятельности на основе общественно выработанных понятий, норм, оценок. Только используя эти понятия, человек осознает необходимость и возможность соответствующих действий в данных условиях.6

Однако, попадая под влияние волевых процессов субъект может активизировать свою деятельность и, преодолев трудности, добиться её завершения, т.е. совершить оконченное преступление. Но также, благодаря своей воле и желанию он может воздержаться от совершения определенных преступных действий, даже если они начаты, либо направить их в другом русле.

Таким образом, добровольно прекращая начатую преступную деятельность, :убъект под влиянием определенных мотивов сознает, что она прекращается именно Злагодаря его воле, а поэтому он и направляет свои действия на её прекращение либо, напротив, не совершает их, отказываясь от доведения преступления до конца. Согласно ут. 31 УК добровольным отказом от преступления признаётся прекращение лицом 1риготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения преступления до конца. При этом лицо не подлежит уголовной ответственности за преступление, если оно добровольно и окончательно отказалось от

s См.: Иванов В.Д. Добровольный отказ от совершения преступления. М: ВНИИ МВД СССР, 1982. С.32.

'См.: Еникеев М.И. Общая и юридически психология. М.: Институт     международного   права   и |. 1994. С.16.

его доведения до конца. Оно подлежит уголовной ответственности лишь в том случае, если фактически совершённое им до добровольного отказа деяние содержит иной состав преступления. !l,.,.vi из L.riro установление в поведении лица добровольного отказа имеет важное .к. .олъко теоретическое, но и практическое значение.

Обращая взимание на данный факт мы присоединяемся к авторам7, отмечающим, что отказ от завершения начатой преступной деятельности должен быть добровольным, так как именно во\я человека является действенной стороной его сознания, таким качеством, благодаря которому психическая деятельность влияет на деятельность практическую.8

Волевые черты характера проявляются в определенном соотношении с эмоциональными особенностями человека: у волевого человека воля доминирует над чувствами, а у человека с эмоциональным характером преобладающее место занимают эмоциональные состояния, а поступки часто совершаются под влиянием случайно возникших чувств настроений.

Сила воли проявляется в решимости, т.е. в полной уверенности в необходимости исполнения решения, в установке только на исполнение задуманного, какие бы при этом не встретились трудности на пути реализации замысла. Однако не всякое исполнение решения, не всякое совершение действия свидетельствует о сильной воле. Силу воли можно распознать в зависимости от того, какие препятствия человек преодолевает, совершая волевые действия, и какие результаты он достигает.9

Между тем, начав преступную деятельность, лицо под влиянием определенных мотивов может остановиться и прекратить её, сознавай, что эта деятельность прекращается именно благодаря его воле, и оно направляет свои действия (либо не совершает действий) на её прекращение. При этом справедливо, подчеркивается в юридической литературе: "Активность субъекта направлена на нейтрализацию или подавление действия осознанного мотива. В этом случае возникают новые мотивы или происходят изменения в иерархии мотивов."10

Таким образом, всё это в конечном счете свидетельствует о подавлении и исчезновении у супыкгл ранее сформировавшегося замысла. Следовательно, отказ от продолжения и доведши, до конца намного преступления по собственней воле характеризуется наличием у лица твердой уверенности в необходимости самому добровольно отказаться от своего намерения.

Некоторые авторы, характеризуя добровольный отказ, совершенно справедливо отмечают, что в качестве самостоятельного признака ныдсляется не доведение начатого преступления до конца.11

7              См.,   например,   Иванов   В.Д.   Укав,   сом    С.   24,   Тер-Акопов   АА    Добровольный  откая   от

совершенна преступления. М: Юрнд. лит., 1Уо.! 0.23 я др.

8              См.: Луков Г.Д. Психологи». М.: Воекиздат, 1964. С.200-201

9              См.: Васильев В.Л Юридическая   психология. М.: Юривдат. 1991. С 9

* См.: Психологические мехакишы целеобразования. М.: Наука, 1987. С.9

11   См.:   Криволапое   Г.Г.   Услооня   и   основание   освобождения   от  уголовной  ответственности   при добровольном onuue. // Труд, i Карагандинской ВШ МВД СССР. Вып. 6  Караганда. 1976. С.120.

8

Думается, что выделение данного признака является правильным, ибо он оценивает добровольный отказ с объективной стороны. Принимаемое по собственной воле решение об отказе от доведения начатого преступного деяния, лицо тем самым и не доводит его до конца, ибо "наличие объективной возможности поступать так или иначе (возможность выбирать), субъективного знания альтернатив и предпочтение одной из них в соответствии с нравственной необходимостью обеспечивают свободное решение лишь в том случае, если оно является добровольным и совершается по личному убеждению (способность выбирать). Недостаточно просто "угадать" нравственную необходимость, слепо следовать за ней. Свобода морального выбора - это умение намеренно преобразовьшать обстоятельства во имя прогрессивных нравственных целей.

Между тем, ярко выраженное усиление волевой направленности на добровольное прекращение преступления, неразрывно связано с другим признаком добровольного отказа - с осознанием лицом возможности успешного доведения начатой преступной деятельности до конца. Не оспаривая наличия такого- признака и его тесную связь с добровольностью, следует отметить, что он имеет самостоятельное значение. Поэтому, на наш взгляд не точным является мнение, распространенное в литературе, что данный признак является составной частью признака добровольности."

Как нам представляется, добровольность прекращения преступной деятельности означает, что субъект сознательно, по своей воле принимает решение о таком отказе. При этом его воля не подвержена каким-то внешним воздействиям, которые бы парализовали её. Вместе с тем, для добровольного отказа недостаточно, чтобы он был обусловлен только одним желанием. Необходимо также, чтобы лицо, принимая такое решение, сознавало и возможность доведения преступления до конца. Таким образом, если субъект считал, что он может довести его до конца, а в действительности такой возможности нет, о чем ему не было известно, то всё равно данный отказ признаётся добровольным.

Справедливости ради следует обратить внимание на тот факт, что сознание и воля, как основные психические функции человека, в реальной жизни взаимообусловливают друг друга, являясь в то же время различными сторонами единого психологического акта. Психология законопослушного поведения исследует внутреннюю структуру и отдельные компоненты личности, которые в сочетании с факторами внешней среды обеспечивают различные варианты реагирования, не выходящие за рамки действующего законодательства. В связи с этим мы находим объяснение тому, что установление и выяснение наличия возможности доведения начатого преступления до

ц См.: Иванов В.Д. Вопросы борьбы с преступлениями на различных стадиях их совершения. // Сборни, научных трудов. Алма-Ата.: КшНИИСЭ, 1970. С 192.

0 См.: Дурманов НД. Стадии совершения преступления по советскому уголовному праву- М.: Госюриадат, 1955. С.193; Тншкевич И.С. Приготовление и покушение по уголовному праву. М.: Госюрнадат, 1968. С.221; Кузнецова Н.Ф. Ответственность «а приготовление к преступлению и покушение на преступление по советскому уголовному праву. М.: МГУ, 1958. С.160; Дядько Д.Е. Добровольный опсаа от совершеиия преступления по советскому уголовному праву. Автореф. канд. дне. Харьков. 1974. С.4 и др.

конца имеет первостепенное значение, являясь при этом, определяющим признаком добровольного отказа.

Отнюдь не маловажным признаком добровольного отказа является его окончательность. Субъект должен полностью и окончательно прекратить начатое преступное деяние. Однако, если он лишь приостанавливает продолжение начатого преступления по каким- либо соображениям, чтобы затем довести его до конца при более благоприятных условиях, то такой перерыв нельзя признавать добровольным отказом.

Между тем, осознанная, целесообразная и произвольная регуляция поведения человека возможна благодаря тому, что у него формируется внутренняя модель внешнего мира. В рамках этой модели осуществляется мысленное манипулирование, она позволяет сопоставить текущее состояние с прошлым и не только намечать цели будущего поведения, но и отчетливо их представлять. Так реализуется предусмотрительность - прогнозирование последствий поступков до их совершения и осуществляется поэтапный контроль за приближением к цели путём минимизации различия между реальным и желаемым положением вещей.''*

Сказанное убеждает в том, что только признаки отказа: оставление начатой преступной деятельности по собственной воле, осознание лицом возможности доведения её до конца, окончательность и не доведение начатого преступления до конца в совокупности позволяют правильно решить вопрос о признании его добровольным.

Следует обратить внимание на то, что в числе признаков, характеризующих отказ от начатой преступной деятельности в качестве добровольного, С.А. Тарарухин выделяет следующие:

данный отказ должен быть окончательным;

наличие    объективных    обстоятельств,     не    препятствующих    завершению

преступления (т.е. не быть вынужденным);

субъект добровольного отказа должен сознавать возможность продолжения

начатого преступления;

4.             добровольный отказ должен явиться свободным волеизъявлением субъекта.15

В целом, на наш взгляд, автор правильно определяет данные признаки. Однако, в

то же время нецелесообразно рассматривать раздельно наличие объективных обстоятельств, не препятствующих завершению преступления, и осознание лицом возможности продолжения начатого преступления. Данные признаки составляют единый процесс осознания лицом возможности успешного доведения начатой деятельности до конца, и тем самым, субъект   осознаёт возможность успешного его завершения.

Сознание всегда бывает более заинтересовано в одной стороне объекта мысли, чем в другой, производя во всё время процесса мышления известный выбор между его элементами, отвергая одни из них и предпочитая другие. Яркими примерами этой деятельности могут служить явления направленного внимания и обдумывания.

м См.: Васильев В.Л. Укм. соч. С.125.

15 См.: Тарарухян С. А. Преступное поведение. М.: Юрид. лит. 1989. С.117.

10

Самонаблюдение непосредственно раскрывает смену душевных состояний, осознаваемых в качестве внутреннего душевного процесса, противополагаемого тем внешним объектам, которые с помощью его познаются.'6

Поэтому, на наш взгляд, признаками добровольного отказа надлежит считать: беспрепятственность совершению преступления; осознание возможности продолжения начатого деяния; окончательность отказа   по собственной воле субъекта.

Наряду с этим, в литературе единодушно высказывается мнение о вынужденности прекращения преступной деятельности, если это было вызвано обстоятельствами, возникшими помимо воли субъекта.' Однако, при рассмотрении определённых обстоятельств, побудивших лицо отказаться от совершения преступления, высказываются различные точки зрения, в результате чего отказ, характеризующийся подчас сходными обстоятельствами, в одних случаях признается добровольным, а в других - вынужденным. Вынужденный отказ не может быть признан добровольным в уголовно-правовом смысле.

Правильное разрешение данного вопроса весьма значимо для лица, отказавшегося от доведения начатого посягательства до конца, поскольку при вынужденном отказе он привлекается к ответственности за приготовление или покушение, а при добровольном -освобождается.

Следует отметить, отказ признаётся вынужденным, вследствие осознания лицом

невозможности её продолжения и доведения до конца, чему способствуют

обстоятельства, не зависящие от его воли. Возникает ситуация, когда лицо не может

осуществить свободный выбор (продолжить или отказаться от совершения

преступления), потому что нет возможности преодолеть возникшие препятствия и ему

ни чего не остаётся, как только прекратить совершение начатого посягательства. В

подобных ситуациях поведение лица нельзя оценить как добровольный отказ в

совершении преступления до конца.      Примером   может   служить   дело   Д.              Так,

Тюменский облсуд не признал отказ от изнасилования добровольным со стороны Д., который будучи в состоянии наркотического воздействия поздно ночью встретил И., пригласил её в гости к своему другу и по дороге, проходя мимо дворовой беседки заманил её во внутрь и пытался совершить половой акт. Однако, в силу наступившей половой слабости ему этого сделать не удалось, после чего он отпустил И. домой. В процессе расследования Д. стал утверждать, что он добровольно отказался от изнасилования. Между тем органы предварительного следствия и суд вполне справедливо не признали поведение Д. добровольным отказом, поскольку сам факт наступления  половой  слабости  явился  для  него  непреодолимым  препятствием  и  при

16 См.: Джеймс У. Психология. М.: Педагогика, 1991. С.363.

" См.: например, Дурманов Н.Д. Ука». Соч., С.195; Тишкевич    И.С. Указ. Соч., С.221; Панько

К.А. Добровольный отказ от преступления по советскому уголовному праву. Воронеж.: ВГУ, 1975.

С.8 и др.

18 См., например. Архив Тюменского облсуда, 1992.

11

Справедливости ради следует отметить, что Тюменским областным судом за 1997 г. привлечено к уголовной ответственности за приготовление и покушение на изнасилование 78% и освобождено от ответственности по мотивам добровольного отказа 22% обвиняемых в преступлении лиц.

Вместе с тем непреодолимые препятствия нельзя отождествлять с препятствиями лишь затрудняющими продолжение начатого преступления. Последние возникают в процессе совершения деяния как непредвиденные и оказывают несомненно определенное, а порой и весьма существенное воздействие на поведение субъекта. Но их воздействие не парализует волю лица, и оно сохраняет возможность выбора иных средств, орудий для окончания посягательства либо может изменить в возникшей обстановке характер своей деятельности. Иными словами, препятствия, отражаясь в сознании субъекта, могут породить у него состояние напряженности, освободиться от которого можно либо отказавшись от их преодоления, либо преодолеть их. При этом лицо не станет колебаться там, где для него ясен путь, необходимо вытекающий из принципов, которые оно разделяет, из его убеждений. Оно с большей энергией побудит себя довести начатое до конца, если это отвечает его взглядам, его мировоззрению.19

Однако лицо может и отказаться от продолжения начатой преступной деятельности, и тогда такой отказ будет считаться добровольным, т.к. он обусловлен волей субъекта, поскольку у него были возможности для доведения преступления до конца.

Известно, что человек, планируя преступные действия, всегда старается учесть наличие тех или иных обстоятельств и объективных препятствий, которые могут помешать ему добиться успеха в реализации намеченных планов. Он так же обязательно продумает и взвесит эффективность средств и возможностей, имеющихся в его распоряжении для преодоления преград, стоящих на пути к намеченной цели, учтёт свои способности при совершении планируемого. В этой связи представляется не совсем точным мнение авторов, полагающих, что отказ будет вынужденным, если он обусловлен обстоятельствами, хотя и преодолимыми, но затрудняющими продолжение преступления.20

Авторы, придерживающиеся данной точки зрения не учитывают, что всякое волевое поведение, в том числе и преступное, это не простой процесс. Напротив, это всегда связано с преодолением больших или меньших трудностей, как внешних, так и внутренних препятствий, для чего приходится совершать определенные волевые усилия. И, разумеется, прав Н.Д.Дурманов, отмечая, что лицо, начинающее совершать преступление, может сознавать возникновение значительных препятствий, которые нужно будет преодолеть. И если оно откажется от совершения преступления, не будучи вынужденным   к   этому,   то   отказ   необходимо   считать   добровольным.2'   Однако,   в

19            См.: Волков Б.С. Общая психология. М.: Госюриадат, 1977. С.399.

20            См., например: Колодкин Л.М. Стадии преступления и предупреждение преступлений. Киев: МВД

УССР, 1974. С.84 и др.

21            См.: Дурманов Н.Д. Указ   Соч., С.194.

12

интересах дальнейшего исследования наших проблем, мы не можем разделить его мнение, о том, что отказ не будет добровольным, если при совершении преступления лицу встретились препятствия хотя и преодолимые, но более значительные, чем считал субъект, начиная совершать деяние, а также, когда он отказывается, сознавая трудность преодоления встретившихся препятствий.

К сожалению, мы не можем согласиться с теми авторами, которые исключают добровольность отказа в процессе совершения преступления при встрече препятствий, хотя и преодолимых, но более существенных, чем те, на которые надеялся субъект, начиная посягательство, а также, если он отказывается от завершения преступного деяния, сознавая трудности в преодолении возникших перед ним препятствий.23

Следует отметить, что подобные утверждения не совсем точны, так как они не полностью раскрывают сущность преступного деяния, как волевого поведения человека.

Как уже отмечалось ранее, преступная деятельность, являясь волевой, всегда связана с преодолением внутренних и внешних препятствий. В то же время характер цели влияет на выбор орудий и средств, с помощью которых субъект стремится добиться её. И разумеется, в ходе реализации своего замысла он, как правило, не может точно предусмотреть все обстоятельства и препятствия, которые ему могут встретиться. Однако, если субъект рассчитьтает на их преодоление и на возможность достижения своей цели, то только тогда начинает совершать деяние. Ни один человек, сознавая, что преступление совершить не удастся, не пойдёт на его совершение. Более того, в большинстве случаев субъект рассчитывает избежать разоблачения и дальнейшего наказания. Таким образом, если он сталкивается с непреодолимыми препятствиями, исключающими возможность окончания преступления, то вынужден прекратить свою деятельность, что исключает добровольность отказа, ибо такой отказ происходит помимо его воли и желания. Перед ним нет иного выбора, как прекратить начатое преступление, поскольку социальная обусловленность обстоятельств, сложившихся в ситуации выбора, неразрывно связана с мировоззренческой, моральной определенностью решения человека, с изнутри идущей детерминацией поступка.

Моральный выбор не может совершаться вне пределов добра и зла. Учет нравственной допустимости альтернатив обусловливает решение человека не меньше, чем осознание объективно недоступных возможностей выбора в определенных социальных обстоятельствах.

В то же время следует отметить, что совсем иное положение складывается при столкновении лица с препятствиями, которые только затрудняют успешное окончание преступления. По существу лицо оказывается перед выбором: прекратить начатое преступление либо продолжить его, преодолев, возникшие перед ним препятствия. А поскольку оно считает, что в создавшихся условиях следует отказаться от намеченного, сознавая при этом возможность доведения преступления до конца, то такой отказ будет

22            См.: Дурманов НА Там же.

23            См.: например, Кушецова Н.Ф. Ука». соч. С.163; Пионтковский А.А. Учение о преступлении. М.:

Госюриадат, 1961. С.521.

13

добровольным, так как он обусловлен волей и желанием данного лица. Ибо человек, являющийся мыслящим существом, всегда "присматривается к обстановке, обдумывает поочередно, систематически, чтобы не пропустить никакой возможности, оценивает тщетность возможных стараний, найти выход в том или другом месте, замечает место, свободное от преграды, и направляется туда."2*

Следует отметить, что мышление возникает тогда, когда окружающая действительность и, в первую очередь, окружающие люди требуют от человека решить какую-либо задачу, ответить на какой-либо вопрос. При этом мышление разрешает вставшую перед лицом задачу, благодаря тому, что оно раскрывает по существу своему познание, приводящее к решению вставших перед человеком проблем и различного рода препятствий.25

Между тем, непосредственное доведение преступлений до конца, связанное с преодолением препятствий или трудностей, во многом зависит от того, насколько осознаются лицом последствия выполнения либо невыполнения задуманного. Навязчивые мысли о том, что произойдет, если преступление будет совершено и в особенности эмоциональное переживание и представление тяжелых последствий совершённого - могут явиться стимулом, побуждающим лицо отказаться от преступления. Ибо "переоценка ценностей личностью во многом определяется тем, насколько хорошо она представляет собой те неприятные, нежелательные и вредные для неё самой последствия, которые являются неизбежным возмездием нарушения социальных норм". 26

В свою очередь, в изменении характера начатой деятельности и в её прекращении важная роль принадлежит мотивам, лежащим в её основе, которые могут возникнуть без какого-либо воздействия всевозможных внешних обстоятельств. Однако их появление чаще всего определяется   как раз под влиянием различных препятствий.

Как показывает оперативная практика, важно точно установить те внешние объективные обстоятельства, лежащие в основе мотивов, которые побудили лицо прекратить начатую деятельность. В связи с этим правильно указывают отдельные авторы, что роль этих внешних обстоятельств при вынужденном оставлении преступной деятельности и добровольным отказом различна. При добровольном отказе данные обстоятельства стимулируют поведение лица и не парализуют свободу его воли, а при вынужденном - лишают возможности завершить начатое.2^

Представляется, что если при совершении преступления внешние обстоятельства могут быть самыми разнообразными, то и мотивы, порождаемые ими и ведущие к добровольному отказу, имеют весьма различный характер. Казалось бы ясным, что уголовное законодательство не ставит добровольный отказ в зависимость от каких-то

24            См.: Котарбинскнй Т.И. Трактат о хорошей работе. М.: Экономика, 1975. С.147.

25            См.: Васильев В.П. Указ. соч. С.74.

См.: Максимов Н.А., Курочкин Н.И. Руководитель и коллектив. М.: Экономика, 1979. С.99. См.: Лясс Н. Добровольный отказ от совершения преступления. // Сов. юстиция, 1963, № 22, С12; Иванов В.Д. Укая, соч. С.20 и др.

14

строго определенных мотивов. В смысле уголовно-правовой значимости все они равны. Однако это не означает, что работники правоприменительных органов безразлично относятся к их установлению, ибо под влиянием мотивов определяется направленность действий субъекта на определенный объект и возникает его психическое состояние, оказывающее важное влияние на поведение.

В силу объективных причин добровольное прекращение начатого преступления может произойти не сразу, а в процессе борьбы между стремлением довести его до конца и желанием прекратить начатую деятельность, сознавал при этом возможность её успешного окончания. Вот почему установлению мотивов отказа от доведения до конца начатой деятельности должно уделяться особое внимание, ибо нередко именно они позволяют судить о его t тужденности или добровольности. Обращая внимание на данный факт следует констатировать, что к числу мотивов, ведущих к добровольному отказу, как свидетельствует практика, относятся: страх перед наказанием, раскаяние, трусость, стыд, жалость к потерпевшим, малодушие, осознание противоправности и т.п.

Между тем, изучение судебной практики свидетельствует о том, что добровольный отказ от совершения изнасилования подлежит рассматривать не как смягчающее вину обстоятельство, а как обстоятельство, исключающее ответственность за попытку совершить данное преступление. В подобных случаях лицо не подлежит ответственности за покушение на изнасилование и может отвечать за фактически совершённые им действия лишь в том случае, если они содержат состав иного преступления. Суды должны иметь ввиду, что не может быть признан добровольным и, следовательно, устраняющим ответственность отказ, который вызван невозможностью дальнейшего продолжения преступных действий вследствие причин, возникших помимо воли виновного. 2*

Так,   например,   проведённое  нами   изучение   обобщённых  материалов  судебной

практики    по    делам,    связанным    с    добровольным    отказом    при    покушении    на

изнасилование, показывает, что его мотивами явились:

страх перед наказанием    41, 8%

боязнь разоблачения         33, 4%

жалость к потерпевшей    14, 6%

боязнь заразиться вен.болезнью    12, 2%

брезгливость        9.0%

Приведенные данные свидетельствуют, что главенствующими мотивами добровольного отказа от доведения до конца начатой преступной деятельности является страх перед наказанием и боязнь разоблачения.

Результаты   опроса   граждан   о   возможных   мотивах   добровольного   отказа   от

преступления (всего опрошено 460 человек), показали, что таковыми признавались:

боязнь уголовной ответственности               38.3%

боязнь   наказания              44.5%

28 См.: Сборник Постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР      по    уголовным делам.   М.: ЗАО Славянский дом книги, 1996. С.619.

15

раскаяние             10, 6%

жалость к потерпевшим   6, 6%

Как видно из приведённых данных и здесь ведущим мотивом добровольного отказа признаётся страх перед уголовным наказанием и ответственностью. В то же время можно сказать, что содержание мотивов при добровольном отказе различно. При атом наблюдается полное единство взглядов различных авторов, когда речь идет о положительных мотивах, например, раскаяние, жалость к потерпевшим и т.д. 2'

Однако при оценке таких негативных моментов, как страх перед наказанием, осознание невыгодности совершения преступления и т.п. имеются различные суждения.

Так, Н.Д.Дурманов указывает, что нет добровольности в действиях лица, если он обусловлен возросшей опасностью раскрытия преступления, хотя и имеется возможность его совершения.'"

Другие авторы считают, что отказ от совершения преступления, вызванный боязнью уголовной ответственности, не будет добровольным, если он связан с возникновением непредвиденных обстоятельств, осложняющих совершение преступления и увеличивающих риск разоблачения."

Бесспорно, интересны суждения и других авторов, придерживающихся близких с ними взглядов.32

Однако, мы полагаем, что правильное разрешение данного вопроса зависит от установления, вызван ли отказ только ухудшением обстановки совершения преступления или же непреодолимыми препятствиями. Думается, что в последнем случае исключается свободное волеизъявление, в связи с чем отказ является вынужденным, "ибо признавая юридически равнозначными любые мотивы добровольного отказа, следует признать юридически равнозначными и обстоятельства, которые их вызывают, при условии, что они не являются непреодолимыми."33

И как мы уже отмечали ранее, всякая деятельность всегда связана с определенными чувственными и эмоциональными процессами. А так как лицо осознаёт противоправность своего поведения, то и сопутствующим чувством его деятельности является опасение в любой момент быть разоблаченным. Страх, боязнь, опасение быть застигнутым при совершении преступления накладывают отпечаток на деятельность субъекта. Однако в ходе совершения преступления лицо в состоянии преодолеть страх, в основе чего лежит стремление добиться значимой для него цели, так как на поведение большое влияние оказывают и другие мотивы, например, корысть, зависть, месть, ненависть и другие, которые ведут его к активным действиям.  При этом, чем сильнее

29            См.: Тарарухин С.А. Указ.Соч. С.97.; Иванов В.Д. Указ. Соч., С.86.; Панько К.А. Указ.Соч.

С.9-11.

30            См.: Дурманов Н.Д. Указ. Соч., С.194.

31            См., например: Сахаров А.Б. Ответственность за приготовление и покушение. М.: Сов. юстиция,

1961, № 21, С.12.

См., например: Колодкин П.М. Указ. соч. С.85 и др.

См.: Иванов В.Д. Добровольный отказ от совершения преступления. М.: ВНИИ МВД СССР, 1982. С.23.

16

мотивы, сопутствующие деятельности в стремлении добиться цели, тем скорее лицо может преодолеть страх. Но то же самое лицо может и не довести начатое преступление до конца, если его мотивация была слабой, в результате чего оно прекращает начатую деятельность.

Таким образом, страх, боязнь, опасение в их общем виде являются вполне преодолимыми препятствиями и не могут парализовать волю субъекта. И по нашему глубокому убеждению, если он под влиянием данных мотивов откажется от совершения преступления, то такой отказ будет добровольным.

Примером может послужить действие С. по отношению к В., когда С. намеревался похитить у своего соседа В. только что приобретённый в магазине "Спорттовары" мотоцикл "ИЖ-Юпитер" и продать одному своему знакомому. В это время В. собрался выехать на три дня в командировку, и отдав ключи, попросил С. посмотреть за домом и гаражом.

После отъезда В. в командировку С. вошёл в гараж к В., выехал на мотоцикле и проследовал к своему знакомому. На пути всего следования С. раздумывал о том, что скажет В., когда тот вернётся из командировки и его охватил страх перед разоблачением и дальнейшем наказании, т.к. он будет в числе первых подозреваемых. После этого С. не доехав до своего знакомого, развернулся и проехал обратно к дому В., где загнал мотоцикл в гараж, тем самым отказался от ранее возникшего преступного замысла. Следовательно, С. добровольно отказался от начатой преступной деятельности и навсегда смирился с настоящей действительностью.^

Следует также иметь ввиду, что воздействие (страха) боязни проявляется у людей по разному. Одни, например не желают подвергаться преследованиям со стороны правоохранительных органов, не хотят терять свою репутацию. Другие - боятся самого наказания, условий его отбывания. Третьи - боятся последствий, связанных с привлечением к уголовной ответственности. И мы присоединяемся к тем авторам, которые вполне справедливо подчёркивают, что "в данном случае имеются ввиду этические переживания индивида и прежде всего их нравственные и правовые характеристики, которые и обусловливают степень устойчивости сдерживающих в нём начал.   '

Однако опасность разоблачения может вызвать у субъекта и другое, противоположное страху чувство - возбуждение, которое связано с своеобразным состоянием чрезвычайной активности.36 Данное возбуждение приводит лицо к психической и физической собранности. Опасение, в этих случаях не подавляет сознательную деятельность, а поддерживает её, порождает чувство осторожности и предусмотрительности,  заставляет принимать различные меры самосохранения.  И для

34 См., например: Обзор пракгаки УВД г. Тюмени. Архив УВД ТО, 1992.

См.:   Зубкова   В.И.   К  вопросу  о   содержании   профилактической   функции   уголовного   закона /Уголовно-правовые   проблемы борьбы с преступностью. Сб. Научн. тр. М.: ВНИИ МВД СССР, 1982. С.29. 36 См.:   Платонов В.К. Психология. М.: Воениадат, 1974. С.98.

17

преодоления страха преступники во многих случаях используют алкоголь и наркотики, которые ведут к торможению чувства страха, так как у лица притупляется реакция на воздействие раздражителей внешней среды.

Между тем изучение материалов судебной практики по делам, связанным с покушением на изнасилование показывает37, что совершается данное преступление под воздействием:

алкоголя - 53%

наркотических веществ - 26%

Однако в отличие от общего понятия опасности, которое не является непреодолимым препятствием на пути совершения преступления, существует понятие опасности, которое выступает в конкретных условиях, как реальная угроза разоблачения виновного. В этом случае такое опасение подкрепляется обстоятельствами различного характера, которые существенным образом влияют на всю волевую деятельность и выступают в качестве непреодолимых препятствий, так как даже их преодоление не приведёт к достижению намеченного результата. Поэтому лицо под воздействием данного препятствия вынуждено прекратить деятельность помимо своей воли и желания.

При таких обстоятельствах, когда отказ от продолжения совершения преступления связан с конкретной угрозой обязательного задержания виновного, не может быть признан добровольным. А отсюда, несомненно, правы те авторы, которые при оценке отказа, обусловленного опасностью разоблачения преступника, учитывают характер данной опасности. Так, еще известный русский юрист С.П.Мокринский указывал: "Не следует смешивать двух вещей: страх перед наказанием - вообще, н страх перед тем же наказанием, ставшего в глазах преступника не только юридическим, но и фактическим, необходимым последствием преступления."3®

И.С.Тишкевич, указывая на это же обстоятельство, отмечает, что "опасение задержания при раскрытии преступления в связи с уже возникшей, реально существующей угрозой провала не следует смешивать с опасностью задержания, лишь предполагаемого в будущем, возможного при всяком совершении преступления. В первом случае нет добровольного отказа, а во втором он вполне возможен."3'

Следует обратить внимание и на формы добровольного отказа, которые бывают самыми различными и зависят от первоначально совершённых действий, а также от характера посягательства в целом. Так, при оконченном покушении такой отказ выражается только в активном поведении, направленном на недопущение наступления вредных последствий, а при приготовлении и незавершённом покушении, и в простом воздержании   от   продолжения   начатой   деятельности.   При   этом   для   добровольного

37 См., например, Архив Тюменского облсуда. 1992.

58 См.: Мокринский СП. Наказание, его цели и предположения, Томск, 1902.

39 См.: Тишкевич И.С. Указ. Соч С.222.

18

отказа не требуется во всех случаях уничтожать орудия и средства, как это полагают некоторые авторы.4"

Так, М. и Н. решив отомстить О. за грубость высказанную ранее М. приготовили железные прутья и цепи, и направились к О. на так называемые разборки По дороге к последнему они поговорили о побоях, которые намеревались нанести О. и задумались о последствиях. После чего М. и Н. встретив О. не стали применять вышеназванные орудия и вообще отказались от применения физической силы, а ограничились лишь разговором морального характера, тем самым предотвратив наступление вредных последствий, посредством добровольного отказа от совершения преступного деяния.4'

Таким образом, достаточно установить в поведении субъекта добровольное прекращение начатой деятельности, что свидетельствует об отпадении у него умысла на использование данных орудий или средств в преступных целях.

Между тем, возможность добровольного отказа при приготовлении и незавершённом покушении42 не вызывает сомнений и возражений как среди ученых, так и среди практических работников. Справедливости ради следует отметить, что различный подход к возможности добровольного отказа при завершенном покушении отрицательно сказывается на практической деятельности правоохранительных органов, так как сходные обстоятельства, побудившие лицо отказаться от совершения преступления, в одних случаях обусловливают ненаказуемость его, а в других -уголовную ответственность.

Отрицая возможность добровольного отказа при завершённом покушении, некоторые авторы обосновывают свою позицию следующими аргументами:

1. субъект при завершённом покушении сделал всё от него зависящее, чтобы наступил результат. Даже если он наступает не сразу и есть возможность вмешательства в развитие причинной связи, лицо может лишь способствовать предотвращению результата, но при всём желании не может уничтожить содеянного. Поэтому его последующая деятельность свидетельствует только о раскаянии виновного,

*°См., например: Солопанов Ю.В. Ответственность за фальшивомонетничество. М.: ВШ МООП РСФСР, 1963, С.52; Уголовное право. Общая и особенная часть. М.: Юрид. лит., 1996. С.95. 41 См.,например: Обзор  практики УВД г. Тюмени. Архив УВД ТО, 1991.

В литературе общепринято деление на оконченное и неоконченное покушение на преступление. При этом под оконченным понимается такое покушение, когда лицо совершает все действия, необходимые для доведения преступления до конца, а при неоконченном - лицо не совершает всех действий для доведения преступления до конца по независящим от него обстоятельствам. ( См.: Дурманов Н.Д. Указ. соч. С.190; Тишкевич И.С. Указ. соч. С.218; Уголовное право России. Учебник для юридических вузов / под ред. Здравомыслова Б.В. М: Юрид. лит. 1996. С.137; Селезнёв М.А. Неоконченное преступление и добровольный отказ. // Российская юстиция, N«11, 1997. С.20 и др.).

Вместе с тем В.Д.Ивановьш предложено именовать данные виды покушений - завершённым и незавершённым. Данная точка зрения нам представляется более предпочтительной. (См.: Иванов В.Д. Добровольный отказ от начатой преступной деятельности. Ростов/Дон: РВШ МВД РФ, 1995. С.25).

19

что    в    соответствии    со    ст.     61    УК    признается    обстоятельством,    смягчающим ответственность;

при завершенном покушении результат не наступает в силу обстоятельств, не

зависящих от воли субъекта;

добровольный   отказ   возможен,   когда   действия   лица   не   могут   привести   к

наступлению     вредных     последствий     лишь     при     простом     прекращении     начатой

деятельности.43

В первом случае попытка обосновать невозможность добровольного отказа основывается на утверждении, что совершены все действия, а поэтому его последующая деятельность не может устранить уже наступивших последствий. Несомненно, такой вывод мог быть признан убедительным, если бы речь шла об оконченном преступлении, но при покушении они вовсе отсутствуют. Более того, в отдельных случаях при завершённом покушении даже необходим некоторый период времени, чтобы после выполнения всех действий наступил определённый результат. И если субъект, имея возможность добиться поставленной цели, сам добровольно отказывается от этого, предотвращая наступление результата, то нет оснований считать, что он не устранил содеянного, поскольку данный результат как раз и не наступает благодаря его противодействиям. Поэтому мы поддерживаем мнение В.Д.Иванова, что приведённые выше доводы авторов, отрицающих возможность добровольного отказа при завершённом покушении несостоятельны.

В другом случае, когда авторы считают, что при завершённом покушении результат не наступает по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного, можно было бы согласиться, если бы речь шла о завершенном покушении как преступном деянии. Но желая вначале достичь определенного результата, лицо затем предпринимает различные меры, чтобы он не наступил. И поскольку данный результат не наступает благодаря деятельности субъекта, его поведение подлежит признать добровольным отказом.

Вызывает возражение и попытка авторов обосновать невозможность добровольного отказа при завершённом покушении тем, что такой отказ возможен лишь путём простого прекращения начатой деятельности, что имеет место только при незавершённом покушении. Подобное понятие добровольного отказа не вытекает из содержания ст.31 УК, ибо такой отказ будет и тогда, когда лицо не ограничивается только простым воздержанием, а напротив, совершает и активные действия, направленные на предотвращение преступного результата. В противном случае появляется явное несоответствие в оценке характера деятельности лица при добровольном отказе: если оно прекращает начатую деятельность простым воздержанием, то освобождается от ответственности, а если предпринимает активные меры  по  предотвращению  наступления  последствий,  то  его  деятельность  признаётся

4} См.: Тишкеиич И.С. Уют. Соч., С.227; Панысо К.А. Укав. Соч., С.68.

44 См.: Иванов В.Д Добровольный отка» от совершения преступления. М.: ВНИИ МВД СССР,

1982. С.19.

20

общественно опасной. Нельзя забывать и о том, что при активном отказе от завершения начатой деятельности от субъекта требуется гораздо больших волевых усилий, что свидетельствует в большинстве случаев о его раскаянии. Изложенное можно подтвердить и положениями, закреплёнными в ч.4 ст.31 УК, где деятельность организатора, подстрекателя и пособника признаётся добровольным отказом, если они своевременным сообщением органам власти или иными предпринятыми мерами предотвратили доведение преступления исполнителем до конца.

Исходя из изложенного, не отождествляя понятия завершённого и незавершённого покушения в силу различия объёма и характера выполненной деятельности, необходимо признать возможность добровольного отказа при обоих его видах. Различие же в характере посягательства при завершённом и незавершённом покушении обусловливают различные формы деятельности субъекта при таком отказе. А поскольку при незавершённом покушении данный отказ, как правило, выражается в простом воздержании от продолжения и доведения до конца начатой деятельности, то при завершённом, поведение лица должно быть только активным, способным предотвратить наступление вредных последствий. Если же они наступают, то субъект не освобождается от ответственности, а его поведение, направленное на предотвращение преступного результата является обстоятельством, смягчающим его ответственность.*5

Вместе с тем добровольный отказ не следует смешивать с отказом от повторной попытки добиться результата, которая представляет собой завершённое покушение, когда виновный совершает полностью все действия, необходимые для достижения задуманного. Поэтому отказ от повторной попытки совершения определенных действий (бездействия) не устраняет общественной опасности содеянного. В связи с этим мы не можем согласиться с предложением Н.В. Соколовой о признании добровольного отказа и в действиях лица при отказе от повторной попытки добиться преступного результата.**

Данное предложение вызывает возражение и по тем соображениям, что его принятие внесло бы серьёзные затруднения в деятельность правоприменительных органов, так как случаи неудавшегося совершения преступлений мотивировались бы виновными добровольным отказом от повторения попытки добиться преступного результата.

Добровольный отказ при завершённом покушении, в отличии от отказа повторения посягательства, возможен только в тех случаях, когда между совершёнными

45            Справедливо на данное  обстоятельство указывает и В.Д.Иванов.  См.:   Иванов  В.Д.  Вопросы

борьбы с преступлениями  на различных стадиях их совершения.   Сб.   научных работ.  Алма-Ата.:

КазНИИСЭ, 1970. С.192.  На различие волевой деятельности лица при добровольном отказе при

оконченном и неоконченном покушении также указывают и другие авторы. Си. например: Гришанин

П.Ф.  Стадии совершения умышленного преступления в свете задач предотвращения и пресечения

преступлений. Е.: ВШ МВД СССР, 1960. С. 31; Дядько Д.Е. Указ. Автореф. Канд. Дне, С. 12-13;

С.АТарарухин. Указ. соч. С. 117.

46            См.: Соколова Н.В.. Значение института добровольного отказа от совершения преступления // Сб.

Укрепление социалистической законности и охраны прав граждан. Ташкент: Фан, 1966. С. 78.

21

действиями и моментом наступления последствий имеется разрыв во времени, который даёт возможность покушавшемуся своим активным поведением устранить преступные последствия.47

Таким образом, правильное установление признаков отказа от преступления в поведении лица имеет большое теоретическое и практическое значение, т.к. непризнание отказа добровольным, ведёт к необоснованному осуждению, что является нарушением законности.

Освобождение от ответственности лиц в силу неправильного признания вынужденного отказа добровольным также не отвечает интересам борьбы с преступностью.

Подчеркивая значение положений об исключении уголовной ответственности при добровольном отказе, как правовой основы предотвращения преступления, В.Д.Иванов правильно указывает, что эти нормы имеют не только предупредительное значение.48 Наряду с этим формируются процессы воспитания человека и всего общества в целом.

Между тем, задачам предупреждения преступлений служат все нормы уголовного закона. Кроме того, предупредительные цели преследует и применение к виновным различного рода наказаний.

Более того, начав совершение преступления, субъект осуществляет какие-то определенные действия (бездействие). Однако в результате своей волевой ■деятельности субъект при добровольном отказе прекращает дальнейшее совершение начатого преступления и не доводит его до конца. Прекращение преступной деятельности может выражаться как в активных действиях лица, когда оно полностью устраняет всё ранее содеянное им, так и в бездействии, когда лицо не продолжает начатых им преступных действий.

Сказанное убедительно свидетельствует о том, что с прекращением посягательства на правоохраняемые объекты, действия лица теряют общественно опасный характер, то есть не создают больше опасности причинения им вреда. Волевая Деятельность, направленная на добровольное прекращение начатого преступления, окашивает решающее влияние на её оценку до добровольного отказа. Лицо, добровольно откапываясь от совершения преступления, устраняет общественную опасность ранее совершённых им действий. Если субъект не доводит преступное деяние до конца, то в его действиях отсутствует состав оконченного преступления. Деятельность лица, •«правленная на прекращение преступления, устраняет и состав неоконченного преступления (приготовления или покушения), так как оно не доводится до конца благодаря его воле. При таких условиях признание в действиях лица состава неоконченного преступления противоречило бы законодательству (ст. 30 УК)

Вполне справедливо данная точка врения Н.В.Соколовой была в литературе подвергнута критике. См., например, Иванов В.Д. Добровольный отказ от начатой преступной деятельности. Ростов/Дон: РВШ МВД РФ, 1988. С.30.

Си.: Иванов В.Д. Ответственность м покушение на преступление. Караганда.: КВШ МВД СССР, 1974. С.114.

22

Прекращая преступную деятельность, лицо тем самым указывает на отпадение у него ранее сформировавшегося умысла по совершению преступления, в результате чего теряет значение субъективная сторона преступления. В его действиях после добровольного отказа уже отсутствует любой из признаков состава преступления, что указывает на отсутствие преступления в целом. Волевая деятельность субъекта, направленная на прекращение преступного посягательства свидетельствует об отпадении умысла на дальнейшее совершение преступления, а значит и вины с его стороны.

Таким образом, отсутствие общественной опасности лица характеризуется тем, что оно по собственной воле прекращает начатое преступление. А поскольку лицо не только не намеревается совершить его, но и направляет свои усилия на то, чтобы преступление не было совершено, его действия не могут создавать опасности причинения вреда правоохраняемым объектам, в связи с чем уголовный закон исключает уголовную ответственность лица, добровольно отказавшегося от доведения начатого преступления до конца.