§1. Значение института   добровольного отказа в деятельности   ОВД.

Ведя борьбу с начатыми преступными посягательствами, органы внутренних дел целенаправленно осуществляют эту деятельность по двум её основным направлениям: 1) предупреждение подготавливаемых преступлений и покушений на них; 2) пресечение начатых преступлений. Необходимость такого разделения вытекает из самой сущности начатой преступной деятельности, которая представляет собой прежде всего реализацию сформировавшегося у субъекта во вне замысла.

 преступлений на стадии их приготовления и покушения является

основным направлением деятельности органов внутренних дел и осуществляется путём проведения административно-правовых, оперативно-розыскных и иных мероприятий, направленных на устранение общественной опасности начатой лицом преступной деятельности, ограничив возможности её дальнейшего развития (приготовления - в покушение, а покушения в оконченное преступление). Другим, не менее важным направлением, пресечением, предполагается воспрепятствование помимо воли и желания субъекта продолжению совершения им начатой преступной деятельности с целью недопущения перерастания приготовления в покушение, а покушения в оконченное преступление. Вполне справедливо на это обстоятельство указывает В.Д.Иванов. "Если при предупреждении начатого преступного посягательства отсутствуют основания для привлечения лиц к уголовной ответственности, то при пресечении виновные могут быть привлечены к ответственности за приготовление или покушение".58

Отсюда следует, что предупреждение начатых преступлений имеет несомненное преимущество перед их пресечением, поскольку позволяет активно воздействовать на лиц, ставших на преступный путь, посредством сужения карательного воздействия уголовного наказания, предоставляя уголовному закону возможность выполнить воспитательную функцию.

Предупреждение подготавливаемых преступлений и покушений осуществляется при активном вмешательстве сотрудников органов внутренних дел, общественности и отдельных граждан в развитие преступной деятельности и воспитательно-"РВДУпредительным воздействием на лиц, ставших на преступный путь, с целью ч"»»!*»«стации её общественной опасности путём исключения возможности доведения до  оконченного преступления. Организация этой работы во многом сходна с  замышляемых преступлении, поскольку приготовление к преступлению

 В.Д. Исполшовшак положений икона о добровольном откме в деятельности органов  дел. Труды ВШ МВД СССР. М.: НИиРИО ВШ МВД СССР, вып. 24, 1969. С.63

34

и даже покушение имеют нередко значительный разрыв во времени между началом посягательства и наступлением вредных последствий. Существенное влияние оказывает и территориальный момент, когда место подготовки преступления может быть отдалено от места предполагаемого непосредственного посягательства пространственным фактором. В связи с этим мы не разделяем сложившуюся практику в деятельности органов внутренних дел, когда в отношении уже известного приготовления не принимаются меры, что обусловлено стремлением собрать как можно больше доказательств преступной деятельности субъекта, а это позволяет ему заниматься такой деятельностью длительное время.

Анализ практики показывает, что в деятельности сотрудников органов

внутренних дел наблюдается недооценка значения положений закона о добровольном

отказе для предупреждения преступлений. Это объясняется в немалой степени широко

бытующим среди них мнением, что главное в предупреждении преступления -

предотвращение не преступного деяния в целом, а лишь предупреждение наступления

вредных его последствий. Исходя из такой ошибочной, на наш взгляд, практики,

деятельность этих сотрудников нацелена в большей степени на накопление более полных доказательств для привлечения лица к уголовной ответственности.

Думается, подобные ошибки сотрудников ОВД определяются тем, что ими не достаточно чётко учитываются требования уголовно-процессуального закона, в соответствии с которыми на органы дознания возлагается обязанность принятия мер, необходимых не только для пресечения, но и для предупреждения преступлений. Данное положение закреплено и в ст. 2 Закона РФ "Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации", и ст. 2 Закона РСФСР "О милиции".59

Поэтому, на наш взгляд, представляется важным рассмотрение правовой стороны положения закона о добровольном отказе применительно к административно-правовой и оперативной работе, поскольку правовая обоснованность проводимых мероприятий по побуждению лиц к такому отказу помогает совершенствованию тактики предупредительных оперативных и административно-правовых мероприятий и обеспечивает гарантии соблюдения законности, даёт правовую оценку действиям работника правоохранительных органов.

По сравнению с деятельностью по пресечению преступлений, т.е. открытым вмешательством оперативных работников ОВД в ход событий, использование в разработке института добровольного отказа имеет ряд преимуществ. Всё дело в том, что открытое вмешательство не всегда может дать положительные результаты, поскольку субъект преступления принудительно ставится в условия, не дающие ему возможности довести начатое преступление до конца, а поэтому не исключается повторное посягательство со стороны данного субъекта при более благоприятных для него обстоятельствах. Добровольный же отказ чаще всего означает окончательный отказ от

59 См.: Закон РФ "Об оперативно-розыскной деятельности в РФ" от 18.08.1995; Закон РСФСР "О милиции" от 18.04.1991.

35

совершения посягательства на объект, что и гарантирует безопасность данного правоохраняемого объекта.

Кроме того, наличие добровольного отказа со стороны готовившего либо покушавшегося на преступление лица с очевидностью свидетельствует о том, что в борьбе мотивов в его сознании, в большинстве случаев взяли верх положительные чувства и соображения. А это означает, что начался процесс , исправления и перевоспитания втого лица.

Вместе с тем, нельзя не обратить внимание и на то обстоятельство, что по смыслу закона о добровольном отказе он должен быть обусловлен лишь личной волей субъекта, а не его инициативой, как об этом полагают отдельные авторы.^* В связи с этим отказ будет добровольным и тогда, когда лицо отказывается от начатого посягательства по инициативе сотрудников органов внутренних дел. Решающее значение в подобных ситуациях придаётся тому факту, что хотя и не по своей инициативе, но по собственной воле, без какого-либо принуждения извне, субъект отказывается от окончания начатого преступления. И нередко именно такое воздействие является тем толчком, который заставляет лицо одуматься и вовремя остановиться. Необходимо также отметить, что в конкретной ситуации выбора объективные обстоятельства и личное решение взаимообусловлены как элементы одного целого, а значит являются системой объективных и субъективных сторон   свободы выбора.

Подразделения органов внутренних дел, на которые в первую очередь возложена задача предотвращения преступлений, не могут ограничиться пассивным ожиданием, пока готовящее преступление лицо откажется от своего замысла, ибо, как известно, наступательность является одним из основных принципов административно-правовой и оперативно-розыскной деятельности, а отсюда, их обязанность состоит в активном и целеустремлённом проведении административных и оперативно-розыскных мероприятий, использовании всех имеющихся в их распоряжении средств и методов таким образом, чтобы опережать действия преступников по подготовке преступлений.

Конечной целью мероприятий подобного рода является создание такой обстановки вокруг лица, готовящегося совершить преступление либо покушение на него, такое психологическое воздействие на лицо, которое привело бы его к решению отказаться от совершения преступления.

Следует отметить, однако, что в настоящее время мероприятия, направленные на побуждение лица к добровольному отказу, чаще всего проводятся лишь в том случае, если лицо ещё не совершило уголовно наказуемых приготовительных действий. Если же было совершено уголовно-наказуемое приготовление, то лицо привлекается к уголовной ответственности.

Такая практика находит одобрение в деятельности оперативных подразделений. Например, подчёркивая то обстоятельство, что по уголовному законодательству приготовление к тяжкому либо особо тяжкому преступлению преследуется так же, как и

60 р

"■. например: Анашкнн Г.З. Ответственность за измену Родине и шпионаж.  М.: Госюриздат, 1964., С. 116 и др.

36

оконченное преступление, отдельные руководители служб криминальной милиции указывают, что "Не использование этой возможности является нарушением законности и если оперативный работник получил сведения о человеке, который совершил общественно опасные действия в виде приготовления к преступлению, но не привлёк его к уголовной ответственности, то ясно, что он тем самым не выполнил требование закона".61 Такой же позиции придерживаются и почти 83% опрошенных нами начальников отделений уголовного розыска районных отделов ГУВД Ростовской области.

Эту точку зрения разделяет и П.Ф.Гришанин, который указывает, что, поскольку органам внутренних дел "предоставлена возможность пресекать преступную деятельность уже в самом её начале путём задержания и привлечения виновного к уголовной ответственности'', оперативные работники обязаны предотвращать преступления, "задерживая и привлекая к уголовной ответственности лиц, виновных в этом, так как интересы борьбы с преступностью требуют применения наказания и за покушение и приготовление к преступлению".'"

Думается, что с такой категорической оценкой полностью согласиться нельзя, ибо

подобный взгляд на применение института добровольного отказа в оперативно-

розыскной деятельности значительно сужает её возможности.            (

Исходя из сущности института добровольного отказа, можно сделать вывод о том, что если лицо отказалось от доведения до конца начатого преступления в результате психологического на него воздействия, организованного службой милиции общественной безопасности или оперативным аппаратом, то налицо - добровольный отказ. Безусловно, такое воздействие осуществляется без какого бы то ни было принуждения. Свобода выбора того или иного способа поведения остаётся за субъектом он сам принимает решение, как поступить в данной ситуации. Данное положение обычно спора не вызывает. Сложнее обстоит дело с вопросом об отказе от совершения преступления под воздействием внешних причин, объективных условий. И в этой связи нельзя не согласиться с Н.Ф.Кузнецовой в том, что "по столь важному вопросу, подлежит или не подлежит лицо уголовной ответственности, в нашей уголовно-правовой, а тем более в учебной литературе не может быть двух мнений"."* Более того, рассматриваемая проблема имеет и важное практическое значение, поскольку добровольный отказ, являясь правовой основой для организации работы по предупреждению преступлений, позволяет побуждать лиц к такому отказу.

Между тем в литературе некоторые авторы исключают такую возможность, полагая, что в подобных случаях имеет место вынужденный отказ.6*

61            См.: Обзор практики. ОРР. М.: МВД РФ. 1997. №4. С.25.

62            См.:    Гришяннн    П.Ф..    Стадии    совершения    умышленного    преступления    в    свете    задач

предотвращения и пресечения преступлений. Е.: ВШ МВД СССР, 1960. С. 5-6.

63            См.: Кузнецова Н.Ф.. Добровольный отказ от преступления в советском уголовном праве. Вест

МГУ. Вып. 1, 1955, № 1. С. 96.

64            См., например, Дурманов Н.Д. Указ. соч. С. 194; Гришанин П.Ф. Указ. соч. С.35.

37

добровольном отказе, согласно ч.1 ст.31 УК требуется, чтобы лицо фактическую возможность продолжения преступления. Поэтому определяющим здесь является субъективный критерий: следует исходить из того, какие именно обстоятельства (условия) сам субъект считает необходимыми, а какие - лишь благоприятными для совершения преступления.

В связи с этим целесообразно обратиться к пониманию свободы воли и необходимости, чтобы на этой основе выяснить, что представляют собой действия лица при добровольном отказе и в каких случаях они являются не добровольными, а вынужденными.

В наиболее общей форме проблема свободы воли - это прежде всего философская проблема. Вместе с тем она имеет большое практическое значение, так как связана с пониманием личности и её взаимоотношений с обществом, с оценкой поведения человека, определением пределов и оснований ответственности человека за своя поступки. "Невозможно рассуждать о морали и праве, - указывал Ф.Энгельс, - не касаясь вопроса о так называемой свободе воли, о вменяемости человека, об отношении между необходимостью и свободой".65 Поведение человека всегда обусловлено объективной действительностью. Но это не попытка механически связать поведение человека с внешней ситуацией, т.е. объяснить поведение человека по схеме: стимул-реакция. "Сознание человека не только отражает объективный мир, но и творит его".** Однако внешнее воздействие на человека преломляется через его сознание. Каждое сознательное действие человека, каждый его поступок всегда выступают как проявление свободы и необходимости.

Необходимость проявляется в том, что всякое действие, всякий поступок имеют свою причину, свой мотив, побудивший личность действовать так, а не иначе. "Нравственная свобода человека проявляется в объективной возможности сознательного выбора своих поступков, в возможности самому определить своё поведение".6' Основана era возможность на осознании объективной необходимости. Человек может совершить поступок или отказаться от него и в этом проявляется свобода воли, т.е. свобода выбора.

Отсюда, возникает существенно важный вопрос: что является определяющим при «"•лифиюцши отказа как вынужденного или добровольного - факторы, которые такой **"•*• вызвали, или то решение, которое приняла личность?

На наш взгляд, определяющим является принятое решение и, конечно, учёт момента времени, в которое такое решение принято. И с этой точки зрения одни и те же обстоятельства могут по-разному восприниматься лицом, намеревающимся совершить  В одном случае,  когда сознание неотвратимости наказания признаётся

 лицом как обстоятельство, исключающее возможность совершения преступления.

"См.: Эи-ем* Ф. Соч. 2-е, иад. 1,   1970. С. 111. и Си.: Ливш В.И. Поли. Собр. Соч. Т.29 С.194.

См.: Ктвгородскии АИ. Реникса. М: Молодая гвардия,

38

В другом случае лицо может пренебречь им, заранее соглашаясь с возможностью разоблачения и наказания (например, когда преступление готовится из чувства мести) И если лицо всё же прекращает преступное деяние из иных побуждений - налицо добровольный отказ, хотя он и имеет место в условиях неотвратимости разоблачения Здесь добровольный отказ от преступления является окончательным, и нет, по нашему мнению, оснований отрицать его добровольный характер, так как лицо имело возможность поступить иначе, хотя и с дополнительным риском и, возможно, с большей затратой умственных и физических усилий.

Если прекращению преступной деятельности содействовали побудительные мотивы положительного характера (чувства жалости к потерпевшему, стыда, раскаяния и т.д.), то сомнений в наличии добровольного отказа не возникает. При этом безразлично, возникли эти мотивы под воздействием внешних обстоятельств или без такого воздействия: "Если лицо приняло советы или наставления близких и других лиц, отказ будет добровольным, хотя бы инициатива отказа принадлежала этим лицам".68

Если соображения нецелесообразности совершения преступления возникают в силу таких препятствий, которые существенно изменили первоначальную обстановку, то отказ лица от продолжения преступления не признаётся многими учёными добровольным, так как, по их мнению, поведение лица в таком случае является вынужденным. "Побуждение, осуществляемое таким образом, что лицо не сознаёт реальной возможности окончания преступления, представляет по существу принуждение к отказу от окончания преступления".69

Представляется, что однозначно подходить к решению этой проблемы нельзя.

Отсюда, напрашивается вопрос: какая разница между оценкой отказа, сделанного под влиянием беседы с родственниками, друзьями или с работником милиции, из которой выясняется, что объект, на который направлен преступный умысел, усиленно охраняется, и отказа, явившегося результатом установления того же факта самим злоумышленником путём личного наблюдения? Разницы, если лицо полностью прекращает подготовительные действия и окончательно отказывается от совершения преступления, как мы видим, нет никакой. Налицо факт, что действия данного лица утратили общественную опасность.

Если же встать на вышеприведённую точку зрения учёных, то логично признать, что и проводимые государством предупредительные меры, например, усиление охраны объектов с материальными ценностями, упорядочение учёта и т.п., единственной своей

68            См.: Научно-практический комментарии к Основам уголовного законодательства Союза ССР. М.:

Госюриздат,   1961.   С.64;    Комментарий   к   УК   РФ.    Ростов-на-Дону.   Феникс.   1996.   С.1ОЗ;

Комментарий к УК РФ в 2-х томах / под ред. Ю.И.Скуратова и В.М.Лебедева - М., 1996. С.95.

69            См..например:   Российское   уголовное   право.   Часть   общая.   М.:   Юрид.   лит..   1994.   С.   268;

Уголовное право России. Особенная часть: Учебник для юридических вузов / под ред. Здравомыслова

Б.В  - М.: Юрид. лит. 1996 и др.

39

целью имеют только то, чтобы не совершился сам факт преступления, а не преследуют, кооме того, и очевидных целей воспитательного воздействия на окружающих.

Для определения, является ли в подобных случаях отказ добровольным или вынужденным, необходимо, по нашему мнению, установить, вызван ли он ухудшением обстановки совершения преступления или же непреодолимым препятствием. Только в последнем случае исключается свободное волеизъявление, и следовательно, отказ от реализации преступного намерения является вынужденным. Ибо если мотивы добровольного отказа юридически равнозначны и безразличны в уголовно-правовом смысле, ТО и обстоятельства, вызывающие эти мотивы, также следует признать юридически равнозначными при том условии, что они не являются непреодолимыми, т.е. не устраняют полностью возможности совершения преступления.

Такой вывод крайне важен для успешного решения задач уголовно-

исполнительной     и          оперативно-розыскной     деятельности     по     предотвращению

 образом, побуждение к добровольному отказу сотрудниками исполнения и органов внутренних дел лиц, начавших совершение преступлений, является фактором для организации работы по предупреждению преступлений. И [ указанных сотрудников предполагают не пассивное ожидание, когда лицо само добровольно откажется от совершения преступления, а напротив, и они должны активно воздействовать на сознание и поведение лиц, ставших на преступный путь, чтобы добиться добровольного отказа с их стороны.